熊家沾

公司擁有良好的治理結(jié)構(gòu)對其經(jīng)濟(jì)發(fā)展有至關(guān)重要影響，如果公司陷入財務(wù)困境，需要通過及時、高效、透明的破產(chǎn)重整制度進(jìn)行挽救，一旦公司治理失敗會從重整階段轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，這就體現(xiàn)出破產(chǎn)重整期間公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化的重要性，確保公司破產(chǎn)重整可以實現(xiàn)。為此，本文主要圍繞優(yōu)化破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行探究，分析破產(chǎn)重整公司的治理特點，總結(jié)出破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題，最后針對問題提出實施性較強的優(yōu)化措施，因此改善公司治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)公司破產(chǎn)重整高效完成，以期為更多公司提供參考。

我國最新制定破產(chǎn)法中重整制度是非常關(guān)鍵的內(nèi)容受到多方關(guān)注，重整制度運行的幾年當(dāng)中，我國實施的重整案件雖然不多，但是能夠明顯看出大多數(shù)公司的治理結(jié)構(gòu)存在問題，權(quán)力配置不合理致使公司重整效率低下，甚至造成公司破產(chǎn)。為此，應(yīng)結(jié)合國情，全面剖析破產(chǎn)重整期間公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題，并提出有效的解決措施，提高我國重整制度的利用率、效率，促進(jìn)公司重整后能夠正常運行與發(fā)展。

破產(chǎn)重整

破產(chǎn)重整是指企業(yè)在面臨破產(chǎn)或者已經(jīng)破產(chǎn)的情況下，通過調(diào)整債務(wù)結(jié)構(gòu)、改善經(jīng)營狀況和優(yōu)化資產(chǎn)配置等措施，實現(xiàn)企業(yè)破產(chǎn)風(fēng)險的緩解和經(jīng)營重建的過程。其目的是保護(hù)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，同時保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益，避免企業(yè)破產(chǎn)所帶來的社會不良影響。在破產(chǎn)重整過程中，企業(yè)通常會采取減少員工、出售部分業(yè)務(wù)或資產(chǎn)、重組債務(wù)等，從而實現(xiàn)企業(yè)的短期和長期經(jīng)營目標(biāo)。同時，債權(quán)人利益調(diào)整是債務(wù)重組計劃的重要依據(jù)，確保企業(yè)依據(jù)計劃進(jìn)行債務(wù)償還。

破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題

公司管理人員職權(quán)懈怠行使 債權(quán)人公司依據(jù)破產(chǎn)法的破產(chǎn)申請相關(guān)規(guī)定提交資料后，法院通過審查后裁定受理破產(chǎn)申請后，會組建管理小組接管債權(quán)人公司的全部財務(wù)以及破產(chǎn)方面的各項工作，這種狀態(tài)在沒有發(fā)生一些特殊情況下可以保持到程序終止。在破產(chǎn)法中表明債務(wù)人想要實行破產(chǎn)重整，需要向法院申請批準(zhǔn)由債務(wù)人執(zhí)行管理財產(chǎn)以及營業(yè)事務(wù)，獲得批準(zhǔn)之后公司的財產(chǎn)、營業(yè)事務(wù)等權(quán)利應(yīng)由管理人員轉(zhuǎn)交到債務(wù)人手中。如若在重整過程中，債務(wù)人公司并沒有到法院申請破產(chǎn)重整或者法院未批準(zhǔn)時，管理人員還要接著管理公司財產(chǎn)和各項營業(yè)事務(wù)，同時執(zhí)行債務(wù)人公司的重整規(guī)劃，在此期間，債務(wù)公司之前的經(jīng)營管理方面的人員可以被聘用代替管理人員進(jìn)行營業(yè)事務(wù)管理工作，提高管理人員破產(chǎn)重整計劃的執(zhí)行效果。破產(chǎn)法中規(guī)定管理人員可以在公司破產(chǎn)重整過程中聘請他人管理營業(yè)事務(wù)，但是對受委托的管理人的權(quán)限及能力未制定詳細(xì)要求，無法對受委托人態(tài)度進(jìn)行準(zhǔn)確判定，所以聘請其他管理人接管營業(yè)事務(wù)很可能會出現(xiàn)道德問題，從而引發(fā)公司重整失敗，并造成債權(quán)人一定的擔(dān)憂，公司的控制和管理工作仍由債務(wù)人擔(dān)任，極有可能發(fā)生債務(wù)人利用重整行為規(guī)避市場競爭的失敗，從而提高重整公司的不正當(dāng)競爭優(yōu)勢，從而嚴(yán)重影響市場的公平競爭。

