袁 媛

河北省武安市人民法院，河北 邯鄲 056300

短視頻的出現(xiàn)恰恰滿足了當(dāng)下人們追求獨(dú)特的社交心理，為人們釋放日常心理欲望提供了窗口碎片化的社交圈子，成為當(dāng)前用戶的日常生活習(xí)慣，而短視頻正好符合這一生活習(xí)慣發(fā)展趨勢。但是短視頻行業(yè)飛速發(fā)展過程當(dāng)中也暴露出了其存在的灰色區(qū)域，即短視頻作品的侵權(quán)問題，因此必須要通過分析短視頻著作權(quán)使用現(xiàn)狀，劃定短視頻著作權(quán)合理使用規(guī)則，并推動(dòng)短視頻市場健康和穩(wěn)定發(fā)展。

一、短視頻著作權(quán)合理使用認(rèn)定原則

（一）作品狀態(tài)為已發(fā)表作品

《著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定，短視頻創(chuàng)作者所使用的在先作品狀態(tài)應(yīng)當(dāng)為已發(fā)表作品，從該法條所規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容能夠看出，短視頻創(chuàng)作者所使用的“在先作品”，其權(quán)利狀態(tài)必須為已公開發(fā)表，同時(shí)《著作權(quán)法》第二條規(guī)定，不管是法人、中國公民或其他組織都依法享有著作權(quán)，如果作品并未發(fā)表則著作權(quán)人享有其發(fā)表權(quán)，即著作權(quán)人有權(quán)決定這個(gè)作品是否向社會公開，一旦作品向社會公開，則該作品不存在發(fā)表權(quán)，如果短視頻創(chuàng)作者在創(chuàng)作過程當(dāng)中使用了著作權(quán)人沒有發(fā)表的作品，則意為侵犯了著作權(quán)人應(yīng)有的發(fā)表權(quán)。

（二）使用目的符合法定情形

《著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定，對使用者使用“在先作品”的目的進(jìn)行限制，要求短視頻創(chuàng)作者在使用目的層面應(yīng)當(dāng)符合制度要求。由于短視頻領(lǐng)域創(chuàng)作者的創(chuàng)作目的十分復(fù)雜，不僅有普通用戶為分享生活而將視頻當(dāng)中的音樂作品作為背景音樂的情況，也有影評類短視頻為點(diǎn)評影視作品而使用音樂作為背景音樂的情況。但是并非每一種短視頻創(chuàng)作目的都是合法合理的，所以短視頻在創(chuàng)作過程當(dāng)中所使用的作品要想合法就必須是為了提供個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或欣賞，也可以是為了評論、介紹某一作品或是說明某一問題。

（三）不損害著作權(quán)人的合法權(quán)益

《著作權(quán)法》第二十四條相關(guān)規(guī)定，包括要求短視頻創(chuàng)作者不得損害著作權(quán)人的合法權(quán)益，指的是短視頻使用者在使用“在先作品”時(shí)不能與這一作品的著作權(quán)人產(chǎn)生權(quán)益沖突，但是目前有關(guān)著作權(quán)人合法權(quán)益的界定依舊存在不足?！吨鳈?quán)法》要求使用者在一定條件下能夠?qū)λ讼碛兄鳈?quán)的作品進(jìn)行某種程度的使用，所以《著作權(quán)法》并非只保護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益，也允許使用者對著作權(quán)人的作品進(jìn)行一定程度的使用，推動(dòng)創(chuàng)作者利用其作品創(chuàng)作出更多優(yōu)質(zhì)的視頻或其他藝術(shù)作品，進(jìn)而推動(dòng)文學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域的發(fā)展。

