趙運(yùn)鋒 唐巧

改革開放以來，民營經(jīng)濟(jì)從小到大、由弱變強(qiáng)，民營企業(yè)在穩(wěn)增長、促創(chuàng)新、增就業(yè)、惠民生等方面發(fā)揮了重要作用，成為推動經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的重要力量。對此，黨中央、國務(wù)院高度重視。習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)，高質(zhì)量發(fā)展對民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展提出了更高要求，要不斷優(yōu)化民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境、依法保護(hù)民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家權(quán)益。

2023年10月8日，最高人民檢察院黨組（2023年第35次會議）通過的《關(guān)于全面履行檢察職能推動民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展壯大的意見》，釋放出為民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展壯大創(chuàng)造更加公正的法治環(huán)境、提供更加有力的司法服務(wù)和保障的積極信號。

在民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速的同時，民營企業(yè)職務(wù)犯罪呈現(xiàn)出頻發(fā)、多發(fā)、高發(fā)的態(tài)勢：民營企業(yè)內(nèi)部人員，特別是民營企業(yè)高管、財務(wù)、采購、銷售、技術(shù)等關(guān)鍵崗位人員，違反刑法禁止性規(guī)定、利用職務(wù)便利為自己或他人謀取利益，不僅嚴(yán)重侵犯了民營企業(yè)和企業(yè)家的合法權(quán)益，而且擾亂了公平競爭的市場秩序，破壞了民營企業(yè)的發(fā)展環(huán)境，給國家和社會造成了重大損失。當(dāng)下，探討如何預(yù)防民營企業(yè)職務(wù)犯罪、保護(hù)民營企業(yè)合法權(quán)益、推進(jìn)民營企業(yè)合規(guī)發(fā)展，無疑具有重要意義。

在司法實踐中，職務(wù)侵占、商業(yè)賄賂、挪用資金等腐敗行為是民營企業(yè)職務(wù)犯罪的主要表現(xiàn)形式。根據(jù)《2022年度中國企業(yè)員工舞弊犯罪司法裁判大數(shù)據(jù)報告》顯示：近3年來我國舞弊案件平均案值超196萬余元；其中，職務(wù)侵占案人數(shù)最多、金額最高。根據(jù)北京師范大學(xué)中國企業(yè)管理人員犯罪預(yù)防研究中心統(tǒng)計數(shù)據(jù)：在2016年至2022年的刑事判決案例中，共可檢索到企業(yè)家犯罪案例13093件，企業(yè)家犯罪15561次。其中，民營企業(yè)家犯罪數(shù)為13681次，高達(dá)企業(yè)家犯罪總數(shù)的87.9%。這表明，當(dāng)前民營企業(yè)職務(wù)犯罪的問題已成為困擾民營企業(yè)家的心頭之痛，影響了民營企業(yè)的健康發(fā)展。

筆者認(rèn)為，在懲戒犯罪的同時，全社會更應(yīng)關(guān)注如何預(yù)防相關(guān)的職務(wù)犯罪。為了防止“辦理一起案件，垮掉一個企業(yè)，失業(yè)一批職工”，最高人民檢察院近年來開始推行涉案企業(yè)合規(guī)改革工作，共發(fā)布4批20件企業(yè)合規(guī)典型案例。截至2023年9月，全國檢察機(jī)關(guān)共辦理涉案企業(yè)合規(guī)案件7815件，依法對整改合規(guī)的2898家企業(yè)、6102人作出不起訴決定，對136家監(jiān)督評估不合格的企業(yè)或企業(yè)負(fù)責(zé)人依法起訴追究刑事責(zé)任，已構(gòu)建起“中國式”的涉案企業(yè)合規(guī)改革基本框架。