出資人權(quán)益調(diào)整事項操作不規(guī)范 公司股東在破產(chǎn)重整期間為了償還債務(wù)會讓渡一定比例的股份，對于公司的股權(quán)讓渡而言，大小股東的比例是完全不同的，譬如說，破產(chǎn)重整期間上海華源股份有限公司的大股東讓渡的股權(quán)比例是87%，小股東讓渡股權(quán)比例為24%。對于公司股東來講，只有支持公司的權(quán)益調(diào)整計劃，才能將持有股票保值，反之，公司進(jìn)行破產(chǎn)清算時，所有股東的持有股就沒有任何價值。就小股東而言，公司向危機發(fā)展的主要原因就是大股東，認(rèn)為債務(wù)償還的主體應(yīng)是大股東，為此，股權(quán)讓渡的大部分責(zé)任應(yīng)由大股東負(fù)責(zé)；對大股東來講，公司大股東認(rèn)為他們股權(quán)讓渡多于小股東就無法將“同股同權(quán)”理念完整體現(xiàn)，為此，大股東與小股東在股權(quán)讓渡方面激烈的爭論，還有加大的利益糾紛。我國破產(chǎn)法中明確指出公司出資人權(quán)益在重整規(guī)劃草案中的內(nèi)容，可建立投資人小組，由投資人小組就股權(quán)變更事宜進(jìn)行討論和投票。但并未按照股份的不同屬性加以區(qū)分，只是把全部的股份歸于某個表決部分，對公司股東權(quán)益屬性方面的不同無法準(zhǔn)確有效反映出來。

債務(wù)人董事會的監(jiān)督職能虛化 管理人員在重整期間擁有較大的權(quán)利，一旦管理人員出現(xiàn)濫用職權(quán)的問題，會導(dǎo)致公司破產(chǎn)重整效果降低，甚至讓公司直接進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，進(jìn)而損害債權(quán)人與債務(wù)人的利益，為此，擁有豐富管理經(jīng)驗和專業(yè)知識的董事會應(yīng)及時全面發(fā)揮監(jiān)督作用。目前，大多數(shù)債務(wù)人公司的董事會存在監(jiān)督職能虛化的問題，在公司破產(chǎn)重整期間對經(jīng)營管理人員的工作發(fā)揮監(jiān)督責(zé)任的通常為管理人和法院，而董事會只有定期進(jìn)行工作匯報。在經(jīng)營業(yè)務(wù)管理人員之間出現(xiàn)意見分歧時，權(quán)威性在董事會指導(dǎo)監(jiān)督工作中未能很好體現(xiàn)，造成實際決策與最佳決策權(quán)發(fā)生偏頗，增加決策實施的復(fù)雜性，導(dǎo)致決策效率下降，嚴(yán)重影響公司破產(chǎn)重整的成效。

在法律層面?zhèn)鶛?quán)人分組標(biāo)準(zhǔn)缺少依據(jù) 破產(chǎn)法中債權(quán)人公平償還是第一原則，設(shè)置破產(chǎn)制度的本質(zhì)就是要讓債權(quán)人公平償還債務(wù)，不要認(rèn)為信息不對等而沒有平等受償?shù)臋C會。盡管在保證大股東的公平受償方面，《破產(chǎn)法》起到了關(guān)鍵作用，但是實施過程中也存在著債權(quán)人分組中出現(xiàn)的重大小股東利益損失。比方說，*ST滄化分組標(biāo)準(zhǔn)以五十萬元為界限，并將所有普通債權(quán)分成兩種類型，一是大債權(quán)；二是小型債權(quán)。當(dāng)公司破產(chǎn)重整計劃在普通的小型債權(quán)組中投票通過，而普通大債權(quán)組投票支持重整的人數(shù)沒有達(dá)到破產(chǎn)法的規(guī)定，在法院表示公司破產(chǎn)重整計劃具有實際執(zhí)行的可行性，即使普通大額債權(quán)組的通過人數(shù)不足，債務(wù)人仍然有機會通過法院的強制裁定來完成重整計劃，以實現(xiàn)債務(wù)的重組和償還。目前，人民法院對于小組劃分用50萬元作為界限的主要原因及重整計劃的可行性依據(jù)沒有進(jìn)行明確具體的論證。

