祝友暢，金曉虹

（1.景德鎮(zhèn)陶瓷大學(xué)， 江西 景德鎮(zhèn) 333403； 2.景德鎮(zhèn)學(xué)院， 江西 景德鎮(zhèn) 333400）

一、相關(guān)概念

根據(jù)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織介紹，地理標(biāo)志是用于 “有特定地理來(lái)源并因該來(lái)源而具有某種品質(zhì)或聲譽(yù)的產(chǎn)品”的標(biāo)志。 “地理標(biāo)志”是一種有型的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”，“地理標(biāo)志”保護(hù)的不僅是產(chǎn)品，也不僅是原產(chǎn)地的氣候和水土，更多是制造該產(chǎn)品的某種技藝或傳統(tǒng)， 以及孕育了該產(chǎn)品的地方特色和文化。

在我國(guó)，“地理標(biāo)志商標(biāo)” 實(shí)際是指將地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)。 我國(guó)《商標(biāo)法》 第10 條第2 款規(guī)定：“縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名， 不得作為商標(biāo)。 但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外。 ”因此本文所討論的地理標(biāo)志指的是在商標(biāo)法保護(hù)體系下被注冊(cè)為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的地理標(biāo)志。

二、 地理標(biāo)志商標(biāo)與其地名要素的正當(dāng)使用

地理標(biāo)志在形成前是一種公用資源，在經(jīng)過(guò)權(quán)利人的加工、排列、組合或者再創(chuàng)作后形成地理標(biāo)志商標(biāo)專用權(quán)， 因此在對(duì)此類專用權(quán)進(jìn)行保護(hù)的同時(shí)必須考慮到公共利益的維護(hù)。

（一）正當(dāng)使用的法條依據(jù)

我國(guó)《商標(biāo)法》第59 條規(guī)定：“注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有的地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。 ”《商標(biāo)法實(shí)施條例》 第4 條規(guī)定：“以地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的， 其商品符合使用該地理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織，可以要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的團(tuán)體、 協(xié)會(huì)或者其他組織，該團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織應(yīng)當(dāng)依據(jù)其章程接納為會(huì)員； 不要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊(cè)的團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織的，也可以正當(dāng)使用該地理標(biāo)志，該團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織無(wú)權(quán)禁止。 ”

（二）兩種正當(dāng)使用認(rèn)定類型

1.對(duì)地理標(biāo)志商標(biāo)中地名要素的正當(dāng)使用

該觀點(diǎn)認(rèn)為正當(dāng)使用指的是對(duì)地理標(biāo)志中的地名要素正當(dāng)使用。 若地名被包含在商標(biāo)中得以注冊(cè)， 那么該地名標(biāo)示地區(qū)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者或服務(wù)提供者有權(quán)使用該地名， 以表明自己的產(chǎn)品或服務(wù)來(lái)源該地區(qū)， 正當(dāng)使用正是對(duì)地名要素的使用而不是對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的使用。 在商標(biāo)專用權(quán)與公共利益之間進(jìn)行衡量之后得出地名要素應(yīng)當(dāng)保留在公共領(lǐng)域， 不能被商標(biāo)專用權(quán)所禁止[1]。 由于地理標(biāo)志往往由“地名+產(chǎn)品”構(gòu)成，地名和產(chǎn)品名通常存在于公共領(lǐng)域，雖然這種組合方式使得地理標(biāo)志商標(biāo)缺乏顯著性，但在長(zhǎng)期使用的過(guò)程中， 地理標(biāo)志商標(biāo)本身經(jīng)過(guò)歷史的沉淀以及該區(qū)域歷代人民的努力也被賦予了“第二含義”，對(duì)于第三人而言只要善意使用地理標(biāo)志的“第一含義”，就不會(huì)造成侵權(quán)。 所使用公共領(lǐng)域信息的行為被認(rèn)定為侵權(quán)， 可能會(huì)使商標(biāo)權(quán)人的利益和公共利益發(fā)生沖突與失衡[2]。 具體而言地理標(biāo)志案件中的地名正當(dāng)使用應(yīng)僅限于文字的使用，不應(yīng)包含商標(biāo)中的圖案、符號(hào)和藝術(shù)字體， 不應(yīng)使用地理標(biāo)志專用標(biāo)志和不應(yīng)突出使用地名。

