史旻玥

摘要：當前全球數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展勢頭迅猛，數(shù)字技術(shù)和信息化的發(fā)展使得中國在全球數(shù)字貿(mào)易市場擁有了一定的市場份額和競爭優(yōu)勢，而中國在國際數(shù)字貿(mào)易規(guī)則制定中并沒有先行爭取話語權(quán)，占據(jù)主導優(yōu)勢。為了推動形成有利于中國數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的良好環(huán)境，實現(xiàn)中國數(shù)字貿(mào)易規(guī)則與國際協(xié)定的有效融合，中國應充分利用現(xiàn)已具備的數(shù)字貿(mào)易發(fā)展優(yōu)勢，在數(shù)字貿(mào)易平臺打造自己的合作圈，對自身數(shù)字貿(mào)易規(guī)則進行完善升級，不斷推動中國數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展。

關(guān)鍵詞：數(shù)字貿(mào)易規(guī)則；差異化發(fā)展；爭議焦點；中國應對

中圖分類號：F744;F476.18?文獻標識碼：A?文章編號：1673-5595（2023）06-0092-08

一、引言

隨著數(shù)字企業(yè)和科學技術(shù)的迅猛發(fā)展，數(shù)字貿(mào)易逐漸成為推動國際貿(mào)易發(fā)展的重要組成部分，數(shù)字經(jīng)濟不僅打破了傳統(tǒng)的交易模式，而且催生了新的全球利益分配格局，各經(jīng)濟體紛紛加緊自身數(shù)字化發(fā)展規(guī)劃，努力構(gòu)建完整的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則體系，以應對全球數(shù)字化新趨勢帶來的創(chuàng)新與變革。

相對于傳統(tǒng)貿(mào)易而言，數(shù)字貿(mào)易以跨境數(shù)據(jù)流動為基礎(chǔ)、以數(shù)字交換技術(shù)為手段、以互聯(lián)網(wǎng)傳輸為媒介，各個環(huán)節(jié)都采用了數(shù)字化運營。數(shù)字貿(mào)易規(guī)則主要包括合同的訂立、數(shù)字支付、數(shù)字稅收、知識產(chǎn)權(quán)保護、用戶隱私權(quán)、數(shù)據(jù)安全等方面的內(nèi)容［1］。就目前而言，不論是美歐數(shù)字貿(mào)易規(guī)則，還是WTO框架下的電子商務(wù)談判，都不足以解決數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域的各類問題。各經(jīng)濟體出臺的數(shù)字法規(guī)都有明顯的立場和傾向，自然會造成利益摩擦、觀點對立，所以對于數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域的法制建設(shè)，各經(jīng)濟體應當考慮各方的數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展水平，從差異中抓住爭議點，以雙方或者多方協(xié)調(diào)為主，結(jié)合未來數(shù)字化發(fā)展走向，共同打造一套高效、安全、穩(wěn)定的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則體系。

中國作為全球數(shù)字貿(mào)易價值鏈上的重要組成部分，需要重視數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的頂層設(shè)計，針對數(shù)字貿(mào)易出現(xiàn)的各類問題，結(jié)合數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的發(fā)展現(xiàn)狀，優(yōu)化發(fā)展環(huán)境，利用中國跨境電商大國的競爭優(yōu)勢，在全球數(shù)字貿(mào)易規(guī)則制定中占據(jù)有利地位。RCEP、中日韓FTA、一帶一路建設(shè)等都是探索交流數(shù)字貿(mào)易制度設(shè)計的機遇和舞臺，中國應當注意在這些對話平臺上與周邊國家保持良好的區(qū)域合作伙伴關(guān)系，通過推動規(guī)則落地擴大自身影響力，在打造具有中國特色的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的同時，形成良好的數(shù)字經(jīng)濟生態(tài)，構(gòu)建起全球聯(lián)動、高效安全的數(shù)字管理體系，抓住數(shù)字時代發(fā)展機遇成為數(shù)字強國。

二、全球數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的差異化發(fā)展

基于自身國情的不同和數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展水平的參差，各國的數(shù)字政策和數(shù)字立法都存在差別，當下要達成全球一致的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則還存在很大困難，部分國家轉(zhuǎn)向?qū)で髤^(qū)域之間的優(yōu)先共識，簽訂區(qū)域性貿(mào)易協(xié)定來解決數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域的突出問題。各方在數(shù)字技術(shù)應用與保護、數(shù)據(jù)流動、數(shù)字貿(mào)易監(jiān)管、個人信息安全、數(shù)字稅收等方面都存在爭議，各經(jīng)濟體在這些方面都有自己的目標和宗旨，在規(guī)則制定中也都在向外傳達自身的利益訴求。

（一）美國：鞏固數(shù)字市場競爭優(yōu)勢，推進數(shù)字產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新升級

對于數(shù)字貿(mào)易的稅收、知識產(chǎn)權(quán)、網(wǎng)絡(luò)安全等問題，美國很早就有了相關(guān)規(guī)定，與時俱進的配套規(guī)則是美國數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)頭發(fā)展的一個重要原因［1］。美國的數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展一直處在全球前列，其發(fā)達的數(shù)字技術(shù)和數(shù)字貿(mào)易規(guī)則給予了其充分的市場競爭力，也推動了美國數(shù)字經(jīng)濟的迅速進階。因此，美國當前的主要目標就是維護已有的數(shù)字競爭優(yōu)勢，進一步推進美式規(guī)則在數(shù)字領(lǐng)域的影響，保證本國數(shù)字企業(yè)在全球的利益分配和穩(wěn)定擴張。