破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構(gòu)優(yōu)化的措施

加強管理人員的權(quán)限控制 若進(jìn)入重整期，會由管理人接管公司資產(chǎn)和各項事務(wù)，管理人員結(jié)合在破產(chǎn)法的基礎(chǔ)上，管理人員充分發(fā)揮專業(yè)知識與技能，對債務(wù)人公司的管理、重整規(guī)劃的各項事務(wù)都應(yīng)有獨立的判斷，而且管理員實施各項管理工作應(yīng)呈現(xiàn)出專業(yè)性和中立性。破產(chǎn)重整期間管理者的權(quán)利是非常大，為了能夠?qū)⒏骼骊P(guān)系者的權(quán)益達(dá)到平衡，管理者要更好行使自己的權(quán)利，同時，各利益關(guān)系者和管理者之間關(guān)系比較復(fù)雜，且存在均衡規(guī)則。面對此情況，管理人員同債務(wù)人公司的董事、經(jīng)理等具有代理委托關(guān)系，其中委托人是管理者，代理人是董事，由委托代理理論來看，公司經(jīng)營的信息獲得方面代理人有很大的優(yōu)勢，而委托人處于劣勢。所以，債務(wù)人公司管理者重整事務(wù)的壓力大，同時也獲得一定重整動力，他們會想方設(shè)法利用自己的管理經(jīng)驗和專業(yè)知識，讓公司起死回生。此情況下，管理人委托債務(wù)人公司原來的董事或經(jīng)理擔(dān)任代理人，能夠避免出現(xiàn)代理人消極工作、花費過多、編制虛假的會計信息等對公司利益有不良影響的事情，避免道德風(fēng)險出現(xiàn)在委托代理當(dāng)中。

通過委托管理公司賦予債務(wù)人公司的管理層公司經(jīng)營與管理的權(quán)利，使債權(quán)人和社會公眾都難以放心。尤其是在債務(wù)人出現(xiàn)不被外人了解的違規(guī)、詐騙、招聘廣告等現(xiàn)象后，管理人很難將公司的管理委托給債務(wù)人。債務(wù)人繼續(xù)擔(dān)任公司的管理及控制工作，是否會造成債務(wù)人濫用公司重整機制，是當(dāng)前債權(quán)人以及社會民眾最為關(guān)心的問題。無論是從效率還是誠信的角度，都需要充分利用債務(wù)人公司管理人員的技能和經(jīng)驗，提高重組效率，避免損害債權(quán)人和其他利益相關(guān)者的利益。

法院通過裁定后公司正式進(jìn)入破產(chǎn)重整程序，仍然可以正常經(jīng)營，管理人在委托債務(wù)人實施公司的管理與控制，但是債務(wù)人只能在管理人允許的權(quán)限范圍內(nèi)開展各項管理工作，而且管理人和債權(quán)人要對債務(wù)人的行為進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督，同時，管理人和受委托管理人員可以隨時由債權(quán)人向法院申請更換，而管理人的授權(quán)范圍可以向法院申請改變。債務(wù)人公司內(nèi)部的董事長及經(jīng)理人員等管理人員的關(guān)系呈現(xiàn)監(jiān)督與被監(jiān)督，可以將公司內(nèi)部監(jiān)管作用全面發(fā)揮，有利于債務(wù)人更好投入公司破產(chǎn)重整工作中，并對債權(quán)人的利益有效穩(wěn)妥的兼顧，作為國家權(quán)力機關(guān)及社會公共利益代表的法院，可以起到協(xié)調(diào)公司破產(chǎn)重整的監(jiān)管、利益的作用，將利益關(guān)系人之間利益平衡問題得到有效解決。