在景德鎮(zhèn)陶瓷協(xié)會(huì)與文心君正茶行侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件中， 陜西省高級(jí)人民法院認(rèn)為被訴侵權(quán)商品在茶杯的底部標(biāo)注了“景德鎮(zhèn)彩”標(biāo)識(shí)， 但被告并未提供證據(jù)證明其銷售產(chǎn)品產(chǎn)地和生產(chǎn)工藝產(chǎn)生與“景德鎮(zhèn)”存在關(guān)聯(lián)，上述標(biāo)注可能使公眾誤認(rèn)為其銷售的茶杯系來(lái)源于景德鎮(zhèn)鎮(zhèn)地域范圍， 不構(gòu)成對(duì)景德鎮(zhèn)這一地名的正當(dāng)使用。

2.對(duì)地理標(biāo)志商標(biāo)的正當(dāng)使用

（1）合乎管理規(guī)則說(shuō)

“合乎管理規(guī)則說(shuō)”認(rèn)為產(chǎn)品符合地理標(biāo)志商標(biāo)管理規(guī)則即可構(gòu)成地理標(biāo)志商標(biāo)的正當(dāng)使用。 即使未經(jīng)過(guò)相關(guān)地理標(biāo)志協(xié)會(huì)的許可，擅自使用相關(guān)地理標(biāo)志商標(biāo)， 只要產(chǎn)品合乎地理標(biāo)志管理規(guī)則規(guī)定的產(chǎn)地、工藝、品質(zhì)就可以正當(dāng)使用作為抗辯事由，不構(gòu)成侵權(quán)。 因?yàn)槿舻谌说漠a(chǎn)品合乎地理標(biāo)志管理規(guī)則而對(duì)地理標(biāo)志進(jìn)行使用，這是一種形式上的誤認(rèn)，消費(fèi)者只是會(huì)認(rèn)為第三人是經(jīng)過(guò)地理標(biāo)志行業(yè)協(xié)會(huì)的事先許可而使用相關(guān)地理標(biāo)志商標(biāo)，而在實(shí)質(zhì)層面上，地理標(biāo)志商標(biāo)保護(hù)的實(shí)質(zhì)法益是防止產(chǎn)地誤認(rèn)， 若第三人的產(chǎn)品確是來(lái)自于地理標(biāo)志產(chǎn)區(qū)只是未經(jīng)過(guò)許可使用地理標(biāo)志， 那么這種形式上的誤認(rèn)不會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者將外來(lái)產(chǎn)品誤認(rèn)為來(lái)源于該產(chǎn)地， 第三人的使用行為對(duì)地理標(biāo)志產(chǎn)品的特定品質(zhì)與聲譽(yù)都沒(méi)有損害， 理應(yīng)不構(gòu)成侵權(quán)[1]。

產(chǎn)品的具體來(lái)源地與地理標(biāo)志劃定區(qū)域是否一致，僅是在形式上劃清了地理標(biāo)志禁用權(quán)的范圍，但實(shí)質(zhì)上地理標(biāo)志保護(hù)的內(nèi)涵是受特殊自然、人文、氣候等因素作用所形成的特定的商品質(zhì)量、信譽(yù)、性能。即使是來(lái)源于地理標(biāo)志產(chǎn)品所保護(hù)的范圍，但在本質(zhì)上達(dá)不到地理標(biāo)志產(chǎn)品的要求，不符合地理標(biāo)志產(chǎn)品的管理規(guī)則所規(guī)定的工藝、品質(zhì)等實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，也應(yīng)落入地理標(biāo)志商標(biāo)禁用權(quán)的范圍，不具有使用的正當(dāng)性。