趙運(yùn)鋒

圍繞與商業(yè)賄賂犯罪密切相關(guān)的治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度、人員管理等方面問題，在企業(yè)合規(guī)改革試點典型案例之一的“王某某、林某某、劉某乙對非國家工作人員行賄案”中，檢察機(jī)關(guān)了解到涉案公司為省級高新技術(shù)民營企業(yè)、在專業(yè)音響領(lǐng)域居國內(nèi)領(lǐng)先地位后，既做到了“嚴(yán)管”與“厚愛”相結(jié)合，對企業(yè)提出整改意見、簽署合規(guī)監(jiān)管協(xié)定、推動企業(yè)合規(guī)建設(shè)，又進(jìn)行了合規(guī)考察回訪；令企業(yè)從管理混亂到逐步形成合規(guī)文化，從而實現(xiàn)了刑法的一般預(yù)防功能。

當(dāng)前，《中華人民共和國刑法修正案（十二）》已由中華人民共和國第十四屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議于2023年12月29日審議通過，并將自2024年3月1日起施行，體現(xiàn)了我國刑法將進(jìn)一步加強(qiáng)對民營企業(yè)的平等保護(hù)，避免民營企業(yè)內(nèi)部人員利用職務(wù)便利搞非法利益輸送、損害企業(yè)利益。該修正案在第一百六十五條、第一百六十六條和第一百六十九條中各增加一款，將現(xiàn)行對“國有公司、企業(yè)”等相關(guān)人員適用的罪名擴(kuò)展到民營企業(yè)，即：民營企業(yè)內(nèi)部人員如有非法經(jīng)營同類營業(yè)、為親友非法牟利、徇私舞弊低價折股、出售資產(chǎn)等行為，故意損害民營企業(yè)利益，造成重大損失的，要追究刑事責(zé)任。

盡管預(yù)防民營企業(yè)職務(wù)犯罪勢在必行，合規(guī)機(jī)制在民營企業(yè)職務(wù)犯罪的適用仍有許多待解決的實務(wù)難題。在“民營企業(yè)職務(wù)犯罪與合規(guī)問題論壇暨上海市法治研究會2023年年會”上，上海交通大學(xué)張紹謙教授提出，應(yīng)當(dāng)妥當(dāng)運(yùn)用刑事手段，處理好嚴(yán)懲犯罪與慎用刑法、公正司法與追求效益、懲治犯罪與預(yù)防犯罪、能動司法與公正司法之間的關(guān)系，推動民營經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。上海市人民檢察院四部副主任許磊表示，不僅要嚴(yán)厲打擊民營企業(yè)內(nèi)部腐敗引發(fā)的各種犯罪，保護(hù)企業(yè)和企業(yè)家合法權(quán)利，還要注意準(zhǔn)確把握法律政策界限，嚴(yán)格區(qū)分違規(guī)和違法、罪與非罪、重責(zé)與輕責(zé)。上海市高級人民法院刑事審判庭法官潘庸魯表示，推進(jìn)民營企業(yè)反腐需要樹立系統(tǒng)思維，鼓勵民營企業(yè)主動作為；要發(fā)揮數(shù)字監(jiān)督功能，優(yōu)化監(jiān)督手段；檢察機(jī)關(guān)和法院要加強(qiáng)合作，共同有效推進(jìn)企業(yè)行政合規(guī)管理工作。

那么，民營企業(yè)職務(wù)犯罪為何頻發(fā)、多發(fā)、高發(fā)呢？筆者認(rèn)為：

一是存在“重公輕私”的不平等保護(hù)傾向。從司法實踐看，相比于國有經(jīng)濟(jì)，刑法在罪名設(shè)立上對民營經(jīng)濟(jì)的保護(hù)存在較明顯的不平等保護(hù)傾向。比如，有些罪名僅僅是針對危害國有企業(yè)利益的行為而設(shè)置的，這就造成了一些侵犯民營企業(yè)的行為無法可依。同時，法律制裁重公職人員輕企業(yè)人員，懲治行賄與懲治受賄之間未能有效銜接；使得一些民營企業(yè)內(nèi)部人員在犯罪成本低、收益大的情況下實施更加猖獗的違法現(xiàn)象；也造成司法實踐中對民營企業(yè)保護(hù)不力、打擊了民營企業(yè)家的積極性、客觀上助長了違法犯罪氣焰。

