《法人》全媒體記者 李遼

編者按：

在推進全面依法治國不斷深入的大背景下，企業(yè)法治建設(shè)持續(xù)發(fā)展。對關(guān)鍵領(lǐng)域及核心技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護不斷加強，對有再生希望的企業(yè)進行破產(chǎn)重組，為推動依法合規(guī)治企提供指導(dǎo)和借鑒。本刊邀請法學(xué)專家、法律學(xué)者、專業(yè)律師等，針對一些典型案例進行解析，以期對企業(yè)法治建設(shè)與合規(guī)管理、風(fēng)險防控、高質(zhì)量發(fā)展提供參考。

2020年，河南鄭州一家名為“今日油條”的早餐店，因門臉撞臉新聞APP“今日頭條”在網(wǎng)絡(luò)上迅速走紅。該店模仿“今日頭條”APP 風(fēng)格做了斜框紅底反白招牌，貼上了“關(guān)心你的才是好油條”等廣告語。

很快，“今日頭條”所屬的北京抖音信息服務(wù)有限公司（下稱“抖音公司”）以侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭為由，將“今日油條”早餐店所屬公司河南今日油條餐飲管理有限公司（下稱“今日油條”）及河南省鄭州市金水區(qū)今日油條早餐店、河南燒烤者食品有限公司告上法庭，要求停止侵權(quán)及不正當(dāng)競爭行為，消除影響，并索賠 200 萬元。

2022年12月，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院一審駁回了抖音公司的訴訟請求，認為被訴標(biāo)識與涉案注冊商標(biāo)在文字、含義、顏色等構(gòu)成要素上不構(gòu)成相同或相似，相關(guān)公眾施以一般注意力易于區(qū)分，現(xiàn)有證據(jù)未能證實今日油條公司等具有混淆故意或已造成公眾實際混淆，故今日油條公司等不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。抖音公司不服判決提起上訴，后又撤回上訴，使得該案維持一審判決。

本案的審理，把握了提升知識產(chǎn)權(quán)保護力度與防止知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人濫用權(quán)利限制競爭之間的利益平衡，對營造公平競爭的市場環(huán)境產(chǎn)生了積極影響，對于如何理解商標(biāo)侵權(quán)與自由競爭的法律界限、明確合理借鑒與市場混淆的區(qū)別、鼓勵商業(yè)創(chuàng)新和保障競爭秩序，具有十分重要的意義。

該案自立案之日起便引起廣泛關(guān)注，并于2023年4月入選廣州知識產(chǎn)權(quán)法院發(fā)布的2022年度十大典型案例。

【專家點評】

勿忽視對商標(biāo)權(quán)利的限制

本案四大焦點

利益平衡是知識產(chǎn)權(quán)正當(dāng)性的根基，該案上榜理由也與對利益平衡的考量有關(guān)。廣州知識產(chǎn)權(quán)法院認為：“無論是從保護勤勉、鼓勵創(chuàng)新、維護公平的層面，還是從維護消費者合法權(quán)益的層面出發(fā)，對馳名商標(biāo)進行特殊保護都是必要和正當(dāng)?shù)?。但是，對于馳名商標(biāo)的特殊保護，應(yīng)當(dāng)基于利益平衡原則合理劃定保護界限，避免對市場自由和公平競爭空間的隨意擠壓?！?/p>

安筱瓊

北京高文律師事務(wù)所律師

本案存在四大焦點：其一，今日油條公司等的被訴行為是否構(gòu)成普通商標(biāo)侵權(quán)；其二，如果抖音公司4個注冊商標(biāo)中的部分商標(biāo)可以認定為馳名商標(biāo)，那么今日油條公司等的被訴行為是否構(gòu)成對馳名商標(biāo)的侵權(quán)；其三，今日油條公司等的被訴行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭；其四，如果構(gòu)成侵權(quán)，今日油條公司等應(yīng)當(dāng)承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任。

對于上述爭議，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認為，被訴標(biāo)識與涉案注冊商標(biāo)在文字、含義、顏色等構(gòu)成要素上不構(gòu)成相同或相似，相關(guān)公眾施以一般注意力易于區(qū)分，現(xiàn)有證據(jù)未能證實今日油條公司等具有混淆故意或已造成公眾實際混淆，所以今日油條公司等不構(gòu)成普通商標(biāo)侵權(quán)。涉案注冊商標(biāo)使用的文字“頭條”“今日頭條”屬于常用詞匯，在新聞資訊領(lǐng)域使用顯著性較弱。被訴侵權(quán)標(biāo)識與涉案注冊商標(biāo)分別使用在完全不同的市場，抖音公司在餐飲領(lǐng)域不具有現(xiàn)實利益，雙方在該市場上沒有直接或間接的競爭關(guān)系，今日油條公司等未對馳名商標(biāo)造成弱化、貶損或丑化，也不存在不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)市場聲譽的情形，故即使涉案注冊商標(biāo)中的部分商標(biāo)可以認定為馳名商標(biāo)，今日油條公司等亦不構(gòu)成對馳名商標(biāo)的侵害。今日油條公司使用的企業(yè)字號“今日油條”與“今日頭條”區(qū)別明顯，其在微信公眾號、網(wǎng)站等使用的被訴侵權(quán)標(biāo)識與“今日頭條”手機APP的運行界面不構(gòu)成相同或近似，二者廣告語及海報存在差異，故今日油條公司等的行為亦未構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