在潼關(guān)肉夾饃事件中，持合乎管理規(guī)則說(shuō)觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為對(duì)于陜西省渭南市潼關(guān)縣地域范圍內(nèi)的商戶，如果按照《“潼關(guān)肉夾饃”地理標(biāo)志集體商標(biāo)使用管理規(guī)則》內(nèi)的制作規(guī)范制作“潼關(guān)肉夾饃”，則陜西潼關(guān)肉夾饃協(xié)會(huì)無(wú)權(quán)禁止該商戶使用“潼關(guān)肉夾饃”的行為，潼關(guān)肉夾饃協(xié)會(huì)也不能強(qiáng)迫他們?nèi)霑?huì)或者支付商標(biāo)許可費(fèi)，也就是說(shuō)即使不加入?yún)f(xié)會(huì)或者不支付商標(biāo)許可費(fèi)， 只要產(chǎn)品確實(shí)來(lái)源于潼關(guān)地區(qū)并符合潼關(guān)肉夾饃的地理標(biāo)志管理規(guī)則規(guī)定的相應(yīng)品質(zhì)，有關(guān)商戶就可以使用該地理標(biāo)志。

（2）品質(zhì)說(shuō)

該說(shuō)認(rèn)為未經(jīng)許可使用地理標(biāo)志商標(biāo)的第三人在地理標(biāo)志產(chǎn)品管理規(guī)則缺失或不合理的情況下， 可以通過(guò)證明其所提供的產(chǎn)品符合習(xí)慣意義上地理標(biāo)志的產(chǎn)地和品質(zhì)要求， 從而正當(dāng)使用地理標(biāo)志商標(biāo)[3]。 品質(zhì)說(shuō)認(rèn)為管理規(guī)則是產(chǎn)地與品質(zhì)的進(jìn)一步細(xì)化， 當(dāng)管理規(guī)則缺失或者不合理時(shí)， 品質(zhì)說(shuō)能從實(shí)質(zhì)上保護(hù)地理標(biāo)志產(chǎn)品，維護(hù)地理標(biāo)志權(quán)利人的合法權(quán)益，其具體構(gòu)造是，在證明產(chǎn)地相符時(shí)，考慮到地理標(biāo)志管理規(guī)則劃定的地理標(biāo)志區(qū)往往是對(duì)應(yīng)的行政區(qū)域， 與實(shí)際的地理標(biāo)志產(chǎn)品形成的產(chǎn)區(qū)并不一致，按照規(guī)則所規(guī)定的區(qū)域進(jìn)行產(chǎn)地認(rèn)定，則會(huì)出現(xiàn)一定偏差，有損地理標(biāo)志產(chǎn)品的聲譽(yù)，如果按照習(xí)慣意義上的地理標(biāo)志產(chǎn)區(qū)認(rèn)定， 則能準(zhǔn)確認(rèn)定地理標(biāo)志產(chǎn)品形成區(qū)域， 彌補(bǔ)因行政區(qū)域劃分帶來(lái)的不一致， 有利于保障地理標(biāo)志產(chǎn)品符合長(zhǎng)期以來(lái)歷史上所認(rèn)同的品質(zhì)。 在證明品質(zhì)相符時(shí)，若管理規(guī)則合理，則按照管理規(guī)則規(guī)定的品質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定， 若管理規(guī)則缺失或不合理， 則按照地理區(qū)域內(nèi)習(xí)慣意義上的品質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定， 第三人首先對(duì)習(xí)慣意義上的品質(zhì)進(jìn)行概括羅列，然后通過(guò)產(chǎn)品對(duì)比、數(shù)據(jù)分析等方式自證自己的產(chǎn)品符合習(xí)慣意義上的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。

