盧慶華

A股上市公司ST曙光，其中小股東與大股東之間的戰(zhàn)斗，在歷時(shí)一年多后，終于迎來(lái)了法院的終審判決：

原董事會(huì)全部被“踢”，大股東換人，原實(shí)控人被捕。本文將通過(guò)曙光股份控制權(quán)爭(zhēng)奪一戰(zhàn)，看上市公司小股東如何斗贏(yíng)大股東。

作為一家成立于1951年的老牌企業(yè)，曙光股份過(guò)去主要集中在客車(chē)、皮卡以及專(zhuān)用車(chē)領(lǐng)域的整車(chē)業(yè)務(wù)上。

曙光股份于2000年上市，2017年之前的第一大股東是遼寧曙光集團(tuán)有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“曙光集團(tuán)”），持股超過(guò)21%。

2016年公司非公開(kāi)增發(fā)新股，引入深圳市中能綠色啟航壹號(hào)投資企業(yè)（有限合伙）（簡(jiǎn)稱(chēng)“深圳中能”），成為持股7.2%的二股東。

2017-2018年間，原大股東曙光集團(tuán)開(kāi)始撤退，將19.77%的股份賣(mài)給了華泰汽車(chē)集團(tuán)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“華泰汽車(chē)”），曙光集團(tuán)自己保留了1.5%的股份，同時(shí)把投票委托給了新股東華泰汽車(chē)。

2018年，華泰汽車(chē)成為曙光股份新任大股東，持股19.77%，而張秀根（華泰汽車(chē)創(chuàng)始人兼董事長(zhǎng)）和張宏亮父子二人也就成了上市公司曙光股份的實(shí)際控制人。

可是，才成為上市公司大股東不久，華泰汽車(chē)的持股就在2018年底全部被凍結(jié)了。而二股東深圳中能，全部持股也在2020年擬被強(qiáng)制拍賣(mài)、變賣(mài)。

前兩大股東的持股都面臨風(fēng)險(xiǎn)，高管也不淡定了。

在2019-2021年間，曙光股份換了4任董事長(zhǎng)、4任總裁、3任財(cái)務(wù)總監(jiān)等，盡管在2021年提高了高管的薪酬，但也擋不住2021年一年內(nèi)就有4任董事會(huì)秘書(shū)先后辭職。

控股股東上位3年，高管便如走馬燈般地更換。

在此期間，上市公司的公章和財(cái)務(wù)章居然交由控股股東的人員保管。2020年底被責(zé)令整改，過(guò)了3個(gè)月后才取回公章。

上市公司與控股股東是獨(dú)立的兩家公司，控股股東只是持股19.77%，仍有其他股東持股超過(guò)80%，將上市公司的公章交由控股股東保管，真把上市公司當(dāng)自己家了？

上市公司與控股股東的關(guān)聯(lián)交易

2021年9月24日，董事會(huì)表決通過(guò)《購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的關(guān)聯(lián)交易議案》，同意上市公司以1.323億元的價(jià)格向控股股東關(guān)聯(lián)方天津美亞收購(gòu)資產(chǎn)。

因?yàn)榻灰捉痤~低于公司最近一期凈資產(chǎn)的5%，按照規(guī)定不用經(jīng)過(guò)股東大會(huì)表決。

董事會(huì)表決通過(guò)2天后就簽了協(xié)議，在簽協(xié)議第二天便支付了50%的預(yù)付款，即付了6 700萬(wàn)元。交易速度可謂神速，而這筆交易也成為了引發(fā)戰(zhàn)斗的導(dǎo)火索。

中小股東認(rèn)為，上市公司花1.323億元向大股東的關(guān)聯(lián)方購(gòu)買(mǎi)的2款車(chē)型已屬于行業(yè)淘汰資產(chǎn)，停產(chǎn)時(shí)間較長(zhǎng)，定價(jià)也完全不合理。

中小股東的抗?fàn)?/p>

2021年11月5日，交易所下發(fā)監(jiān)管工作函指出，關(guān)聯(lián)交易金額1.323億元，占最近一期凈資產(chǎn)的4.47%，已接近應(yīng)提交股東大會(huì)的5%標(biāo)準(zhǔn)。為維護(hù)上市公司整體利益，保障中小股東利益，公司應(yīng)當(dāng)按照審慎性原則，論證研究將本次關(guān)聯(lián)交易提交股東大會(huì)審議的必要性。