《美國將主導未來產(chǎn)業(yè)》報告顯示美國將在幾大高端產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域投注大量資金進行研發(fā)創(chuàng)新，推動數(shù)字經(jīng)濟的穩(wěn)步發(fā)展；《美國創(chuàng)新與競爭法案》計劃將2 500億美元投入科技產(chǎn)業(yè)以應對各國對其數(shù)字競爭優(yōu)勢的威脅和挑戰(zhàn)。美國的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則也隨著政府的一系列戰(zhàn)略政策變化適時進行改革和調(diào)整。由于WTO在數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域起的作用并不突出，所以美國選擇通過簽訂《跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定》（TPP）、《服務(wù)貿(mào)易協(xié)定》（TISA）、《美墨加協(xié)定》（USMCA）等雙邊或多邊FTA（自由貿(mào)易協(xié)定）來構(gòu)建自由開放的數(shù)字市場環(huán)境，努力引導各方選擇以開放為基礎(chǔ)、以數(shù)字企業(yè)利益為核心的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則體系。這不僅有助于美國進一步提升自身數(shù)字技術(shù)水平，鞏固其市場競爭優(yōu)勢，也可以保證其在規(guī)則制定中掌握主動權(quán)和話語權(quán)。

美國在2017年向亞太經(jīng)合組織提交的《促進數(shù)字貿(mào)易的基本要素》中表達了其在數(shù)字規(guī)則方面的主張：支持跨境數(shù)據(jù)自由流動、營造自由開放的數(shù)字貿(mào)易環(huán)境、堅持數(shù)據(jù)存儲非強制本地化、永久免除數(shù)字關(guān)稅。美國支持跨境數(shù)據(jù)流動，要求東道國禁止實施計算機設(shè)施本地化，以保證全球網(wǎng)絡(luò)訪問的暢通和各類軟件的可供下載，這是美國為消除海外市場壁壘一直所堅持的，其認為過度的數(shù)據(jù)信息安全保護會影響全球數(shù)字貿(mào)易的活躍和數(shù)字經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展［2］。以美國主導制定的USMCA為例，該協(xié)定第19.8條第3款要求締約方承諾只采取為保護個人信息安全的必要措施，其余情況均須保證跨境數(shù)據(jù)自由流動［3］。與此具有相同目的的還有軟件源代碼保護條款，隨著美國軟件技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和擴張，美國對自身數(shù)字技術(shù)的保護意識也在不斷更新與強化。原本各協(xié)定中的“軟件”只包括普通的市場軟件，涉及基礎(chǔ)設(shè)施的軟件則歸為例外，而在USMCA協(xié)定中，這項例外也被刪除了［4］。美國要求各經(jīng)濟體針對所有軟件產(chǎn)品都不得將獲得源代碼作為市場準入的門檻，同時USMCA首次在禁止數(shù)據(jù)本地化方面刪除了公共安全例外條款，對該底線的突破也反映了美國意圖通過弱化當?shù)卣谋O(jiān)管來便利美國政府加強對海外數(shù)字企業(yè)的管理和控制。

為了自身數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展擴張，美國在關(guān)稅問題上始終堅持電子傳輸永久免除關(guān)稅，對于歐盟提出的數(shù)字服務(wù)稅，美國不僅采取了“301調(diào)查”予以反擊，要求各國禁止單邊征收數(shù)字服務(wù)稅，同時開始積極參與國際稅收改革方案的制定，期望通過最低稅率機制來保證自身數(shù)字企業(yè)在海外的巨額收入，其在海外市場始終堅持數(shù)字產(chǎn)品非歧視性待遇，以此來確保本國數(shù)字產(chǎn)品能充分發(fā)揮技術(shù)優(yōu)勢。對于用戶數(shù)據(jù)保護，美國認為運用統(tǒng)一的標準和各國的通力合作來應對個人數(shù)據(jù)安全問題是一種更好的選擇，并不贊成對用戶數(shù)據(jù)進行過于嚴格的監(jiān)管，在保證用戶隱私安全的前提下對數(shù)據(jù)進行整合利用可以挖掘信息的潛在價值，有利于數(shù)字產(chǎn)品與服務(wù)的創(chuàng)新升級，進一步強化本國數(shù)字企業(yè)的數(shù)字實力。美國一直以本國企業(yè)的海外競爭優(yōu)勢為籌碼，積極利用數(shù)字貿(mào)易規(guī)則為企業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展和產(chǎn)品升級創(chuàng)造良好的環(huán)境。美國作為數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域的巨頭，力圖打造一個自由、寬松、穩(wěn)定的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則體系，數(shù)字企業(yè)的競爭優(yōu)勢和發(fā)展前景是美國在規(guī)則推進中首先考慮的因素。

（二）歐盟：擴大歐式數(shù)字規(guī)則影響力，謀求全球數(shù)字利益新格局

自2016年歐盟出臺《歐洲工業(yè)數(shù)字化戰(zhàn)略》以來，歐盟的數(shù)字化進程已經(jīng)取得了不錯的進展。統(tǒng)一又具有潛能的歐洲數(shù)字貿(mào)易市場是歐盟實行統(tǒng)一高標準數(shù)字規(guī)則的沃土，這一積極條件加大了歐盟數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的覆蓋力度，配合歐盟數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略的推進，迅速帶動了歐盟數(shù)字經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展。