（三）正當(dāng)使用僅適用于對(duì)地理標(biāo)志中的地名要素

對(duì)于理論和司法實(shí)踐中存在的產(chǎn)地+管理規(guī)則相符或產(chǎn)地+品質(zhì)相符即可構(gòu)成對(duì)地理標(biāo)志的正當(dāng)使用，筆者持反對(duì)意見(jiàn)。 《集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊(cè)和管理辦法》 第十八條第二款規(guī)定：“《商標(biāo)法實(shí)施條例》 第四條第二款中的正當(dāng)使用該地理標(biāo)志是指正當(dāng)使用該地理標(biāo)志中的地名。 ”在地理標(biāo)志商標(biāo)含有地名、圖案等其他可視性標(biāo)志時(shí)， 正當(dāng)使用的對(duì)象應(yīng)僅限于該商標(biāo)中的地名，而非該商標(biāo)整體[4]。 因此本文認(rèn)為對(duì)使用地理標(biāo)志的行為應(yīng)采取嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)， 地理標(biāo)志商標(biāo)的正當(dāng)使用僅限于對(duì)地名的正當(dāng)使用，對(duì)地理標(biāo)志商標(biāo)的使用應(yīng)采取必要的許可監(jiān)督手續(xù)， 許可+產(chǎn)地相符+符合管理規(guī)則才可以使用地理標(biāo)志商標(biāo)，不能僅以結(jié)果作為最終標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)過(guò)許可授權(quán)以后才可以使用相關(guān)地理標(biāo)志不會(huì)擴(kuò)大權(quán)利人的權(quán)利范圍， 打擊到其他正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者對(duì)地名要素的合理使用， 而只是要求規(guī)范使用地理標(biāo)志商標(biāo)， 使地理標(biāo)志產(chǎn)品能夠與普通商品區(qū)分。 即使產(chǎn)品產(chǎn)地來(lái)源與地理標(biāo)志區(qū)域相符、 品質(zhì)符合管理規(guī)則或習(xí)慣上的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)均不得主張正當(dāng)使用， 否則將會(huì)架空地理標(biāo)志管理人的權(quán)利， 破壞地理標(biāo)志長(zhǎng)期以來(lái)打下的良好聲譽(yù)。

1.產(chǎn)品合乎管理規(guī)則不構(gòu)成正當(dāng)使用地理標(biāo)志

按照“合乎管理規(guī)則說(shuō)”觀點(diǎn)，若產(chǎn)品能夠符合地理標(biāo)志商標(biāo)使用規(guī)則實(shí)質(zhì)要件，則第三人可以正當(dāng)使用該商標(biāo)。那么該種做法所帶來(lái)的后果恐怕會(huì)是一些不良商家將會(huì)利用無(wú)需事前許可的機(jī)會(huì)，趁機(jī)以次充好、以假充真從而降低生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)成本，將低質(zhì)量產(chǎn)品充斥到相關(guān)市場(chǎng)，降低地理標(biāo)志產(chǎn)品的整體質(zhì)量，損害地理標(biāo)志產(chǎn)品長(zhǎng)期以來(lái)的聲譽(yù)。一個(gè)以牟利為目標(biāo)的經(jīng)濟(jì)主體在缺少事前許可、事后監(jiān)督的情況下，如何降低自身成本？ 恐怕答案就像“山西老陳醋”事件一樣，降低道德下線，假冒偽劣橫行，使用劣質(zhì)原料趨近產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，造成所謂的“公地悲劇”[5]。