2021年12月，中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司、二股東深圳中能、前任大股東曙光集團(tuán)、于晶、姜鵬飛5名股東（共持股12.81%），建議董事會(huì)將本次關(guān)聯(lián)交易提交股東大會(huì)進(jìn)行審議。

大股東會(huì)聽(tīng)中小股東的意見(jiàn)嗎？

是否召開(kāi)股東大會(huì)由董事會(huì)先進(jìn)行表決，而由大股東控制的董事會(huì)，會(huì)反對(duì)大股東的意見(jiàn)嗎？

董事會(huì)表決的決定是，不同意將關(guān)聯(lián)交易提交股東大會(huì)審議。

交易所下發(fā)監(jiān)管函、二股東、前任大股東、小股東等都沒(méi)能阻止上市公司花1.323億元向大股東的關(guān)聯(lián)方購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)，并且已經(jīng)支付了50%款項(xiàng)，這可怎么辦呢？

接下來(lái)，就要進(jìn)入開(kāi)戰(zhàn)前的預(yù)演了。

由于本屆董事任期屆滿(mǎn)，公司于2021年12月28日召開(kāi)股東大會(huì)進(jìn)行董事會(huì)換屆選舉，由現(xiàn)董事會(huì)擬定9位董事候選人名單。

深圳中能作為持股7.2%的二股東，提名6位董事候選人。于晶作為持股3.92%的三股東，提名9位董事候選人。

但是，當(dāng)時(shí)在任的董事會(huì)成員全部反對(duì)將二股東和三股東提名的董事名單提交股東大會(huì)表決。

股東是公司的老板，而董事是老板請(qǐng)回來(lái)干活的人。老板想提名董事給股東大會(huì)進(jìn)行投票表決，但是卻被董事會(huì)的人攔住了，這可怎么辦呢？

董事會(huì)換屆的股東大會(huì)如期進(jìn)行，由上屆董事會(huì)推薦的人選獲得79.7%的票數(shù)通過(guò)。

雖然持股5%以下的小股東反對(duì)比例為82%，但并沒(méi)能阻止這一事件的發(fā)生。而此股東大會(huì)參會(huì)的持股比例為26.276%，同意票占到了79.7%×26.276%=20.94%。

也就是，同意票都是大股東華泰汽車(chē)投的？而二股東深圳中能并沒(méi)有參與投票，任由反對(duì)派的董事當(dāng)選？這是還有什么后招嗎？

二股東沒(méi)有參與董事會(huì)換屆的股東大會(huì)投票，原來(lái)是在憋大招。自己推薦的董事候選人被擋在門(mén)外后，打算自己組織股東大會(huì)把董事會(huì)的人全踢了。

上市公司股東中，深圳中能持股7.2%，于晶持股3.92%，賈木云持股1.46%，姜鵬飛持股1.43%，李永岱持股0.16%，周菲持股0.09%，劉紅芳持股0.09%，以上7家股東共持股14.35%，他們決定再次召集股東大會(huì)表決：終止與大股東的關(guān)聯(lián)交易、換董事和監(jiān)事等。

中小股東能斗得過(guò)大股東嗎？

召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議是掌握公司控制權(quán)的3種工具之一，通過(guò)公司章程等設(shè)計(jì)規(guī)則后，仍需要通過(guò)開(kāi)會(huì)的形式將權(quán)力落實(shí)和變現(xiàn)。

而如何開(kāi)會(huì)是有程序要求的，開(kāi)會(huì)需要有召集人和主持人。股東大會(huì)的第一順序召集人和主持人是董事會(huì)和董事長(zhǎng)，第二順序是監(jiān)事會(huì)，第三順序才是股東。但當(dāng)時(shí)，董事會(huì)仍由大股東控制。

第一步，提請(qǐng)董事會(huì)召集股東大會(huì)

7家股東召集人在2022年1月27日給董事會(huì)發(fā)函，提交包括終止購(gòu)買(mǎi)關(guān)聯(lián)資產(chǎn)和換董事等的22項(xiàng)議案，提請(qǐng)董事會(huì)召集臨時(shí)股東大會(huì)，并抄送了證券會(huì)和交易所。

可是，上一輪提名董事的議案都被董事會(huì)攔住了，要求由股東大會(huì)表決與大股東的關(guān)聯(lián)交易的請(qǐng)求也被董事會(huì)否決了，這次董事會(huì)又將如何阻攔7位股東的開(kāi)會(huì)請(qǐng)求呢？

