■黃盛元 東莞松山湖高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)管理委員會產(chǎn)業(yè)發(fā)展局

當今世界的數(shù)字貿(mào)易正以因特網(wǎng)的開放性為基礎(chǔ)，成為世界上最大的市場。各國借此機會，對本國的數(shù)字工業(yè)進行了優(yōu)化和更新，并且努力成為電子商務(wù)的主要參與者。數(shù)字經(jīng)濟對發(fā)展中國家來說也是一個巨大的機會，面對當前世界金融危機，中國等發(fā)展中國家應(yīng)該發(fā)揮其自身的作用，促進本國的數(shù)字化貿(mào)易規(guī)則制定的發(fā)展，從而縮短與發(fā)達國家之間的差距。但是，目前還沒有一個科學、完整和廣泛的數(shù)字貿(mào)易糾紛處理制度。在沒有一個權(quán)威和統(tǒng)一的數(shù)字交易制度的前提下，中國必須大力推進本國數(shù)字化貿(mào)易改造，并積極制定高層次數(shù)字交易法律，以促進中國的發(fā)展。

一、全球數(shù)字貿(mào)易國際規(guī)則的發(fā)展

1.數(shù)字貿(mào)易概述

對于數(shù)字貿(mào)易的定義，目前學界尚無較為一致的定義。唐霞等國內(nèi)專家指出，數(shù)字貿(mào)易是一種通過利用大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等數(shù)字技術(shù)實現(xiàn)商品和服務(wù)進行數(shù)字化和實物交易的一種新的交易方式。孫亦武指出，數(shù)字貿(mào)易一般是指電商將產(chǎn)品跨國銷售或者跨國的網(wǎng)上零售店和平臺。馬樹忠將數(shù)字貿(mào)易視為一種利用現(xiàn)代資訊網(wǎng)絡(luò)技術(shù)進行實物、數(shù)字產(chǎn)品及服務(wù)、數(shù)字知識與資訊的新型交易行為。簡單來說，數(shù)字貿(mào)易是一種全新的交易方式，它的特點是利用數(shù)字技術(shù)。在數(shù)字技術(shù)飛速發(fā)展的今天，數(shù)字貿(mào)易已經(jīng)成為一個龐大的市場。

2.數(shù)字貿(mào)易規(guī)則現(xiàn)狀

（1） 技術(shù)變革推動數(shù)字貿(mào)易規(guī)則建立

技術(shù)革新導(dǎo)致了企業(yè)的生產(chǎn)性結(jié)構(gòu)發(fā)生深刻變化，從單一生產(chǎn)有形實物變?yōu)榧骖櫳a(chǎn)軟件、信息、數(shù)據(jù)等無形數(shù)字資源，也帶來了貿(mào)易方式的變更。隨著數(shù)字貿(mào)易的飛速發(fā)展，其中的數(shù)字化交易也逐漸成形，到目前為止，還沒有達成統(tǒng)一的交易監(jiān)管標準，標準制定的滯后為數(shù)字貿(mào)易的發(fā)展帶來諸多阻礙，建立起一套完備的、能兼顧參與各方利益的國際數(shù)字貿(mào)易規(guī)則已成為當務(wù)之急。

（2） WTO級別的無多邊規(guī)定

WTO的制定在20世紀后期達到了頂峰。在這個時候，數(shù)字貿(mào)易才開始起步，WTO不可能事先對它進行管制，只會按照原來的交易制度進行管理。由于我國的數(shù)字化發(fā)展速度較快，現(xiàn)行WTO的相關(guān)制度已經(jīng)不能很好地解決目前我國數(shù)字貿(mào)易中出現(xiàn)的問題，亟待在WTO的指導(dǎo)下，構(gòu)建完備的WTO制度。雖然世界貿(mào)易組織在最近幾年致力于建立數(shù)字貿(mào)易的國際規(guī)范，但不論是原有的規(guī)則落后，或是像多哈回合那樣的關(guān)于數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的探討，由于各國之間的利益不能均衡，因此無法取得成效。在世界框架下，統(tǒng)一的數(shù)字貿(mào)易多邊規(guī)則仍然處于缺失狀態(tài)。