歐盟的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則具有以下特點。一是強調(diào)優(yōu)先保護用戶個人數(shù)據(jù)。歐盟出臺的《通用數(shù)據(jù)保護條例》（GDPR）是目前全球最高標準最嚴格的個人數(shù)據(jù)保護條例［5］。歐盟在成員國內(nèi)部禁止本地化措施，加強個人隱私以外的數(shù)據(jù)流動，互相開放數(shù)字市場。同時主張有條件地對信任的外部經(jīng)濟體進行跨境數(shù)據(jù)自由流動，在其區(qū)域性協(xié)定中針對數(shù)據(jù)流動提出了一套審查機制，要求締約方對數(shù)據(jù)流動采取高規(guī)格的保護措施，對于保護標準不達標的國家禁止進行個人數(shù)據(jù)傳輸，以保證跨境數(shù)據(jù)流動在安全穩(wěn)定的環(huán)境下進行［6］。在歐盟內(nèi)部實行統(tǒng)一高標準的個人數(shù)據(jù)保護機制有助于歐盟數(shù)字企業(yè)抗衡美國大型數(shù)字企業(yè)，通過內(nèi)部數(shù)據(jù)的達標流通，不僅能幫助企業(yè)創(chuàng)新突破，還能提高消費者數(shù)據(jù)的安全性，增加成員國之間的互相信任。

二是實行歐洲數(shù)字單一市場戰(zhàn)略。歐盟的消費市場足以實現(xiàn)其內(nèi)部自我消化，建立單一的數(shù)字市場便于各成員國信息共享，在提升數(shù)據(jù)流動安全性的同時降低消費者跨境維權(quán)的難度，互相合作激勵數(shù)字技術(shù)研發(fā)創(chuàng)新，打破貿(mào)易壁壘，有利于推動實行統(tǒng)一的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則?！稊?shù)字市場法案》的出臺便是歐盟推進數(shù)字單一市場戰(zhàn)略的重要一步，該法案的目標是打擊大型數(shù)字企業(yè)的壟斷行為，為歐盟內(nèi)部的初創(chuàng)數(shù)字企業(yè)創(chuàng)造穩(wěn)定孵化的環(huán)境，以此來幫助其應對海外大型數(shù)字企業(yè)的壓制。雖然近十年歐盟的數(shù)字化發(fā)展勢頭較好，但是由于起步晚，數(shù)字技術(shù)還不成熟，市場競爭力也不夠充分，數(shù)字經(jīng)濟水平依然落后于美國，其內(nèi)部的網(wǎng)絡(luò)數(shù)字服務(wù)平臺多由谷歌、亞馬遜、蘋果、微軟等數(shù)字巨頭組成，《數(shù)字市場法案》對這些大型數(shù)字企業(yè)起到了一定的牽制和監(jiān)管作用（見表1）。

正是因為大型數(shù)字企業(yè)在歐洲市場的活躍，而在歐洲又沒有實體公司存在，各成員國政府無法對這些企業(yè)進行征稅，所以歐盟決定在其內(nèi)部對這些企業(yè)征收數(shù)字服務(wù)稅，并對這些企業(yè)的不合規(guī)行為進行監(jiān)管處罰。歐盟允許成員國對其領(lǐng)土范圍內(nèi)符合征收條件的數(shù)字企業(yè)征收與實體公司相同的企業(yè)稅收，對其領(lǐng)土內(nèi)的部分數(shù)字活動征收臨時收益稅［7］。這一舉措必然引起部分國家的抗議，美國更是將其定為歧視性行為并采取了相關(guān)措施進行反擊。征收數(shù)字服務(wù)稅可以幫助成員國獲取通過原本的稅收規(guī)則不能獲取的收益，借助創(chuàng)建新的稅種維護成員國的稅收利益，歐盟雖然一直致力于在不同對話平臺尋求征收數(shù)字服務(wù)稅的共識，但是各方對于數(shù)字服務(wù)稅征收與否還需經(jīng)過多重考量，加上其在內(nèi)部還沒有獲得成員國的一致通過，所以目前各經(jīng)濟體對數(shù)字服務(wù)稅提案還沒有進行統(tǒng)一表態(tài)。

歐盟支持各經(jīng)濟體之間通過合作與交流進行開源軟件的共享，同時還以保護文化多樣性為由在市場準入上對視聽服務(wù)做出了保留，擴大了以往國際經(jīng)貿(mào)協(xié)定所載的安全例外情況中各締約主體可以采取的措施范圍，將安全例外的解釋和范圍作了模糊化、混合化處理?？傮w而言，歐盟的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則呈現(xiàn)出優(yōu)先保護個人數(shù)據(jù)、推動自身數(shù)字企業(yè)發(fā)展的特點，試圖通過推行高標準、單一市場化的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則來提升歐盟在該領(lǐng)域的競爭優(yōu)勢，努力擴大歐盟數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的滲透范圍和影響力。

（三）WTO：開展新一輪電子商務(wù)談判，努力重塑平臺調(diào)解協(xié)商角色

在WTO現(xiàn)行協(xié)定下，并沒有專門處理數(shù)字貿(mào)易問題的規(guī)則體系，大多數(shù)規(guī)定都是以章節(jié)、條款的形式分散在各協(xié)定中，而且隨著經(jīng)濟貿(mào)易和數(shù)字技術(shù)的融合度越來越高，當前的數(shù)字條款已經(jīng)無法解決各國面臨的現(xiàn)實數(shù)字問題了，因此WTO正式開啟了新一輪的電子商務(wù)談判。此輪談判內(nèi)容涵蓋了啟用電子商務(wù)、數(shù)據(jù)開放與流動、數(shù)據(jù)保護、跨領(lǐng)域問題和市場準入等議題［8］。這些議題都是WTO根據(jù)各經(jīng)濟體的提案并結(jié)合數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展趨勢所列出的，包含了數(shù)字貿(mào)易便利化、跨境數(shù)據(jù)流動、合理征收數(shù)字稅、源代碼和信息技術(shù)產(chǎn)品、個人數(shù)據(jù)保護等內(nèi)容，具體如表2所示。