安徽省高級(jí)人民法院在審理一起侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件中指出：“茶行所售茶葉雖源自安吉，但未舉證證明其產(chǎn)品符合《管理規(guī)則》中安吉白茶的品質(zhì)特征要求，退言之，即使其符合使用安吉白茶地理標(biāo)志證明商標(biāo)的條件， 也應(yīng)當(dāng)提出申請(qǐng)獲得準(zhǔn)許后才能使用， 而不能自行使用。 ”由此可以看出安徽省高院的觀點(diǎn)為：只有提出申請(qǐng)?jiān)S可并獲得行業(yè)協(xié)會(huì)批準(zhǔn)， 第三人才可以在自己的產(chǎn)品上使用相關(guān)地理標(biāo)志商標(biāo)?！都w商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊(cè)和管理辦法》也明確規(guī)定在辦理相關(guān)許可批準(zhǔn)手續(xù)之后， 方可使用地理標(biāo)志商標(biāo)。 該規(guī)定賦予了行業(yè)協(xié)會(huì)的許可監(jiān)督權(quán)力， 若第三人不經(jīng)申報(bào)許可就自行使用相關(guān)地理標(biāo)志商標(biāo)，則會(huì)架空行業(yè)協(xié)會(huì)，使得行業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)地理標(biāo)志的監(jiān)督管理成為一紙空談。雖有專家指出，當(dāng)前行業(yè)協(xié)會(huì)權(quán)力過(guò)大，過(guò)度強(qiáng)調(diào)行業(yè)協(xié)會(huì)的事前許可將會(huì)導(dǎo)致地理標(biāo)志協(xié)會(huì)濫用手中的權(quán)力， 以自己的主觀意愿許可他人使用。 這是兩個(gè)方面的問(wèn)題，不能因?yàn)閭€(gè)別地理標(biāo)志協(xié)會(huì)權(quán)力過(guò)大就剝奪其他協(xié)會(huì)的事前許可監(jiān)督權(quán)。

2.產(chǎn)品合乎品質(zhì)不構(gòu)成正當(dāng)使用地理標(biāo)志

“品質(zhì)說(shuō)”雖主張第三人可以通過(guò)自證所生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品符合習(xí)慣意義上產(chǎn)地范圍和品質(zhì)要求，從而主張正當(dāng)使用，但這同樣會(huì)有不良商家利用無(wú)需事前許可的機(jī)會(huì)，趁機(jī)以次充好、以假充真降低地理標(biāo)志產(chǎn)品整體質(zhì)量的風(fēng)險(xiǎn)，且使得行業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)地理標(biāo)志的監(jiān)督管理可能成為一紙空談。 除此之外“品質(zhì)說(shuō)”所主張的管理規(guī)則的“不合理”并無(wú)明確標(biāo)準(zhǔn)，若地理標(biāo)志行業(yè)協(xié)會(huì)主張管理規(guī)則合理， 第三人主張管理規(guī)則不合理的話，這又是一種新的糾紛，即使訴至法院， 法院如何認(rèn)定管理規(guī)則合不合理無(wú)明確標(biāo)準(zhǔn)，在管理規(guī)則是否合理存疑的情形下，又談何讓第三人自證產(chǎn)品符合習(xí)慣意義上的品質(zhì)。

商標(biāo)的使用管理規(guī)則是對(duì)地域和品質(zhì)要求的細(xì)化，但是管理規(guī)則又不僅僅是對(duì)產(chǎn)地、品質(zhì)的規(guī)則化，管理規(guī)則的制定要綜合考量產(chǎn)地、品質(zhì)、聲譽(yù)、管理、保護(hù)、市場(chǎng)銷售與當(dāng)?shù)卣叩榷喾N因素，這種差異并非產(chǎn)品品質(zhì)就能彌補(bǔ)的，僅對(duì)品質(zhì)進(jìn)行符合性判斷不能體現(xiàn)出制定管理規(guī)則背后的深層次考量。 管理該地理標(biāo)志商標(biāo)的行業(yè)協(xié)會(huì)或組織在生產(chǎn)工藝、 原料選取等程序方面的監(jiān)督與管理是不可或缺的， 因?yàn)檫@種程序性規(guī)定可以向消費(fèi)者傳達(dá)出這樣的信號(hào)：該產(chǎn)品是經(jīng)過(guò)行業(yè)協(xié)會(huì)或組織背書的， 該地理標(biāo)志產(chǎn)品在銷售前是經(jīng)過(guò)行業(yè)協(xié)會(huì)許可的， 品質(zhì)至少是經(jīng)過(guò)檢驗(yàn)可以信服的， 降低消費(fèi)者自身的搜尋成本。