董事會(huì)認(rèn)為，股東提交的資料缺少原件等，要求補(bǔ)正資料?？僧?dāng)時(shí)正值疫情時(shí)期，活動(dòng)艱難。

股東回復(fù)董事會(huì)，可根據(jù)股東名冊(cè)所載聯(lián)系方式與股東逐個(gè)核實(shí)，視頻通話(huà)驗(yàn)證原件等。

董事會(huì)未作回應(yīng)，但這樣能擋住股東想開(kāi)會(huì)的請(qǐng)求嗎？其實(shí)董事會(huì)不同意開(kāi)會(huì)根本不重要，重要的是股東完成了提請(qǐng)董事會(huì)召集股東大會(huì)的程序。

既然董事會(huì)不同意開(kāi)會(huì)或不反饋，就輪到第二順序的監(jiān)事會(huì)了。這樣的事情，在寶能與前海人壽爭(zhēng)奪南玻A的控制權(quán)、寶能與國(guó)資爭(zhēng)奪中炬高新控制權(quán)時(shí)都發(fā)生過(guò)。

第二步，請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)召集股東大會(huì)

2022年2月9日，股東發(fā)函請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)召集和主持股東大會(huì)，可是監(jiān)事會(huì)要求先走董事會(huì)的前置程序。

股東是公司的老板，董事和監(jiān)事都是老板請(qǐng)回來(lái)干活的，現(xiàn)在董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)都設(shè)法阻止股東開(kāi)會(huì)的請(qǐng)求，怎么辦呢？

其實(shí)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)不同意開(kāi)會(huì)并不重要，關(guān)鍵是股東完成了請(qǐng)求董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)組織開(kāi)會(huì)的程序。

這時(shí)候，既然董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)不同意，就輪到股東自己出馬了。

第三步，股東自行召集股東大會(huì)

股東于2022年2月14日向董事會(huì)發(fā)通知，要求自行召集股東大會(huì)。

根據(jù)《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》第十一條規(guī)定，對(duì)于監(jiān)事會(huì)或股東自行召集的股東大會(huì)，董事會(huì)和董事會(huì)秘書(shū)應(yīng)予配合。

可是這時(shí)董事會(huì)還是不同意配合開(kāi)會(huì)，并請(qǐng)律師出意見(jiàn)認(rèn)為，董事會(huì)無(wú)法配合開(kāi)會(huì)是合法有效的。

上市公司召開(kāi)股東大會(huì)需要通過(guò)指定的公開(kāi)渠道發(fā)公告通知股東，而信息披露渠道由現(xiàn)董事會(huì)和董事會(huì)秘書(shū)掌管，他們阻攔開(kāi)會(huì)，不同意披露怎么辦呢？

所幸，上海證券交易所有可披露的通道。

2022年3月29日和4月1日，股東再次通知董事會(huì)將會(huì)自行召開(kāi)股東大會(huì)，開(kāi)會(huì)時(shí)間為2022年5月5日。

同時(shí)，明確要求董事會(huì)和董事會(huì)秘書(shū)遵守《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》第十一條和《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第4.2.2條的規(guī)定，履行配合及信息披露義務(wù)，在收到通知的兩個(gè)交易日內(nèi)進(jìn)行公告，并抄送證監(jiān)會(huì)和交易所。

但是，兩個(gè)交易日的時(shí)間到了，董事會(huì)并沒(méi)有就召開(kāi)股東大會(huì)的事宜進(jìn)行披露公告。

2022年4月9日，股東作為會(huì)議召集人通過(guò)交易所網(wǎng)站發(fā)布了《臨時(shí)股東大會(huì)的通知》：將于2022年5月5日召開(kāi)股東大會(huì)。

另一邊，上市公司在2022年4月11日發(fā)布《股東自行召集臨時(shí)股東大會(huì)的通知違規(guī)無(wú)效的公告》，并請(qǐng)律師出具法律意見(jiàn)。

上市公司蓋個(gè)章或律師出意見(jiàn)，就能宣布股東召集會(huì)議無(wú)效嗎？

2022年4月30日，賈木云向全體股東征集投票權(quán)，并表明自己對(duì)股東大會(huì)的22項(xiàng)議案都投同意票。

由大股東控制的董事會(huì)，想盡辦法阻止其他股東召集股東大會(huì)，這次的會(huì)議還能正常召開(kāi)嗎？

2022年1月，對(duì)關(guān)聯(lián)交易提供評(píng)估報(bào)告的3家評(píng)估機(jī)構(gòu)中，已經(jīng)有一家要求解除合同并撤回評(píng)估報(bào)告。