（3） 數(shù)字貿(mào)易壁壘

“數(shù)字貿(mào)易壁壘”指各國政府制定的用于保障本國產(chǎn)品與勞務(wù)不與國外競爭，并給予適當保護的國內(nèi)管制與貿(mào)易策略，是一種新型的貿(mào)易限制措施。當前數(shù)字貿(mào)易壁壘，多以征收電子傳輸稅、數(shù)字服務(wù)稅、源代碼保護等一些新形式存在。在一些常規(guī)問題上，一些國家已經(jīng)有了一些基本的一致意見，即按以往普通貿(mào)易爭端的方式解決。由于各國的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則尚不健全，或各有側(cè)重點。因此，為了在國際范圍內(nèi)爭取更大的話語權(quán)，各國都會根據(jù)各自的實際情況爭奪數(shù)字貿(mào)易規(guī)則領(lǐng)域的國際話語權(quán)。

二、FTA中的數(shù)字貿(mào)易國際規(guī)則

1.美國FTA中的規(guī)則發(fā)展

由于世界上許多國家都在設(shè)立數(shù)字貿(mào)易障礙，而WTO下的多邊數(shù)字交易制度還處于空白狀態(tài)，因此，許多國家都把注意力轉(zhuǎn)移到了自由貿(mào)易區(qū)，希望通過這些協(xié)議把自己對數(shù)字貿(mào)易的看法進行推廣。美國善于推動其在自由貿(mào)易協(xié)議中的數(shù)字化交易，美國自由貿(mào)易區(qū)最早引入的兩條關(guān)于數(shù)字商品的免稅和不加區(qū)別對待規(guī)定已經(jīng)得到了普遍認可。在與澳大利亞簽署了《自由貿(mào)易區(qū)協(xié)議》之后，美國又引進了電子驗證、電子簽名、網(wǎng)上消費者保護和無紙化交易等新規(guī)定，并與秘魯、韓國、哥倫比亞簽署了《自由貿(mào)易區(qū)協(xié)議》和《TPP》。從這些協(xié)議中，我們可以看出美國在數(shù)字貿(mào)易（表述為電子商務(wù)）方面的一些基本要求。另外，美國于2016年2月與11個成員國共同簽署了《跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定》，并且設(shè)立了迄今為止最高標準和最多數(shù)量文章的 Electronic Commerce分部。

2.歐盟FTA中的規(guī)則發(fā)展

雖然歐洲已經(jīng)簽訂了大量的自由貿(mào)易協(xié)議，但是因為其成員數(shù)目龐大，而且有各自的利益差異，所以在數(shù)字貿(mào)易方面，它的規(guī)則是零散的。在與歐洲聯(lián)盟簽訂的自由貿(mào)易區(qū)中，有關(guān)數(shù)字貿(mào)易的條款常常分散在電信、知識產(chǎn)權(quán)、投資及金融等各個章節(jié)，并未就數(shù)字貿(mào)易條款進行過詳細而具體的論述。在歐洲自由貿(mào)易區(qū)的數(shù)字貿(mào)易條款中，“合作”被提及最多，但是并沒有明確的協(xié)議和具體內(nèi)容。在與墨西哥簽訂的《自由貿(mào)易區(qū)》中，“數(shù)字貿(mào)易”是第一個被歐洲聯(lián)盟采納的術(shù)語，其中還包含了關(guān)于跨國信息流動的許諾，這意味著歐洲正在嘗試對數(shù)據(jù)流動進行調(diào)整。雖然與美國相比，在《歐洲自貿(mào)協(xié)議》中關(guān)于數(shù)字交易的條款較少，但是，歐洲聯(lián)盟始終堅守其所簽訂的《自貿(mào)協(xié)議》的兩項內(nèi)容：“視聽例外”與“隱私保護”，歐洲對保護和保護個人的權(quán)利給予了極大的關(guān)注。