三、 正當(dāng)使用地理標(biāo)志商標(biāo)中地名的考量因素

普通商標(biāo)中只有地名具有了第二含義時(shí)才可作為商標(biāo)注冊(cè)使用， 商標(biāo)權(quán)人無(wú)法禁止他人對(duì)地理意義上的地名進(jìn)行描述性使用。 而地理標(biāo)志商標(biāo)本質(zhì)就是由“產(chǎn)地+商品名稱”組成，因此在根據(jù) 《商標(biāo)法》 第59 條進(jìn)行正當(dāng)使用的判斷時(shí)，應(yīng)當(dāng)與普通商標(biāo)加以區(qū)分，不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為只要是用了地名就是正當(dāng)使用。 筆者認(rèn)為，正當(dāng)使用地理標(biāo)志商標(biāo)中地名需要考量的因素主要有以下幾點(diǎn)：

（一）商品來(lái)源應(yīng)當(dāng)符合地理區(qū)域范圍

《商標(biāo)法》第16 條規(guī)定：“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來(lái)源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊(cè)并禁止使用。 ”對(duì)于地名的正當(dāng)使用更應(yīng)遵守這一基本要求，產(chǎn)品必須是來(lái)源于所標(biāo)明的相關(guān)區(qū)域，避免誤導(dǎo)公眾。

在黑龍江省高級(jí)人民法院審理的一起五常大米商標(biāo)侵權(quán)案中， 法院認(rèn)為：“雖然鉅富公司沒(méi)有加入五常大米行業(yè)協(xié)會(huì)， 但如能夠證明其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的大米來(lái)源于地理標(biāo)志產(chǎn)地范圍，則五常市大米協(xié)會(huì)不能禁止鉅富公司以本案中的方式對(duì)其商品進(jìn)行標(biāo)示。 ”其中本案的商品標(biāo)示方式具體是指在被告銷售的大米上使用“鉅富”自己注冊(cè)的商標(biāo)，文字采用“正宗五常稻花香”“五常稻花香米”“五常長(zhǎng)粒香”字樣等。 也就是說(shuō)法院若認(rèn)定第三人的使用行為屬于對(duì)地名的描述性使用， 前提必須是商品必須來(lái)源于地理標(biāo)志區(qū)域范圍。

（二）客觀行為上正當(dāng)使用

地理標(biāo)志商標(biāo)強(qiáng)調(diào)的是產(chǎn)品與特定地理區(qū)域的人文、地理、歷史等關(guān)系，地名就成為地理標(biāo)志商標(biāo)的主要部分， 地名自身也就具有了更大的保護(hù)價(jià)值， 因此使用者在客觀上的使用方式是否合理成為判斷合理使用的關(guān)鍵。 筆者認(rèn)為客觀上使用方式合理主要指第三人以善意、必要的方式說(shuō)明自己的產(chǎn)品， 應(yīng)當(dāng)對(duì)地理標(biāo)志商標(biāo)予以合理避讓， 沒(méi)有將地名要素將其作為商標(biāo)使用， 僅在必要的范圍內(nèi)使用適當(dāng)?shù)姆绞秸f(shuō)明產(chǎn)品的產(chǎn)地， 在銷售產(chǎn)品時(shí)， 沒(méi)有放大字體、 加深字體顏色或其他突出該地理標(biāo)志商標(biāo)的行為，僅在必要的限度內(nèi)描述性使用。

以景德鎮(zhèn)瓷器舉例而言，景德鎮(zhèn)瓷器作為地理標(biāo)志產(chǎn)品， 在同類陶瓷商品從業(yè)者中具有顯著的知名度， 若第三人未經(jīng)景德鎮(zhèn)行業(yè)協(xié)會(huì)許可使用地理標(biāo)志，但其商品來(lái)源確是景德鎮(zhèn)，那么在對(duì)商品包裝時(shí)應(yīng)對(duì)地理標(biāo)志商標(biāo)予以合理避讓。 單獨(dú)使用“景德鎮(zhèn)”字樣時(shí)，文字的大小、顏色、排列等要素上不得突出使用，可以在包裝背后采取標(biāo)注“產(chǎn)地（源自）：景德鎮(zhèn)”等描述性說(shuō)明，以免超出其正當(dāng)使用地名的范疇，發(fā)生商標(biāo)侵權(quán)糾紛。