二是企業(yè)事先預(yù)防動力不足。一方面，不同于國有企業(yè)的合規(guī)管理工作有國務(wù)院國資委的督促推動，民營企業(yè)往往是重事后補(bǔ)救而輕事前防控，風(fēng)險防控意識薄弱。另一方面，很多民營企業(yè)囿于規(guī)模小、人員少，缺乏長遠(yuǎn)的眼光，認(rèn)為合規(guī)成本高、時間長、回報少，即使事實上已經(jīng)意識到其行為可能具有相當(dāng)?shù)娘L(fēng)險，仍對風(fēng)險的存在抱有僥幸心理，使得風(fēng)險在企業(yè)經(jīng)營過程中不斷升級。此外，還有人認(rèn)為該等行為在民營企業(yè)中屢見不鮮，從而抱有法不責(zé)眾的想法鋌而走險，背離了企業(yè)經(jīng)營的誠信精神與法治理念，最終給職務(wù)犯罪以可乘之機(jī)。

三是企業(yè)內(nèi)部監(jiān)管機(jī)制失效。企業(yè)在經(jīng)歷了創(chuàng)業(yè)初期的野蠻生長后，必然會產(chǎn)生內(nèi)控管理的相關(guān)需求，需要有組織、有計劃地開展合規(guī)管理活動，如：制定合規(guī)制度、建立合規(guī)組織、健全運(yùn)行機(jī)制、強(qiáng)化監(jiān)督問責(zé)、培育合規(guī)文化等，而涉案的少數(shù)民營企業(yè)往往對此認(rèn)識不足。大多數(shù)涉案民營企業(yè)都建立了較為完善的規(guī)章制度，但是并未發(fā)生積極效果，一般是由于治理結(jié)構(gòu)不完善、體制流程脫離實際、部門之間缺少溝通協(xié)調(diào)、監(jiān)督機(jī)制缺失等原因引起的；這使得諸如費(fèi)用審批制度、簽字權(quán)限規(guī)定等規(guī)則形同虛設(shè)，導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營中違法犯罪行為發(fā)生。

四是企業(yè)人員法律意識淡薄。我國大部分民營企業(yè)是中小企業(yè)；其中，不少屬于家族式或作坊式管理經(jīng)營模式，經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)無法分離。涉案人員大多認(rèn)為，自己在企業(yè)中應(yīng)享有特權(quán)，在人、財、物各方面都應(yīng)當(dāng)享有獨(dú)立決斷的能力，應(yīng)當(dāng)在企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督體系下得到豁免。同時，重要崗位的從業(yè)人員往往多為企業(yè)家的親戚朋友，這就使得企業(yè)不僅在法律意識形成上具有遲延性，在治理結(jié)構(gòu)、管理制度、企業(yè)文化等方面，往往也呈現(xiàn)出“一言堂”與“紀(jì)律渙散”的特點。

五是司法偵查調(diào)查取證困難。首先，利益驅(qū)動決定了家族式企業(yè)更注重生產(chǎn)、研發(fā)和銷售，有的家族企業(yè)往往會出現(xiàn)發(fā)案不報、瞞案不報的情況，原因就是出于家丑不外傳的思想作祟。其次，民營企業(yè)所涉案件往往存在刑民交織明顯、關(guān)聯(lián)交易復(fù)雜、共同犯罪較多、跨區(qū)域犯罪、作案方法隱蔽性強(qiáng)等特點，偵查人員的調(diào)查處理難度較大。再次，盡管現(xiàn)代企業(yè)通常使用辦公軟件進(jìn)行業(yè)務(wù)操作，證據(jù)來源相對清晰；但證據(jù)固定的要求比較高，企業(yè)難以自行有效地固定證據(jù)，反而容易導(dǎo)致數(shù)據(jù)受到污染難以采用。