3.中國FTA中的數(shù)字貿(mào)易規(guī)則發(fā)展

到現(xiàn)在為止，中國已經(jīng)簽訂了18個自貿(mào)協(xié)議。隨著《自貿(mào)協(xié)議》條款的發(fā)展，《自由貿(mào)易法》已經(jīng)由最初的商品和服務(wù)條款轉(zhuǎn)變?yōu)樯婕爸R產(chǎn)權(quán)、環(huán)境、競爭以及數(shù)字貿(mào)易等新領(lǐng)域的協(xié)定。從中國簽訂的貿(mào)易協(xié)議的內(nèi)容來看，中國目前面臨的問題主要有以下七大領(lǐng)域：國內(nèi)監(jiān)管框架、電子認證與電子簽名、網(wǎng)絡(luò)消費者保護、在線個人數(shù)據(jù)保護、無紙化貿(mào)易、合作與爭端解決條款等，但這些都涉及了一些爭端和新問題。中國還沒有構(gòu)建適合本國國情的中國模式，也沒有在制定國際數(shù)字貿(mào)易的過程中展示自己的力量。但是，從《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定》（RCEP）的實施來看，我國目前正為建立一個適合中國的數(shù)字貿(mào)易標準做出積極的嘗試。

三、兩大FTA數(shù)字貿(mào)易規(guī)則之比較——CPTPP和RCEP

1. 《全面與進步跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定》概述

《全面與進步跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定》（CPTPP）是一項自由貿(mào)易協(xié)定，原名為《跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定》（TPP）。起初，該協(xié)定涵蓋12個國家，但在2017年美國退出后，其余11個成員國重新談判，并于2018年成功達成CPTPP。CPTPP的目標是促進成員國之間的經(jīng)濟合作和貿(mào)易自由化。它涵蓋多個領(lǐng)域，包括貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)、投資保護、勞工權(quán)利和環(huán)境保護。通過降低關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘，CPTPP為成員國創(chuàng)造更加開放和穩(wěn)定的貿(mào)易環(huán)境，為企業(yè)提供更好的市場準入和投資機會。

CPTPP涵蓋數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域的規(guī)定，旨在促進成員國間的數(shù)字經(jīng)濟合作。該協(xié)定提供了數(shù)字貿(mào)易的法律框架，包括電子商務(wù)、數(shù)據(jù)流動和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)等方面的規(guī)則。CPTPP要求成員國不得對跨境數(shù)據(jù)流動設(shè)置不必要的限制，并確保個人數(shù)據(jù)在跨境傳輸時得到適當保護。此外，協(xié)定鼓勵成員國采取措施，以促進數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展和創(chuàng)新，為數(shù)字產(chǎn)業(yè)提供更大的市場準入，推動數(shù)字貿(mào)易的繁榮與發(fā)展。CPTPP的簽署將加強成員國之間的經(jīng)濟聯(lián)系，擴大市場準入，提高貿(mào)易流動性，CPTPP代表了成員國通過貿(mào)易合作和經(jīng)濟一體化來追求共同利益的努力。它為參與國的企業(yè)和公民創(chuàng)造了更多商機，同時促進了全球經(jīng)濟的穩(wěn)定與繁榮。然而，其影響也需要隨著時間的推移和實際執(zhí)行情況進行進一步觀察和評估。

2.《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定》（RCEP）概述

《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定》在歷經(jīng)數(shù)年的磋商后，于2022年1月1日正式實施。從成員組成上來看，RCEP成員國既有極富，也有極不發(fā)達，其發(fā)展程度的巨大差別，導(dǎo)致RCEP在制定制度方面呈現(xiàn)出“均衡”特征。