二、短視頻著作權(quán)合理使用認(rèn)定存在的問題

（一）短視頻個(gè)人適用范圍不清晰

在當(dāng)前復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，界定短視頻的個(gè)人使用范圍相對比較困難，個(gè)人使用目的并不適用于短視頻創(chuàng)作的理由，主要有以下兩種。一是在短視頻網(wǎng)絡(luò)當(dāng)中，由于其極強(qiáng)的社交屬性使得短視頻傳播速度更快，而《著作權(quán)法》制定之初作品傳播媒介還依賴紙張等客觀載體，所以傳播方式比較原始且速度較慢。而互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的飛速發(fā)展，改變了傳統(tǒng)作品傳播的方式，作品流通會超越時(shí)空限制，而短視頻內(nèi)容也越發(fā)向多樣化的方向發(fā)展；二是網(wǎng)絡(luò)傳播具有一定程度的不可控性，所以也就使得個(gè)人使用作品范圍界定存在一定的困難。由于智能設(shè)備和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的飛速發(fā)展，使得許多普通群眾的創(chuàng)作熱情得到激發(fā)。在當(dāng)前全民創(chuàng)作的背景下，短視頻平臺的用戶可以使用他人的“在先作品”創(chuàng)作短視頻。這些上傳的短視頻被限制在創(chuàng)作者支配的思想范圍內(nèi)，短視頻的創(chuàng)作者在主觀上無法控制及創(chuàng)作短視頻的后續(xù)傳播。一旦其所創(chuàng)作的短視頻被上傳到網(wǎng)絡(luò)平臺上，則無法決定后續(xù)其他人的轉(zhuǎn)發(fā)行為。例如一名用戶所創(chuàng)作的短視頻被上傳至網(wǎng)絡(luò)，而另一名用戶瀏覽到這一視頻時(shí)十分感興趣，則分享給其他用戶，這種行為就會導(dǎo)致該視頻傳播范圍擴(kuò)大。盡管創(chuàng)作者創(chuàng)作該短視頻的目的只在于個(gè)人欣賞，但該短視頻依舊引起了較大范圍的影響，所以這種情況下的侵權(quán)問題很難界定。

（二）難以判斷使用非營利性目的

由于短視頻行業(yè)改變了傳統(tǒng)的創(chuàng)收模式，使得這一領(lǐng)域當(dāng)中短視頻創(chuàng)作的營利性與非營利性目的很難區(qū)分。一是在于目前短視頻行業(yè)創(chuàng)收模式在于“流量”，也就是通過使用短視頻積累粉絲并通過變現(xiàn)流量的方式來獲得盈利。所以短視頻創(chuàng)作者在使用其他人作品作為素材創(chuàng)作時(shí)，通過吸引粉絲的關(guān)注而獲得流量，最后通過直播帶貨或推廣的方式轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟(jì)利益；二是在于這種變現(xiàn)模式與傳統(tǒng)商業(yè)性有很大的不同，短視頻創(chuàng)作者并非利用其他人已經(jīng)創(chuàng)作的作品直接產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益，而是通過粉絲的積累來增加流量，通過變現(xiàn)來獲得經(jīng)濟(jì)利益。所以這種短視頻營利性目的認(rèn)定更加困難，究竟創(chuàng)作者是利用使用他人作品這一行為獲得了經(jīng)濟(jì)利益，還是短視頻自身的流量獲得了經(jīng)濟(jì)利益很難界定，這就導(dǎo)致涉及侵權(quán)時(shí)判定起來十分困難。

（三）難以判斷使用行為的市場影響

對作品的市場影響進(jìn)行判斷，應(yīng)當(dāng)先將企業(yè)市場影響分為潛在市場和現(xiàn)有市場影響，所謂潛在市場影響是可以被預(yù)見的市場影響，但這種影響尚未真實(shí)存在，而現(xiàn)有市場影響指的是當(dāng)前已經(jīng)存在的。而短視頻對“在先作品”的使用行為所造成的市場影響，其現(xiàn)有市場影響比較容易衡量，但是其潛在市場影響的衡量工作則比較困難。因?yàn)槎桃曨l使用行為所產(chǎn)生的潛在影響目前尚未形成，所以很難基于當(dāng)前市場的客觀情況，對其潛在影響進(jìn)行評價(jià)，尤其是在當(dāng)前各類創(chuàng)新型作品使用行為和數(shù)字技術(shù)的發(fā)展，導(dǎo)致短視頻對于“在先作品”的試用本身就具有一定的復(fù)雜性，這也在一定程度上增加了對其潛在市場影響力的判斷難度。