對于跨境數(shù)據(jù)流動、數(shù)字產(chǎn)品免征關(guān)稅、軟件源代碼和算法的接入和公開等問題，美國支持網(wǎng)絡(luò)開放、數(shù)字產(chǎn)品免除關(guān)稅，保護軟件源代碼并將算法納入了源代碼保護范圍；除美國以外的發(fā)達經(jīng)濟體希望在開放的同時保證監(jiān)管，保護個人隱私，對數(shù)字產(chǎn)品稅收沒有明確表態(tài)；發(fā)展中國家更傾向于信息監(jiān)管下的數(shù)據(jù)流動，希望在保證國家網(wǎng)絡(luò)安全的同時促進數(shù)據(jù)技術(shù)合作進步。由于這些內(nèi)容牽扯到各方的利益和發(fā)展戰(zhàn)略，加上經(jīng)濟資本和數(shù)字水平因素的影響，導致各經(jīng)濟體在一些突出問題上長期缺乏共識，談判進程也比較緩慢［9］。WTO后續(xù)仍需觀望全球數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展狀況、預測談判趨勢，經(jīng)過對各國數(shù)字水平、數(shù)字政策多層次地考量后再繼續(xù)推進規(guī)則構(gòu)建。

WTO上訴機構(gòu)的停擺已經(jīng)弱化了WTO的爭端解決功能，再加上WTO框架下數(shù)字貿(mào)易協(xié)定的不足，導致WTO在新興數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域并沒有很好發(fā)揮以往的調(diào)停協(xié)商作用，因此WTO現(xiàn)階段目標是通過推進電子商務(wù)談判重塑平臺的權(quán)威形象，努力使WTO爭端解決機制恢復運行［10］。在多個議題談判進程停滯不前的艱難情況下，WTO選擇了采用諸邊談判模式，將一部分有共同利益訴求的成員方集合在一個協(xié)定下，在該協(xié)定中納入多數(shù)票提案，讓一部分成員方先行達成共識履行該協(xié)定，后續(xù)再吸納新的成員方加入，進而逐步擴大該協(xié)定的影響范圍。同時注意對諸邊協(xié)定的數(shù)量進行控制，協(xié)定超過一定的數(shù)量，會導致WTO數(shù)字貿(mào)易規(guī)則過于分散，無法形成統(tǒng)一的框架，其治理功能也會逐漸失靈，利用適量的諸邊談判來加快統(tǒng)一數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的成型，給予成員方清晰明確的規(guī)范參考。

三、全球數(shù)字貿(mào)易規(guī)則制定中的爭議焦點

打造一個全球統(tǒng)一、高標準、安全穩(wěn)定的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則體系在目前還存在很大困難。各國的科技發(fā)展水平不同，數(shù)字政策不同，發(fā)展定位不同，對數(shù)字貿(mào)易規(guī)則制定的訴求和宗旨自然也不同［11］。數(shù)字貿(mào)易談判艱難推進的爭議焦點主要集中在跨境數(shù)據(jù)自由流動、數(shù)字稅收、非歧視待遇、數(shù)據(jù)本地化和個人數(shù)據(jù)保護等幾個議題上。

（一）跨境數(shù)據(jù)自由流動程度

不論是在雙邊或多邊區(qū)域規(guī)則制定中還是在WTO電子商務(wù)談判中，美國一直是跨境數(shù)據(jù)自由流動的堅定支持者，致力于將自己的數(shù)字產(chǎn)品推向全球市場，為了消除海外市場壁壘，美國必須打破數(shù)據(jù)跨境流動的限制，支持數(shù)據(jù)自由流動最大化。美國認為過度的限制會影響數(shù)字貿(mào)易的活躍度和數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展速度，阻礙數(shù)字經(jīng)濟的自我革新，數(shù)據(jù)的流動可以帶來市場的前沿信息，讓數(shù)字企業(yè)能夠搜集整合信息并結(jié)合市場反饋來升級產(chǎn)品和服務(wù)，以鞏固自身在數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域的市場支配地位。對于締約方要求在數(shù)據(jù)流動方面作一些必要限制，美國對此提出了四項要求：符合公共政策目的、不超過規(guī)定限度、不構(gòu)成歧視、不構(gòu)成變相保護，同時滿足這四項要求締約方才能采取適當?shù)南拗拼胧?/p>

大部分國家都反對美國數(shù)據(jù)自由流動最大化的主張，這些國家認為流動最大化會對信息安全構(gòu)成一定程度的威脅。中國認為保證數(shù)字環(huán)境的基本安全優(yōu)先于數(shù)據(jù)自由流動，對數(shù)據(jù)流動進行限制，主張數(shù)據(jù)的跨境流動必須經(jīng)過國家安全評估程序或者簽署國家相關(guān)部門提供的標準合同后才能進行。韓國數(shù)據(jù)監(jiān)管法案中的安全例外機制也是出于此種考量。泰國、巴西、南非等發(fā)展中國家目前自身數(shù)字技術(shù)基礎(chǔ)薄弱，這些國家偏向于在允許跨境數(shù)據(jù)自由流動的基礎(chǔ)上加強政府對數(shù)字活動的監(jiān)管，把國家的信息安全和網(wǎng)絡(luò)安全置于首位，在推動數(shù)字貿(mào)易發(fā)展的同時保證國內(nèi)數(shù)據(jù)在可控范圍內(nèi)流動，降低國家信息數(shù)據(jù)庫遭受入侵的風險。但美國一直希望通過弱化當?shù)卣O(jiān)管來加強對本國海外數(shù)字企業(yè)的管控。數(shù)據(jù)跨境自由流動作為最能體現(xiàn)美國核心利益訴求的代表性條款，美國始終堅持將其納入?yún)f(xié)定，這一爭議焦點也往往使得談判進程停滯［12］。數(shù)字能力基礎(chǔ)和數(shù)字發(fā)展戰(zhàn)略的不同引發(fā)了爭議焦點。數(shù)字水平發(fā)達的國家憑借自身的海外競爭優(yōu)勢，已經(jīng)占據(jù)了海外市場的大量份額，下一步自然是繼續(xù)推動本國數(shù)字企業(yè)的創(chuàng)新和升級。數(shù)字水平落后的國家則對于自身數(shù)字基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和數(shù)字技術(shù)合作交流的需求更為迫切，支持在保證國家政治安全和穩(wěn)定的前提下進行跨境數(shù)據(jù)流動，通過國家監(jiān)管進行必要的限制。