RCEP關(guān)于數(shù)字貿(mào)易的各項條款主要在第十二章的電子版上有所反映，在關(guān)于有爭議的問題的數(shù)字本地化方面，RCEP充分顧及了各國發(fā)展程度的巨大差別，賦予了成員國更多的自由度，以便讓各方按照本國法律來確定有關(guān)的計算設(shè)備的用途和地點。關(guān)于數(shù)據(jù)的跨國流通，RCEP的第15條和第14條的條款大體類似，其中指出，各會員國在日常業(yè)務(wù)中不能阻礙跨國傳遞的信息，而應(yīng)由各當事國對其進行內(nèi)部管制。條款的第三段也同樣規(guī)定了兩個免責事例，即“正當?shù)墓娬摺?，以及出于國家的主?quán)安全的原因，“基礎(chǔ)的”基本“安全權(quán)益”的絕對豁免，而不受貿(mào)易的差別和不正當?shù)募s束。

3.數(shù)字貿(mào)易規(guī)則之比較

就條款的內(nèi)容而言，RCEP在整體上比CPTPP保護力度差，但范圍廣。而CPTPP則保護力度強，但門檻高。至于諸如數(shù)字本地化等有爭議性的問題，RCEP均有其特殊條款或豁免條款，但該法律并不具備強制實施的能力。與此同時，RCEP還沒有像CPTPP那樣對諸如原始碼的保護等新問題做出明確的規(guī)范?？偟膩碚f，CPTPP在電子商務(wù)方面的條款要比RCEP更為詳細和成熟。

從利害關(guān)系的觀點來考慮，RCEP與CPTPP相比，可以提供更多的參考價值，而RCEP所反映的是一種與歐美的法律范本截然不同的新的法律保障體系。RCEP的法律制度建立在對發(fā)達國家和發(fā)展中國家的利益均衡基礎(chǔ)之上，對爭端問題的保護力度較低，而且也有各締約國的發(fā)展程度存在差距的問題。RCEP由于其成員組成的特點與小型WTO相似，可以作為WTO層次上的標準，以及不同程度不同的成員國之間的協(xié)作。此外，RCEP還反映了一種新的規(guī)則范本，即國家主權(quán)的安全模型。它就有關(guān)信息跨國流通等問題作出了主權(quán)絕對免除的條款，這些條款與發(fā)展中國家的要求一致，也是對本國的數(shù)字貿(mào)易經(jīng)濟的一種保障。RCEP對于中國等眾多發(fā)展中國家來說，是一個十分有價值的問題。

四、應(yīng)對措施

1.借鑒他國經(jīng)驗

中國擁有技術(shù)、市場、政策等方面的優(yōu)勢，數(shù)字貿(mào)易的發(fā)展空間廣闊，然而中國的數(shù)字貿(mào)易還缺乏健全的支持系統(tǒng)，國人對數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的適應(yīng)仍在持續(xù)。相對來說，歐美等發(fā)達國家在發(fā)展數(shù)字貿(mào)易方面要比中國更早，而且建立了比較完備的數(shù)字交易制度，因此中國應(yīng)該從其他國家的發(fā)展中汲取一些有益的經(jīng)驗，例如：數(shù)字本地化、數(shù)據(jù)安全性、尊重隱私、有限運用數(shù)據(jù)、保證發(fā)達國家和發(fā)展中國家的利益均衡等。

2.完善國內(nèi)立法

目前，中國已成為RCEP成員國，近期也提出了加入CPTPP的請求。數(shù)字貿(mào)易的許多國際法規(guī)都運用在各種自由貿(mào)易區(qū)中，因此，各國的本土法律法規(guī)必須盡早地作出相應(yīng)的調(diào)整，以達到CPTPP等自由貿(mào)易區(qū)所規(guī)定的法律保障標準。與此同時，為了保障我國的數(shù)字交易在發(fā)展過程中的正當權(quán)益，我們應(yīng)該完善好國內(nèi)的各種法律法規(guī)。