而上市公司需要每年4月底前披露上一年的年報(bào)，也就是說(shuō)2021年的年報(bào)需要在2022年4月30日前披露，披露時(shí)間在股東大會(huì)之前。

曙光股份于2022年4月30日披露了會(huì)計(jì)師對(duì)公司財(cái)務(wù)報(bào)告出具保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告，以及否定意見(jiàn)的內(nèi)部控制審計(jì)報(bào)告，主要涉及與大股東關(guān)聯(lián)公司的資產(chǎn)收購(gòu)。

隨后，上市公司股票交易被實(shí)施其他風(fēng)險(xiǎn)警示。從2022年5月6日起，公司股票簡(jiǎn)稱(chēng)由“曙光股份”變更為“ST曙光”。

而當(dāng)時(shí)的董事會(huì)和管理層表示，對(duì)內(nèi)控被出具否定意見(jiàn)不認(rèn)可，不執(zhí)行相關(guān)要求。董事會(huì)不僅設(shè)法阻攔其他股東召集會(huì)議，還不認(rèn)可會(huì)計(jì)師出具的審計(jì)報(bào)告，甚至之前還把公章給大股東的人保管。

董事會(huì)和董秘違反規(guī)定，不配合其他股東召集會(huì)議披露信息的要求，是不是應(yīng)該有處罰規(guī)定？

突破重重阻礙后，股東大會(huì)終于按時(shí)在2022年5月5日召開(kāi)，有1 351名股東參加投票，是上次股東大會(huì)參與人數(shù)的24倍之多。

終止購(gòu)買(mǎi)關(guān)聯(lián)資產(chǎn)、罷免全部董事、選出9名新董事和監(jiān)事等22項(xiàng)議案均獲得超過(guò)96%的票數(shù)通過(guò)。

大股東沒(méi)有參加投票嗎？

這次參加會(huì)議的股東持股占比34%，而大股東持股19.77%，如果大股東投反對(duì)票，將不可能獲得高達(dá)96%的票數(shù)通過(guò)。

如果大股東參加并投反對(duì)票，則參加投票的總持股比例為34%+19.77%=53.77%，同意票為34%×96%/53.77%=60.7%，議案還是會(huì)獲得通過(guò)。

2022年5月10日，召集人公告了股東大會(huì)決議的結(jié)果。

可上市公司又發(fā)布公告稱(chēng)，上市公司及相關(guān)股東對(duì)股東大會(huì)的召集人資格、召集程序、現(xiàn)場(chǎng)會(huì)議召開(kāi)情況等均不認(rèn)可，不會(huì)執(zhí)行股東決議的內(nèi)容，已經(jīng)提起訴訟，還向法院申請(qǐng)禁止實(shí)施股東決議和辦理工商登記。

在打官司期間，又有2家評(píng)估機(jī)構(gòu)要求撤回關(guān)聯(lián)交易的評(píng)估報(bào)告。而上市公司委托律所出具《法律意見(jiàn)書(shū)》、出具《律師函》，表明不同意撤回評(píng)估報(bào)告。

雖然中小股東通過(guò)召集會(huì)議取得了階段性勝利，把董事會(huì)的人全踢了，但后者不承認(rèn)，也不交接，就得打官司了。

兩邊分別起訴4起官司，包括兩家起訴要求撤銷(xiāo)股東決議，一起起訴股東決議無(wú)效，以及深圳中能等起訴要求確認(rèn)股東決議有效。

最快的一起官司在2023年4月17日作出終審判決。

1. 關(guān)于股東大會(huì)的召集人

《公司法》第一百零一條規(guī)定，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持股東大會(huì)。

公司章程對(duì)股東召集和主持股東大會(huì)的資格也無(wú)其他特殊限制。7家股東的持股已經(jīng)超過(guò)了10%，符合股東大會(huì)召集人的法定條件。

2. 開(kāi)會(huì)的前置程序問(wèn)題

《公司法》第一百零一條規(guī)定，董事會(huì)不能履行或不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》第九條和《公司章程》規(guī)定，董事會(huì)不同意召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，或者在收到請(qǐng)求后10日內(nèi)未作出反饋的，股東應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式向監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求。

現(xiàn)在股東已履行前置程序要求，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)均不召集和主持股東大會(huì)，股東有權(quán)自行召集和主持股東大會(huì)。