歐盟對于美國提出的最大化開放程度也不支持，堅持將個人信息保護擺在首位，要求數(shù)據(jù)的流動不得泄露公民的個人隱私，嚴格實行GDPR，要求對數(shù)據(jù)流動進行一定程度的監(jiān)管，以此作為跨境數(shù)據(jù)自由流動的前提，降低個人信息泄漏的風險［13］。高標準的個人數(shù)據(jù)保護一直是歐盟有力的市場競爭優(yōu)勢，強調(diào)個人數(shù)據(jù)流動的限制不僅是對公民隱私的保護，也是拓寬歐盟數(shù)據(jù)保護條例適用范圍和影響力的手段，其想要利用嚴格的個人信息保護制度壓制美國數(shù)字企業(yè)在歐洲的發(fā)展，試圖打破谷歌、亞馬遜等企業(yè)占據(jù)歐洲數(shù)字服務(wù)市場的局面，提高自身數(shù)字企業(yè)的競爭優(yōu)勢，為其快速發(fā)展提供空間和機遇。

（二）數(shù)字稅收與利益分配問題

目前提出的數(shù)字稅收主要是電子傳輸關(guān)稅和數(shù)字服務(wù)稅兩大類。美國一直都主張永久免征電子傳輸關(guān)稅，美國具備國際數(shù)字貿(mào)易市場的產(chǎn)品優(yōu)勢，希望通過免征電子傳輸關(guān)稅來消除貿(mào)易壁壘，開放各國市場，憑借自身數(shù)字實力從中獲取豐厚利潤。對于數(shù)字服務(wù)稅，美國雖然沒有在提交的WTO電子商務(wù)談判提案中明確說明，但是通過一系列舉措可以看出其反對征收數(shù)字服務(wù)稅的堅決態(tài)度。美國財政部長姆努欽曾在OECD明確表示將對歐盟、加拿大、巴西、土耳其、印度等國家征收單邊數(shù)字服務(wù)稅的行為提出嚴重警告，并退出了OECD數(shù)字稅談判，隨后將這些國家納入了“301調(diào)查”名單。

以歐盟、加拿大、新西蘭為代表的國家主張永久免征電子傳輸關(guān)稅，征收數(shù)字服務(wù)稅。這些經(jīng)濟體希望通過免征電子傳輸關(guān)稅來為國內(nèi)新興數(shù)字企業(yè)創(chuàng)造良好的成長環(huán)境，避免貿(mào)易歧視，通過保證稅收的確定性來幫助企業(yè)進行規(guī)劃和預算。征收數(shù)字服務(wù)稅是從國內(nèi)稅收層面考慮，對境內(nèi)數(shù)字企業(yè)和境內(nèi)短暫數(shù)字活動征收國內(nèi)稅。反對此舉首當其沖的就是美國，美國擁有多家世界排名前列的大型數(shù)字強企，各國對于互聯(lián)網(wǎng)公司、通信技術(shù)公司、軟件開發(fā)公司等高新技術(shù)企業(yè)征收數(shù)字服務(wù)稅，勢必會導致美國大量數(shù)字市場收益流向東道國，正因如此，美國聲稱該征收行為違反了非歧視待遇原則，并采取了一系列單邊制裁措施進行報復，包括對歐盟部分國家發(fā)起貿(mào)易調(diào)查、對歐盟部分商品加征關(guān)稅。

以南非、印度、印度尼西亞為代表的國家在提案中都表達了希望征收電子傳輸關(guān)稅和數(shù)字服務(wù)稅的訴求。由于這些國家還處于數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展初期，與數(shù)字強國的發(fā)展水平已經(jīng)有了很大的差距，發(fā)達國家數(shù)字企業(yè)的豐厚盈利和發(fā)展中國家的巨額關(guān)稅流失形成鮮明對比，促使這些經(jīng)濟體開始提案征收數(shù)字稅，否則長此以往本國產(chǎn)業(yè)會遭受到毀滅性的打擊。

中國在這個議題上目前還沒有明確表態(tài)，但也表示暫且延期免除數(shù)字稅永久化［14］。因為目前中國的數(shù)字貿(mào)易主要還是集中在跨境電商領(lǐng)域，免除關(guān)稅可以降低國內(nèi)中小型企業(yè)參加國際貿(mào)易的門檻，有利于激活中小型企業(yè)市場。中國的跨境數(shù)字貿(mào)易占據(jù)了全球一部分市場份額，免征數(shù)字稅也會給中國造成一定程度的稅收損失；同時數(shù)字產(chǎn)品的范圍一直沒有一個合理的劃分，其究竟適用于貨物的稅收標準還是服務(wù)的稅收標準國際上都還沒有定論。所以中國對于數(shù)字稅議題的態(tài)度目前還不是非常明確，需要更多的市場數(shù)據(jù)分析和數(shù)字貿(mào)易統(tǒng)計作為支持來作出決定。