3.積極參與國際規(guī)則制定

在當今的自由貿(mào)易區(qū)，數(shù)字貿(mào)易已經(jīng)成為一種新的熱點，美歐已經(jīng)從傳統(tǒng)的電子商業(yè)模式轉(zhuǎn)向了更高水平的數(shù)字化交易模式，在此背景下，中國應(yīng)在世界貿(mào)易組織中促進WTO的多邊電子商務(wù)規(guī)則協(xié)商，并在中國范圍內(nèi)為自己的發(fā)展提供有益的解決辦法。

五、啟示

美國《自由貿(mào)易區(qū)協(xié)議》為電子商品交易提供了一種新的國際法規(guī)，是一項具有重要意義的課題，對我國數(shù)字貿(mào)易規(guī)則制定有著重要的參考意義。

首先，中國方面，有許多關(guān)于WTO框架下中國數(shù)字商品的地位的論述，并且大多支持 GATS（52）的應(yīng)用。但是，若從協(xié)商方式上分析，美國在擴大自身的生存空間、推進其政治理念方面，則會主動簽訂中日、地區(qū)性的貿(mào)易協(xié)議，并分別建立一個獨立的電子商業(yè)章，這是一種非常有價值的經(jīng)驗。中國許多立法，不管是學術(shù)界還是議員，都提倡主動學習，與世界標準相適應(yīng)，而美國卻往往透過其貿(mào)易代理人，把本國的政策推向世界，爭取形成一種世界性的共識。雖然有過成敗，但這樣的行動和思維，正是當今中國所欠缺的。

其次，WTO的談判文件對我國加入WTO后關(guān)于數(shù)字貿(mào)易的討論力度不大，目前尚未見到有關(guān)中國態(tài)度的文件。而在現(xiàn)實生活中，中國早就把“數(shù)字經(jīng)濟”“信息工業(yè)”作為一項重大的振興戰(zhàn)略。據(jù)統(tǒng)計資料，中國目前是全球最大的電子商務(wù)市場，中國的云供應(yīng)商保持著計算效率的世界紀錄，而在某些關(guān)鍵數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域的投資規(guī)模位居世界前三，包括區(qū)塊鏈、無人駕駛技術(shù)、3D打印、人工智能等?？梢哉f，中國已成為塑造全球數(shù)字貿(mào)易格局的重要力量，如無法在數(shù)字貿(mào)易規(guī)則中取得話語權(quán)，數(shù)字領(lǐng)域的領(lǐng)先優(yōu)勢可能被削弱。

就目前而言，美國的貿(mào)易代表在自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)進行的談判體現(xiàn)了其公司的利益訴求，是一個很有價值的經(jīng)驗。本文認為，中國在數(shù)字商品的發(fā)展過程中，應(yīng)當積極參加國際數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的協(xié)商，并在一定程度上將GATS模型應(yīng)用于數(shù)字商品的交易，通過特定的市場準入保證推動我國數(shù)字行業(yè)的發(fā)展。同時，由于數(shù)字商品的快速發(fā)展，必須在WTO的指導(dǎo)下明確其在國際貿(mào)易組織中的地位和國家對待方式，以便更好地體現(xiàn)其自身價值。

六、結(jié)語

在數(shù)字交易迅速發(fā)展的今天，中國面臨挑戰(zhàn)但也存在彎道超車發(fā)達國家數(shù)字貿(mào)易領(lǐng)域的機遇。中國有巨大的數(shù)字交易市場和發(fā)展空間，但數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的制定與歐美等發(fā)達國家還有很大的差距。在世界范圍內(nèi)，隨著各國利用FTA促進自身數(shù)字化貿(mào)易，中國必須把握這一契機，從國外的發(fā)展經(jīng)驗出發(fā)，結(jié)合國內(nèi)外情況，不斷健全數(shù)字貿(mào)易規(guī)則的制定，積極參加國際數(shù)字經(jīng)濟和國際數(shù)字化的發(fā)展，從而讓我國在國際上獲得更多的發(fā)言權(quán)，為中國的數(shù)字產(chǎn)業(yè)發(fā)展提供強有力的保障。