三、短視頻著作權(quán)合理使用認(rèn)定措施

（一）利用轉(zhuǎn)換思想認(rèn)定使用目的

轉(zhuǎn)換思想這一判定方式最開始在美國出現(xiàn)，指的是通過對“在先作品”的價(jià)值進(jìn)行豐富，并改變原有的功能的方式使用這一作品，所以在利用轉(zhuǎn)換思想認(rèn)定使用“在先作品”的目的并不是為了重復(fù)“在先作品”本身所帶有的藝術(shù)價(jià)值以及思想內(nèi)容，而是在使用“在先作品”時(shí)為這一作品注入全新的表達(dá)方式和意義，賦予“在先作品”新的藝術(shù)價(jià)值和新的功能，進(jìn)而改變“在先作品”的創(chuàng)作目的或功能［1］。如果短視頻在使用“在先作品”時(shí)只是為了利用其本身已有的藝術(shù)價(jià)值，并沒有在再創(chuàng)作時(shí)注入全新的內(nèi)容和表達(dá)方式，所以會認(rèn)定這一段視頻在使用目的層面并不符合合理使用的要求。如果短視頻在使用“在先作品”時(shí)，只是為了呈現(xiàn)其自身的思想內(nèi)容，而將原作品作為簡單傳遞自身思想的工具，其再創(chuàng)作也改變了“在先作品”原有的功能和目的，為“在先作品”提供了新的價(jià)值和功能，所以可以說這一行為構(gòu)成了合理使用。例如在影視解說的短視頻當(dāng)中，如果創(chuàng)作者為了解說而使用某影視作品，并且在解說過程當(dāng)中增加了自己的認(rèn)知和見解，使解說的內(nèi)容成為短視頻核心，則使得原影視作品的功能與目的發(fā)生改變，所以可以認(rèn)定該短視頻構(gòu)成了合理使用。

（二）利用使用目的正當(dāng)性判斷使用目的

在傳統(tǒng)合理使用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)中，是基于公平性原則進(jìn)行判斷的，并且以非營利性目的和商業(yè)性目的，作為界限判斷短視頻對“在先作品”的使用是否符合合理使用的標(biāo)準(zhǔn)要求。而合理使用其實(shí)就是一種無償使用，使用者不需要向“在先作品”的著作權(quán)人支付相應(yīng)的使用報(bào)酬，但是如果使用者是以營利性的目的對“在先作品”進(jìn)行引用，則對于“在先作品”的著作權(quán)人來說有失公平。但是由于短視頻本身侵權(quán)行為具有一定的復(fù)雜性和隱蔽性，所以對其使用目的進(jìn)行考察顯然不符合當(dāng)前數(shù)字經(jīng)濟(jì)的特征。因?yàn)椴糠侄桃曨l在使用他人作品時(shí)并不是為了獲得經(jīng)濟(jì)利益，而是通過引用“在先作品”來獲得流量，進(jìn)而通過流量變現(xiàn)的方式來獲得經(jīng)濟(jì)利益［2］。所以在對短視頻進(jìn)行使用目的判斷時(shí)，可以包括以下兩個(gè)層面：一是其形式的合理性，也就是說其使用目的必須符合我國法定情形；二是使用實(shí)質(zhì)的合理性，也就是道德方面是否符合規(guī)律性。在當(dāng)下合理使用的相關(guān)規(guī)定當(dāng)中，使用目的的正當(dāng)性，主要是通過形式是否合法來進(jìn)行判斷。

（三）明確短視頻引用的數(shù)量與質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

明確短視頻引用的數(shù)量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，就在于確定短視頻合理使用行為和侵權(quán)行為之間的界限。一般來說短視頻在創(chuàng)作過程當(dāng)中對“在先作品”的引用，如果其實(shí)質(zhì)性作品或非實(shí)質(zhì)性作品數(shù)量超過一定界限，則構(gòu)成合理使用的可能性就低。而且短視頻引用“在先作品”的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，相對于數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)來說，其認(rèn)定影響較大。因?yàn)椤霸谙茸髌贰北旧淼暮诵膬?nèi)容和實(shí)質(zhì)性內(nèi)容往往是這一作品獲得市場價(jià)值的主要來源，所以如果對“在先作品”的核心內(nèi)容進(jìn)行引用，更容易對該作品的著作權(quán)市場帶來負(fù)面影響。因此，在對短視頻引用數(shù)量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判定時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合短視頻的引用目的進(jìn)行客觀判斷，短視頻在使用時(shí)要考量短視頻在完成創(chuàng)作之后其獨(dú)創(chuàng)性的部分是否對其引用行為構(gòu)成合理使用，也就是說獨(dú)創(chuàng)部分與引用部分之間的比例直接決定著這一短視頻構(gòu)成合理使用的概率。

（四）合理認(rèn)定損傷行為

引用行為對“在先作品”所造成的市場影響，是當(dāng)前短視頻著作權(quán)合理使用認(rèn)定工作當(dāng)中的關(guān)鍵因素，由于短視頻著作權(quán)合理使用依舊聚焦于引用行為所造成的后果上，所以合理使用判定需要用一定的范圍對損害進(jìn)行界定，如果超出這一范圍，則不能構(gòu)成合理使用。換句話說，所謂合理使用就是允許出現(xiàn)合理損害，而不合理損害則指的是超出其合理使用限度的侵權(quán)行為，而這些侵權(quán)行為又造成了一定的后果。短視頻著作權(quán)在合理使用認(rèn)定過程當(dāng)中應(yīng)當(dāng)遵守以下認(rèn)定條件：一是要認(rèn)識到損害客觀存在；二是應(yīng)當(dāng)使損害達(dá)到一定程度。只有同時(shí)滿足以上兩種條件，才能夠認(rèn)定短視頻的引用行為對“在先作品”構(gòu)成了著作權(quán)損害，并對“在先作品”的市場產(chǎn)生了負(fù)面影響［3］。