3. 程序瑕疵問(wèn)題

由于當(dāng)時(shí)疫情嚴(yán)重，原定三樓會(huì)議室不能使用，臨時(shí)改到其他樓層，未提前2日公告且未設(shè)置引導(dǎo)標(biāo)識(shí)及無(wú)監(jiān)事代表計(jì)票、監(jiān)票，違反《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第4.2.4條和《公司章程》的相關(guān)規(guī)定，確有瑕疵。

但股東大會(huì)采取現(xiàn)場(chǎng)投票與網(wǎng)絡(luò)投票相結(jié)合的方式，未能現(xiàn)場(chǎng)參會(huì)的股東可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)投票，上述瑕疵并未剝奪未能現(xiàn)場(chǎng)參會(huì)股東表達(dá)其真實(shí)意愿的權(quán)利。

并且從投票情況看，即使根據(jù)前董事會(huì)提供的打算現(xiàn)場(chǎng)參會(huì)的股東名單，把這些名單全部計(jì)入反對(duì)票，表決事項(xiàng)仍能以96%以上的同意票獲得通過(guò)。

所以，上述程序瑕疵不足以對(duì)決議的形成產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。

法院在2023年4月17日作出終審判決，駁回要求撤銷(xiāo)股東決議的起訴。而另一起官司已經(jīng)判決股東大會(huì)決議有效。

多家中小股東與大股東的控制權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)，在歷時(shí)一年后終于塵埃落定了，但還有續(xù)集。

中小股東們能獲得階段性勝利，有兩大影響因素。

1. 專(zhuān)業(yè)的操作

當(dāng)時(shí)疫情嚴(yán)重，而董事會(huì)和董事會(huì)秘書(shū)掌管信息披露渠道，不予配合。如果沒(méi)有專(zhuān)業(yè)的操作，這次股東大會(huì)未必能成功召開(kāi)，更不要說(shuō)通過(guò)決議了。

所以，知道與做到之間，仍相隔十萬(wàn)八千里。比如把股東大會(huì)時(shí)間安排在披露年報(bào)之后，是不是也有特殊的考量？

2. 人心所向

這次股東大會(huì)，參加投票的股東數(shù)量高達(dá)1 351名，而前一次董事會(huì)換屆選舉的股東大會(huì)參加投票的股東數(shù)量只有57人，完全不是一個(gè)數(shù)量級(jí)。

除了召集會(huì)議的7家股東投同意票以外，還有持股接近20%的小股東也投了同意票。

如果不是事情鬧這么大，會(huì)有這么多小股東參加投票嗎？股東決議也未必能獲得通過(guò)，因?yàn)榇蠊蓶|的持股是19.77%，而召集會(huì)議的7家股東共持股僅14.35%。

所以，這次中小股東獲得的階段性勝利，有專(zhuān)業(yè)操作使然，也有運(yùn)氣成分。

ST曙光的前實(shí)際控制人、華泰汽車(chē)創(chuàng)始人兼董事長(zhǎng)張秀根，因涉嫌“非法轉(zhuǎn)讓、倒賣(mài)土地使用權(quán)罪”，2022年7月被公安局采取拘留的強(qiáng)制措施，并于2022年8月轉(zhuǎn)為批捕。

而華泰汽車(chē)的持股也被拍賣(mài)。

作為股東大會(huì)召集人之一的賈木云，與其他人在2023年6月成立了北京維梓西咨詢(xún)管理中心（有限合伙）（簡(jiǎn)稱(chēng)“北京維梓西”），在一個(gè)星期后參與司法拍賣(mài)，買(mǎi)下了華泰汽車(chē)14.49%的股份；另有一位個(gè)人股東買(mǎi)下了1.48%的股份。

到2023年7月，華泰汽車(chē)的持股已減少至3.8%，不再是公司的控股股東。

上市公司的第一大股東已經(jīng)變更為北京維梓西，持股14.49%。大股東推薦新一屆董事會(huì)成員，并在2023年8月29日召開(kāi)股東大會(huì)進(jìn)行表決，獲得股東大會(huì)投票通過(guò)。

所以，北京維梓西成為了新的控股股東，梁梓、權(quán)維夫妻二人成為公司實(shí)際控制人。而召集上次股東大會(huì)的賈木云成為新一屆董事長(zhǎng)。

由于上市公司的持股分散，且按照參加會(huì)議的股東計(jì)算票數(shù)，持股不到15%的股東就有機(jī)會(huì)成為控股股東了。

（本文來(lái)源于公眾號(hào)股權(quán)道。）