中國民營企業(yè)要“走出去”，必然需要把握新的全球競爭方式與競爭規(guī)則，從“要我合規(guī)”轉(zhuǎn)變?yōu)椤拔乙弦?guī)”（圖文無關(guān)）

民營企業(yè)作為我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，其合規(guī)建設(shè)不僅關(guān)乎自身發(fā)展，很大程度上也影響著國民經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行。

筆者認(rèn)為，探討民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)具有重大意義：

首先，民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)是民營企業(yè)發(fā)展的重要前提。在法治社會背景下的企業(yè)可持續(xù)發(fā)展，民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)是立身之本。有效的企業(yè)合規(guī)管理制度，不僅能使企業(yè)符合各項監(jiān)管要求，直接避免或降低行政、刑事法律風(fēng)險，減少企業(yè)因誠信問題和經(jīng)營問題造成的信譽(yù)、財產(chǎn)損失；更是企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的基石，對促進(jìn)行業(yè)發(fā)展、激發(fā)市場活力、提振企業(yè)信心意義重大。只有深入推進(jìn)企業(yè)合規(guī)建設(shè)，促進(jìn)企業(yè)合規(guī)管理與經(jīng)營業(yè)務(wù)的深度融合，才能引領(lǐng)民營企業(yè)在復(fù)雜多變的市場環(huán)境下找到生存發(fā)展之路，才能幫助更多有競爭力、有核心技術(shù)的民營企業(yè)“打造百年老店”“享譽(yù)全球”，才能保障企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展行穩(wěn)致遠(yuǎn)。

其次，民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)是民營經(jīng)濟(jì)壯大的必然要求。民營經(jīng)濟(jì)是推進(jìn)中國式現(xiàn)代化的生力軍，是高質(zhì)量發(fā)展的重要基礎(chǔ)。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，依法治企的能力已成為影響我國經(jīng)濟(jì)健康良性發(fā)展的一個重要因素。當(dāng)前，我們正經(jīng)歷著百年不遇之大變局，民營企業(yè)作為我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，其合規(guī)建設(shè)不僅關(guān)乎自身發(fā)展，很大程度上也影響著國民經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行。面臨經(jīng)濟(jì)全球化的沖擊，全球產(chǎn)業(yè)格局正在加速重構(gòu)，國家的競爭實際是經(jīng)濟(jì)的競爭，而企業(yè)就是競爭的主體。中國民營企業(yè)要“走出去”，必然需要把握新的全球競爭方式與競爭規(guī)則，從“要我合規(guī)”轉(zhuǎn)變?yōu)椤拔乙弦?guī)”，自覺培育良好合規(guī)文化，推動民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展壯大。

最后，民營企業(yè)合規(guī)建設(shè)是法治中國建設(shè)的根本需要。社會主義市場經(jīng)濟(jì)必然是法治經(jīng)濟(jì)，法治化建設(shè)不僅是國家發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)，更是各個社會主體的努力方向。要堅持懲治與保護(hù)并重、治罪與治理并舉，幫助企業(yè)防范和化解各類企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險，依法保護(hù)民營企業(yè)和民營企業(yè)家合法權(quán)益，這事關(guān)社會穩(wěn)定、民族復(fù)興和中國式現(xiàn)代化的實現(xiàn)。合規(guī)建設(shè)的深層價值就是促進(jìn)社會治理方式轉(zhuǎn)變，積極運(yùn)用法治思維推動和深化民營企業(yè)改革發(fā)展，充分發(fā)揮法治穩(wěn)預(yù)期、利長遠(yuǎn)、固根本的保障作用；從而推動法治化營商環(huán)境建設(shè)，推進(jìn)國家治理能力和治理體系現(xiàn)代化，夯實中國之治的法治根基，奮力建設(shè)良法善治的法治中國。

（作者趙運(yùn)鋒系上海法治研究會副會長、上海政法學(xué)院教授；唐巧系上海政法學(xué)院碩士研究生）