（五）依據(jù)作品傳播規(guī)律判定合理使用

分析原作品的傳播規(guī)律是認(rèn)定短視頻創(chuàng)作行為是否符合要求的重要因素，而原作品的傳播規(guī)律直接反映出其不同流通階段當(dāng)中的市場經(jīng)濟(jì)狀況。目前我國通常適用“三步檢測法”對合理使用情形進(jìn)行判定，主要是從市場影響的角度進(jìn)行判定，所以在不同傳播階段當(dāng)中短視頻作品對原作品所帶來的負(fù)面影響也存在不同。因此在分析短視頻是否對原作品產(chǎn)生侵權(quán)行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先根據(jù)原作品的傳播規(guī)律來判定短視頻引用行為是否合理，也就是說短視頻“在先作品”使用時(shí)，如果原作品流通市場越小，則其利用行為對原作品所產(chǎn)生的市場損害也就越小，更容易構(gòu)成合理使用。從著作權(quán)合理使用制度出發(fā)，如果著作權(quán)人對作品的專有控制是可變的，則其公有領(lǐng)域和私有領(lǐng)域之間的平衡是處于動(dòng)態(tài)的。如果著作權(quán)人的專有領(lǐng)域受到傳播規(guī)律的負(fù)面影響時(shí)，其專有領(lǐng)域的空間會相應(yīng)壓縮公有領(lǐng)域空間，進(jìn)而導(dǎo)致社會對其作品的利用效率降低。利用原作品傳播規(guī)律對短視頻創(chuàng)作當(dāng)中的引用行為進(jìn)行合理性判定，對著作權(quán)人的合法權(quán)益是一種保護(hù)，在原作最初發(fā)表的階段，幾乎完全禁止再利用行為，以避免原作品的經(jīng)濟(jì)市場和評價(jià)受到干預(yù)。但是在當(dāng)前作品更替速度較快的背景下，原作品終將會被市場淡忘。如果此時(shí)短視頻創(chuàng)作引用了原作品，并且最終傳播階段原作品的市場價(jià)值幾乎不存在，則原作品的著作權(quán)人其可期待利益也幾乎為零。此時(shí)即使短視頻對原作品進(jìn)行較大程度的引用，原著作權(quán)人也很可能放棄維權(quán)。在當(dāng)前短視頻行業(yè)中，著作權(quán)人對不同傳播階段的被侵權(quán)態(tài)度已經(jīng)成為一種共識，例如，盡管我國《著作權(quán)法》對作品規(guī)定了較長保護(hù)期，但是多數(shù)電影作品在傳播5 年或是10 年之后，大部分公眾都可以在網(wǎng)絡(luò)上獲取免費(fèi)的影視作品，而原著作權(quán)人對這種行為也屬于默許狀態(tài)。除此之外，短視頻創(chuàng)作過程當(dāng)中，對原作品的再利用，可能會引起原作品的二次傳播［4］。例如我國D 短視頻平臺當(dāng)中一名中學(xué)生將自己演唱《That girl》的視頻發(fā)布到D 平臺APP 當(dāng)中，短短幾天內(nèi)這首曾經(jīng)并未引起廣泛影響的歌曲迅速火爆，隨后W 音樂軟件就買斷該歌曲的版權(quán)并開啟收費(fèi)模式。對于這種原作品傳播最后階段的再利用并能夠?yàn)樵鳈?quán)人帶來經(jīng)濟(jì)收益的行為，很難認(rèn)定為著作權(quán)侵權(quán)。

四、結(jié)論

在短視頻行業(yè)飛速發(fā)展的過程中，應(yīng)當(dāng)對著作權(quán)侵害行為進(jìn)行明確確定，并立足于數(shù)字時(shí)代本身的特殊性，對短視頻作品所引用的著作權(quán)進(jìn)行保護(hù)。首先對引用目的進(jìn)行合理界定，并對短視頻應(yīng)用作品數(shù)量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行明確，同時(shí)利用《著作權(quán)法》的完善對損傷行為進(jìn)行認(rèn)定。只有這樣才能夠保證短視頻市場的健康穩(wěn)定運(yùn)行，同時(shí)也能夠推動(dòng)科學(xué)文化事業(yè)的持續(xù)創(chuàng)新與發(fā)展。