《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第38 條強(qiáng)制要求生產(chǎn)者在包裝物或者標(biāo)識(shí)上應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定標(biāo)明產(chǎn)品的品名、產(chǎn)地、生產(chǎn)者等信息。 因此若相關(guān)法律法規(guī)對(duì)產(chǎn)地、生產(chǎn)者等信息額外要求強(qiáng)制標(biāo)注，則按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行， 在此基礎(chǔ)上再進(jìn)一步重點(diǎn)審查相關(guān)信息的標(biāo)注是否為突出該地理標(biāo)志商標(biāo)的行為，最終判定客觀行為是否合理。

（三）主觀意圖上善意

在商標(biāo)法體系下認(rèn)定的善意與民法中的善意不同， 商標(biāo)法中應(yīng)更多考量行為人是否有搭便車或侵權(quán)從而達(dá)到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)目的， 是否有誤導(dǎo)公眾以謀取利潤(rùn)或淡化他人商標(biāo)的目的。在司法實(shí)踐中應(yīng)從以下幾方面著手：

1.是否有搭便車等惡意攀附的行為。 在古丈毛尖案中， 地理標(biāo)志商標(biāo)雖有文字與圖形的組合，但主要是通過(guò)“古丈毛尖”文字來(lái)傳達(dá)出產(chǎn)品的產(chǎn)地、品質(zhì)、聲譽(yù)，該文字構(gòu)成商標(biāo)的最主要部分，起到地理標(biāo)志商標(biāo)的核心功能，被告華茗公司將“古丈毛尖”四個(gè)字在相同商品上突出使用，已超出合理標(biāo)注的限度，不是僅對(duì)文字部分中地名的使用， 而是對(duì)該文字部分的完整引用， 極易使社會(huì)公眾誤認(rèn)其商品符合地理標(biāo)志產(chǎn)品品質(zhì)或者誤認(rèn)其已經(jīng)過(guò)地理標(biāo)志行業(yè)協(xié)會(huì)的許可，最重要的是被告華茗公司刻意隱藏“壺珍+圖形”注冊(cè)商標(biāo)，而特意突出“古丈毛尖”四個(gè)字，該使用行為易造成消費(fèi)者的混淆誤認(rèn)，法院認(rèn)定其主觀上不屬于善意， 被告對(duì)地名的使用方式構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

2.是否符合商業(yè)慣例或生活經(jīng)驗(yàn)。 在片仔癀案件中，最高人民法院審查認(rèn)為“片仔癀”本身是一種藥名，屬于描述性詞匯，如果僅是為了表示其商品內(nèi)含有片仔癀成分， 完全可以以正常的商業(yè)慣例予以標(biāo)注， 從而構(gòu)成正當(dāng)使用。 但是， 宏寧公司卻在經(jīng)營(yíng)中刻意突出使用 “片仔癀” 及其英文字樣， 故意縮放自己所注冊(cè)的商標(biāo)，此行為并不符合商業(yè)慣例，不屬于合理且在必要限度內(nèi)使用，其主觀上難謂善意[6]。

四、結(jié)語(yǔ)

即使產(chǎn)地來(lái)源一致、符合管理規(guī)則或習(xí)慣意義上的品質(zhì)， 但未經(jīng)行業(yè)協(xié)會(huì)許可使用地理標(biāo)志，仍屬于商標(biāo)侵權(quán)行為。 地理標(biāo)志商標(biāo)應(yīng)用僅限于對(duì)地名的正當(dāng)使用， 在認(rèn)定時(shí)需要考量的因素主要有商品來(lái)源是否符合地理區(qū)域范圍、客觀行為是否屬于正當(dāng)使用、 主觀意圖上是否為善意， 同時(shí)結(jié)合地理標(biāo)志商標(biāo)的顯著程度與社會(huì)公眾的一般注意力進(jìn)行判斷， 切不可只關(guān)注某一要素，應(yīng)對(duì)正當(dāng)使用進(jìn)行嚴(yán)格認(rèn)定把控。