（三）非歧視待遇和數(shù)據(jù)本地化問題

數(shù)字貿(mào)易包括數(shù)字傳輸、軟件技術(shù)和電子商務(wù)下的貨物和服務(wù)等部分，需要分類進行管理，不同于傳統(tǒng)貿(mào)易，數(shù)字貿(mào)易包含互聯(lián)網(wǎng)交易、數(shù)字傳輸及終端的數(shù)字產(chǎn)品和服務(wù)，具體產(chǎn)品通常以軟件、搜索引擎、數(shù)據(jù)庫、影音視聽等形式呈現(xiàn)［15］。對于“數(shù)字產(chǎn)品”的定義和劃分，各經(jīng)濟體通常有自己的解釋和分類，治理模式自然也存在差異。歐盟將數(shù)字產(chǎn)品納入適用GATS的服務(wù)貿(mào)易范圍，對數(shù)字產(chǎn)品適用視聽服務(wù)的“文化例外”原則，允許各成員方為保護自身文化產(chǎn)業(yè)而不作具體承諾，不承擔特定的自由化義務(wù)。而美國一直堅持將數(shù)字產(chǎn)品劃入適用GATT的貿(mào)易范圍，也多次聲稱數(shù)字產(chǎn)品要遵循該協(xié)定的非歧視待遇原則，認為此種做法更有利于實現(xiàn)數(shù)字產(chǎn)品的零關(guān)稅，在此點上歐盟堅決反對。

將數(shù)字貿(mào)易歸為貨物貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易都會牽扯到市場準入和非歧視待遇問題，各國定義和適用法規(guī)的不同容易對締約國造成歧視待遇，出于公共政策目的的管理也會被對方定為保護主義措施。中國出于公共安全考慮采取的保護措施和跨境程序就在美國遭遇了調(diào)查，美國以此為由進行單邊規(guī)制，打壓中國海外數(shù)字企業(yè)。對于本國高新技術(shù)企業(yè)在海外接二連三遭受不公平待遇，中國在2019年9月提出的第二份WTO電子商務(wù)談判提案中進行了表態(tài)，要求各成員方不得在數(shù)字貿(mào)易中對產(chǎn)品給予歧視待遇，不得以保護公共道德和安全為借口對境外輸入的數(shù)字產(chǎn)品進行限制銷售、對外國數(shù)字企業(yè)進行非法壓制，給企業(yè)運營和發(fā)展制造阻礙。

對于數(shù)字貿(mào)易中的產(chǎn)品、內(nèi)容、算法和源代碼等不同組成部分應如何管理，是否允許采取本地化措施，目前也存在爭議。在數(shù)據(jù)本地化問題上，日本、加拿大、新西蘭等CPTPP締約方反對數(shù)據(jù)本地化，認為各方在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域都有自己的原則和需求，數(shù)字貿(mào)易的提供方不得將數(shù)據(jù)本地化作為向?qū)Ψ教峁┊a(chǎn)品和服務(wù)的門檻條件，除非是出于當?shù)卣咭螅侠砭S護公共利益，這是協(xié)定允許的例外情況［16］。歐盟、俄羅斯、印度包括中國等國家支持數(shù)據(jù)本地化，出于對網(wǎng)絡(luò)安全和個人隱私的考慮，各國選擇在東道國建立數(shù)據(jù)中心存儲數(shù)據(jù)，共同面對數(shù)據(jù)安全風險［16］。對于算法和源代碼保護，美國選擇將算法納入源代碼保護，不允許對方將轉(zhuǎn)移技術(shù)作為雙邊或多邊協(xié)定的達成要件，保護軟件公司的知識產(chǎn)權(quán)，激勵其對產(chǎn)品進行創(chuàng)新升級，利用現(xiàn)有的產(chǎn)品優(yōu)勢和核心技術(shù)擴大海外市場；而歐盟未將算法納入源代碼保護中，歐盟希望擴大各經(jīng)濟體之間的合作與交流，支持開源軟件的共享，提升自身數(shù)字經(jīng)濟水平。

（四）用戶數(shù)據(jù)保護和監(jiān)管力度

對于在數(shù)字貿(mào)易過程中產(chǎn)生的用戶數(shù)據(jù)，各國的保護標準存在差異。歐盟堅持用高標準的規(guī)范條例優(yōu)先保護用戶個人數(shù)據(jù)，其將個人隱私視為不可侵犯的人權(quán)，在WTO電子商務(wù)談判中就明確表示不會降低對個人隱私的保護力度，這是歐盟同意數(shù)據(jù)跨境自由流動的基本前提。歐盟擁有完整的自上而下的用戶數(shù)據(jù)保護法律體系，能夠?qū)崿F(xiàn)高效保護和及時救濟。但是因為其數(shù)據(jù)保護條例中個人隱私的定義和涵攝范圍都比較寬泛，其中還包括可以充分利用的商業(yè)數(shù)據(jù)，美國對此表示了不滿。美國更偏向于將用戶數(shù)據(jù)視為數(shù)字貿(mào)易的一項附屬權(quán)利，即數(shù)字服務(wù)用戶的消費者權(quán)利。美國認為數(shù)字貿(mào)易過程中產(chǎn)生的數(shù)據(jù)不僅包括個人端的隱私信息，還包括企業(yè)端的商業(yè)數(shù)據(jù)。商業(yè)數(shù)據(jù)存在價值和潛能，個人端的隱私信息也可以被抹掉可識別性，通過數(shù)據(jù)的流動共享可以挖掘數(shù)據(jù)隱藏的經(jīng)濟價值，這些都可以給企業(yè)創(chuàng)造大量的市場預測信息和潛在利益。美歐兩方還曾多次就個人隱私保護進行協(xié)商，美國向歐盟承諾做好個人數(shù)據(jù)的安全監(jiān)管工作，但是歐盟對美國保護的力度和實效表示了失望和懷疑，最終美歐圍繞數(shù)據(jù)保護簽訂的“安全港協(xié)議”和“隱私盾協(xié)議”都被歐盟法院裁決為了無效［17］。由于美國在實際履行該協(xié)定義務(wù)時未盡責、履約行為也未達標，所以歐盟拒絕了與美國之間的用戶數(shù)據(jù)跨境流動。