依據(jù)股權(quán)性質(zhì)實施分組 債權(quán)人公司實施股權(quán)讓渡可以利用特有的組別表決制度，將“實質(zhì)相似性”作為股權(quán)劃分的原則，也就是說分組需要按照不同性質(zhì)股權(quán)來劃分，且每個小組的權(quán)力調(diào)整存在差異，需要統(tǒng)一調(diào)整相同小組的股權(quán)，這樣可以將公平性提升，使公司中的大小股東、機構(gòu)和個人投資者之間的股權(quán)調(diào)整沒有較大的出入，股權(quán)小組劃分以其作為標(biāo)準(zhǔn)，按照不同的利益對不同利益進(jìn)行調(diào)整與安排。

進(jìn)一步增強董事會的監(jiān)督職能 代表股東的利益監(jiān)督管理責(zé)任是由董事會借助傳統(tǒng)理論及實踐，降低所有權(quán)和控制權(quán)分離形成的代理成本。公司應(yīng)利用有效監(jiān)督治理機制控制管理層的機會主義，防止公司績效下滑。公司破產(chǎn)重整期間董事會的監(jiān)督治理機制更為重要。首先，把管理層的戰(zhàn)略行為掛鉤到董事會成員利益上，從而調(diào)動董事會加強對管理層行為的監(jiān)督管理，使管理層為股東利益全權(quán)負(fù)責(zé)。其次，為了提高董事會的監(jiān)督效果要保障董事會的獨立性，嚴(yán)格要求公司董事會無權(quán)干涉日常經(jīng)營決策，還要實行在董事會不同成員中分散對管理活動的監(jiān)督職能，并通過財務(wù)報告的形式呈現(xiàn)。最后，董事會成員應(yīng)具備與公司業(yè)務(wù)相關(guān)的專業(yè)知識和管理能力，以便于董事會更好地開展監(jiān)督活動。

加強債權(quán)人分組的靈活度 破產(chǎn)法中明確規(guī)定了表決權(quán)分組的方式，這種分組屬于強行性分組，其中法院可以在普通債權(quán)組中設(shè)置小額債權(quán)組是唯一靈活處理的體現(xiàn)，也僅存于細(xì)致劃分普通債權(quán)組。為了能夠提高公司破產(chǎn)重整的成功率，應(yīng)提高債權(quán)人分組的靈活性，可能也應(yīng)借鑒國內(nèi)對重整程序表決分?jǐn)?shù)的隨意性劃分方法，將數(shù)量實質(zhì)性上類似的債權(quán)人分成小組，同時也把不到特定數(shù)額要求的債務(wù)人劃分到特定小組。此外，還要對權(quán)利遭受破壞的債權(quán)小組、權(quán)利不受損害的小組等做出具體界定，從而使得權(quán)利遭受破壞的小組都擁有對重整方案表決的權(quán)力，這樣才能在更好的重整方案中體現(xiàn)各個債權(quán)人的權(quán)利，確保各類債權(quán)人的公平性。另外，為了保護(hù)股東的利益，重整公司在我國對債權(quán)人分組時獲得較多的自由裁量空間，以便其在制定重整計劃時更好地考慮各方利益，并盡可能地實現(xiàn)債務(wù)清償和企業(yè)重組。同時應(yīng)加快對重整公司的價值評估，以便更好地了解其財務(wù)狀況和重整能力，將法院的判決性與說服力大大提升，避免濫用自由裁量權(quán)，防止弱勢債權(quán)人利益受損。

傳統(tǒng)破產(chǎn)法存在片面性和僵硬性的問題，在提出重整規(guī)定并全面實施下可以解決這些問題。然而想要實現(xiàn)重整目標(biāo)，應(yīng)對各利益關(guān)系者的權(quán)利義務(wù)、重整后利益相關(guān)者的控制權(quán)分配等方面進(jìn)行深入的調(diào)整，提高權(quán)力制衡以及監(jiān)督的作用，將公司破產(chǎn)重整的治理結(jié)構(gòu)進(jìn)一步優(yōu)化。

（作者單位：蘇州良浦節(jié)能新材料股份有限公司）