知識產(chǎn)權(quán)制度是利益平衡的產(chǎn)物

有專家指出，面對商標(biāo)權(quán)的不斷擴張，該案改變了只強調(diào)權(quán)利保護而忽視權(quán)利限制的狀況。客觀來看，今日油條公司等使用涉案“今日油條”等標(biāo)識確實存在對抖音公司注冊商標(biāo)一定程度上的模仿，但該種模仿應(yīng)認定屬于合理范圍，不應(yīng)認定構(gòu)成法律上的侵權(quán)。

在這里，模仿是人們行使表達自由權(quán)的體現(xiàn)，適度模仿是創(chuàng)新的基礎(chǔ)。在市場競爭中，只有允許對他人成果進行適度模仿和利用，技術(shù)和經(jīng)濟才會不斷更新和發(fā)展。

任何知識產(chǎn)權(quán)的取得，都是在公有領(lǐng)域元素上施加智力勞動后產(chǎn)生具有新價值的成果，構(gòu)成商標(biāo)的所有要素也都來自公有領(lǐng)域。如抖音公司涉案的4 個注冊商標(biāo)，也是取材于公有領(lǐng)域的文字，均屬于公有領(lǐng)域的常用詞匯，本身顯著性較弱。抖音公司將顯著性較弱的具有競爭優(yōu)勢的常用詞匯申請了注冊商標(biāo)，獲得了商標(biāo)權(quán)保護，通過多年使用也逐漸使該注冊商標(biāo)與抖音公司建立了較為穩(wěn)固的聯(lián)系。但是，抖音公司在行使商標(biāo)權(quán)時應(yīng)當(dāng)受到一定限制，不能壟斷常用詞匯的使用。況且，“頭條”“今日頭條”與“油條”“今日油條”詞匯的本身差異明顯，新聞資訊與油條兩個市場也差異巨大，抖音公司不能在其商業(yè)輻射力之外主張利益被侵害，商標(biāo)保護不能隨意擠壓自由競爭和公平競爭的空間。

同時，本案被告在油條生意上使用“今日油條”，具有合理性和正當(dāng)性，該言論表達自由不應(yīng)被限制，否則將會導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)利人權(quán)利擴張。同時，言論表達自由是憲法賦予個人的權(quán)利，法律位階高于作為私人權(quán)利的商標(biāo)權(quán)，這是言論表達自由限制商標(biāo)權(quán)利的一個重要原因，因此有了描述性正當(dāng)使用和指示性正當(dāng)使用。

包括商標(biāo)制度在內(nèi)的整個知識產(chǎn)權(quán)制度，是利益平衡的產(chǎn)物，不僅平衡競爭者之間的利益，還要平衡權(quán)利人與公共的利益。在言論表達自由與私權(quán)保護上，應(yīng)當(dāng)限制權(quán)利人的私權(quán)范圍。

CFP

誠實信用原則是一切市場活動參與者均應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則，它要求當(dāng)事人在不損害他人合法權(quán)益和社會公共利益的前提下，善意、審慎地行使自己的權(quán)利。無論是從保護勤勉、鼓勵創(chuàng)新、維護公平的層面，還是從維護消費者合法權(quán)益的層面來說，對馳名商標(biāo)進行特殊保護都是必要和正當(dāng)?shù)摹５Y名商標(biāo)不是特權(quán)商標(biāo)，對馳名商標(biāo)的保護也有界限，如果一味對馳名商標(biāo)進行絕對的保護，有失公平且背離利益平衡原則。

如今，如何提升知識產(chǎn)權(quán)保護力度與防止知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人濫用知識產(chǎn)權(quán)限制競爭獲得不正當(dāng)利益，依法維護公平競爭的市場秩序，切實維護消費者、經(jīng)營者合法權(quán)益和社會公共利益，是司法審判的重要任務(wù)。

選擇固有顯著性強的商標(biāo)

本案提醒企業(yè)，在選擇主打商標(biāo)時，不能一味選擇特別貼近市場的弱顯著性商標(biāo)，而應(yīng)選擇固有顯著性強的商標(biāo)。本案“今日頭條”商標(biāo)的選擇就是一個典型案例，雖在前期該商標(biāo)有利于市場宣傳并讓消費者迅速記住，但在獲得知名度之后，保護范圍會大大受限。

“今日”表達的是“今天的、當(dāng)天的”，后面的被描述對象可以是新聞，可以是食品，可以是采摘的蔬菜水果?！敖袢疹^條”是“今天的頭條新聞”的簡要表達方式，“今日油條”是“今天的油條”的簡要表達方式，即便有部分消費者看見“今日油條”會聯(lián)想到“今日頭條”，但這種聯(lián)想產(chǎn)生的原因，基于表達方式本身，而非基于商譽或身份關(guān)系?？匆姟敖袢沼蜅l”，不會讓公眾有印象轉(zhuǎn)移或混淆誤認。

可見，商標(biāo)固有顯著性和獲得顯著性都會影響禁止權(quán)的范圍，企業(yè)在選取商標(biāo)時最好能兼顧。抖音公司權(quán)利商標(biāo)缺乏固有顯著性，其排他效力相較具有固有顯著性的商標(biāo)顯然要低得多，體現(xiàn)在權(quán)利的限制上，就是不應(yīng)賦予其全類保護的權(quán)利。在選擇商標(biāo)時，企業(yè)對此應(yīng)有所預(yù)見，主動規(guī)避。