中國在此問題上要求存在政府監(jiān)管，由國家相關(guān)部門對用戶數(shù)據(jù)進行分類分級，依據(jù)相關(guān)立法對數(shù)據(jù)進行管理和保護，并經(jīng)過專業(yè)評估機構(gòu)的安全認證，再針對不同類別的信息依照對應的程序簽訂標準合同后方能申報數(shù)據(jù)出境。韓國和日本對于用戶數(shù)據(jù)保護和監(jiān)管的態(tài)度更偏向于歐盟，兩者的數(shù)據(jù)治理理念和監(jiān)管保護力度都與美國的利益優(yōu)先觀點存在沖突。韓國對個人信息的保護一直都很重視，保護標準也開始向歐盟靠近，其將數(shù)據(jù)分為個人信息和公共數(shù)據(jù)，在個人信息方面從個人信息保護、通信網(wǎng)絡(luò)和信息利用這三個角度出發(fā)進行了立法［18］。此外，韓國還設(shè)有專門針對個人信息泄漏的監(jiān)管機構(gòu)，貫徹將個人隱私保護置于數(shù)據(jù)價值之上的理念，這一理念從韓國近兩年數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展緩慢的表現(xiàn)中也可以看出。日本在2020年修訂的《個人信息保護法》于2021年正式生效，該法案規(guī)定個人數(shù)據(jù)在跨境流動前須披露接收方所在國的個人信息保護制度和保護標準，在確保個人數(shù)據(jù)能夠得到有效保護的前提下獲得用戶同意后才能對數(shù)據(jù)進行處理。

四、數(shù)字貿(mào)易規(guī)則高標準發(fā)展趨勢下的中國應對

通過觀察比較上述爭議焦點可以發(fā)現(xiàn)，當前全球數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的制定開始朝著高標準、便利化、穩(wěn)定化的方向發(fā)展。中國應當在順應趨勢的前提下，考量各國數(shù)字政策和利益訴求，結(jié)合自身數(shù)字發(fā)展戰(zhàn)略提出應對措施。

（一）對內(nèi)：制定對標國際的高標準數(shù)字貿(mào)易規(guī)則

由于中小微企業(yè)在對外貿(mào)易中的活躍表現(xiàn)，中國在跨境電商領(lǐng)域發(fā)揮出色，但是在數(shù)字技術(shù)和數(shù)字產(chǎn)品服務(wù)方面的表現(xiàn)落后于歐美國家。當前中國數(shù)字貿(mào)易規(guī)則主要集中在跨境電商領(lǐng)域，其他方面的規(guī)定略顯不足，所以中國需要建立起完整的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則體系，以從容應對各類數(shù)字問題。

1.跨境數(shù)據(jù)自由流動

對于數(shù)據(jù)流動，中國應當考慮各經(jīng)濟體的共識，順應大趨勢支持數(shù)據(jù)跨境流動，同時在條款中給予締約方制定相應監(jiān)管政策的空間［19］。盡快配套相關(guān)細則，保證及時察覺潛在風險，預先消除對國家安全的威脅，保證平臺和用戶的信息安全。在此方面中國可以參考CPTPP，該協(xié)定將跨境數(shù)據(jù)自由流動的范圍限定在正常標準商業(yè)活動范圍內(nèi)，對于范圍以外的信息數(shù)據(jù)，如果滿足條件即可允許締約國在例外情況下通過一定限制措施保證本國的基本公共安全［20］。在數(shù)據(jù)跨境流動前，要對數(shù)據(jù)開發(fā)者、數(shù)據(jù)經(jīng)營者和數(shù)據(jù)接收者進行審查，對其數(shù)據(jù)行為進行規(guī)范，保證數(shù)據(jù)流動環(huán)境和去向的安全性。

2.數(shù)字稅收問題

目前大部分國家已經(jīng)贊成電子傳輸免征關(guān)稅，中國面對這一變化應當做好制度準備，注意完善稅收監(jiān)管制度，在數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域增加稅收范圍、稅收優(yōu)惠、稅收計算方式等詳細規(guī)定。對于數(shù)字服務(wù)稅，中國需要通過預判、預算來衡量征收與否存在的差別和所得利益出入，根據(jù)當今貿(mào)易市場的數(shù)字貿(mào)易量及其增速進行預測，參考預測結(jié)果進行制度設(shè)計。同時還可以進行區(qū)域試點工作，以粵港澳大灣區(qū)為例，該片區(qū)以“一國兩制”為政策支撐，在制度、稅收和貨幣流通方面突破了原本的單一性，各方面更接近國際市場環(huán)境，加上香港、澳門在貿(mào)易、金融、科技等領(lǐng)域的活躍，有利于數(shù)字企業(yè)的孕育和成長，可以在該區(qū)域進行數(shù)字稅收新制度的先試先行，以實踐成果開辟道路。

3.非歧視待遇和數(shù)據(jù)本地化

中國對數(shù)字企業(yè)要給予公平競爭的市場環(huán)境，并配備相關(guān)制度來維護這種公平環(huán)境，在數(shù)字平臺運營監(jiān)管、打擊數(shù)字市場壟斷和不正當競爭、數(shù)字市場準入、責任分配、懲罰細則等方面制定配套規(guī)則，保障海外數(shù)字企業(yè)在國內(nèi)市場的非歧視待遇。同時在通信網(wǎng)絡(luò)、數(shù)據(jù)平臺、云計算中心、互聯(lián)網(wǎng)等數(shù)字基礎(chǔ)設(shè)施使用上給予國內(nèi)外數(shù)字企業(yè)公平對待。在數(shù)據(jù)本地化內(nèi)容上，中國可以根據(jù)自身戰(zhàn)略發(fā)展和客觀情況進行分析，先設(shè)定原則和例外兩種情況，原則上在商業(yè)領(lǐng)域禁止以本地化作為準入條件和交易門檻，例外允許為保證公共安全、維持基礎(chǔ)設(shè)施的獨立運行而采取數(shù)據(jù)本地化措施，在這一點上中國也可將粵港澳大灣區(qū)作為國際市場模型進行試點工作，如果效果良好就可以擴大適用。

4.用戶數(shù)據(jù)保護與監(jiān)管

在用戶數(shù)據(jù)問題上，CPTTP要求締約方參照國際權(quán)威機構(gòu)在個人信息保護方面發(fā)布的國際標準，允許成員國考慮到自身數(shù)字技術(shù)水平和文化環(huán)境的差異，兼容符合其基本國情的規(guī)則制度，以此實現(xiàn)各締約方國際、國內(nèi)法律制度的對接和統(tǒng)一。中國可以參考該做法，對用戶數(shù)據(jù)采取分類分級管理，個人隱私須經(jīng)過用戶個人同意、企業(yè)平臺審查和國家部門審查三道保護程序方可流動；普通個人數(shù)據(jù)經(jīng)過個人同意和企業(yè)內(nèi)部審查后可被開發(fā)處理，全過程由國家網(wǎng)信部門監(jiān)督保護；被抹除個人痕跡的數(shù)據(jù)信息可以經(jīng)過國家網(wǎng)信部門審查后出境，以確保個人信息安全和國家信息安全［21］。同時，還要注意審查用戶數(shù)據(jù)分析與共享環(huán)境的安全性，配備風險管控制度和用戶數(shù)據(jù)泄漏的法律救濟制度，保證數(shù)據(jù)保護規(guī)則體系的穩(wěn)定，深化規(guī)則的實際性和可操作性，使之能夠與國際高標準數(shù)據(jù)保護規(guī)則順利對接［22］。

（二）對外：積極參與數(shù)字貿(mào)易談判，擴大中國數(shù)字貿(mào)易規(guī)則影響力

中國作為數(shù)字貿(mào)易大國，和美國、歐盟共同占據(jù)了全球數(shù)字經(jīng)濟市場將近90%的份額，而縱覽各個雙邊FTA和區(qū)域FTA，目前國際數(shù)字平臺主要還是以美國打造的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則模板為基本框架，中國必須積極參與國際數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的制定，向各經(jīng)濟體傳達中國的主張立場，尋求平衡各國利益的共識，強化自身在談判中的話語權(quán)。

1.積極推進國際數(shù)字貿(mào)易新規(guī)則

中國應從自身數(shù)字發(fā)展戰(zhàn)略出發(fā)，深入研究國際數(shù)字貿(mào)易規(guī)則發(fā)展趨勢，以前瞻性眼光思考確立目標性規(guī)則框架，吸收各協(xié)定中有助于自身發(fā)展的高標準條款。積極參與雙邊或多邊數(shù)字貿(mào)易規(guī)則談判，利用自身數(shù)字競爭優(yōu)勢掌握主動權(quán)，積極回應成員方與自身有共同利益訴求的提案。要準確掌握各國數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展情況，尊重并理解各國的利益訴求和談判立場。對于中國反對的提案，爭取找到雙方爭議的磨合突破口來化解沖突，同時加緊制定相應預案，做兩手準備。對于其他成員方意見的沖突，中國要疏通雙方交流障礙，調(diào)和各方矛盾分歧，積極推進國際數(shù)字貿(mào)易新規(guī)則的構(gòu)建［23］。

2.與周邊各國建立互助合作關(guān)系

中國應當以開放包容的態(tài)度考慮未來數(shù)字貿(mào)易發(fā)展趨勢，通過技術(shù)援助或優(yōu)勢互助的方式與周邊國家共謀發(fā)展，充分發(fā)揮自己的技術(shù)優(yōu)勢與這些國家建立數(shù)字貿(mào)易合作關(guān)系，堅定雙方的共同立場。通過區(qū)域性合作來推動各國數(shù)字貿(mào)易發(fā)展的互聯(lián)互通，保證數(shù)字信息的及時共享，細化風險管控和預防措施，構(gòu)建區(qū)域聯(lián)動、立體穩(wěn)定的數(shù)據(jù)安全體系［24］。共同著力數(shù)字人才的培養(yǎng)，建設(shè)區(qū)域性的數(shù)字人才中心，著力培養(yǎng)數(shù)字科技、跨境貿(mào)易、金融投資、信息管理、糾紛解決等領(lǐng)域的專業(yè)人員，推動形成良好的區(qū)域數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展生態(tài)，推進和保障區(qū)域數(shù)字經(jīng)濟的穩(wěn)步發(fā)展，實現(xiàn)互助共贏。

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The Differentiated Development of Global Digital Trade Rules in the Era of Digital Economy and China’s Response

SHI Minyue

（School of International Law， East China University of Political Science and Law， Shanghai 200050， China）

Abstract： At present， the global digital economy is developing rapidly， and the development of digital technology and informatization has made China have a certain market share and competitive advantage in the global digital trade market. However， China has not won the right to speak first in the formulation of international digital trade rules， occupying a dominant advantage. In order to promote the formation of a favorable environment conducive to the development of China’s digital economy and realize the effective integration of China’s digital trade rules with international agreements， China should make full use of its existing advantages in the development of digital trade， build its own cooperation circle on the digital trade platform， improve and upgrade its own digital trade rules， and constantly promote the development of China’s digital economy.

Key words： digital trade rules; differentiated development; the focus of the dispute; China’s response