宋壽鋼 廣東省三埠港客貨運輸合營有限公司

廣東省水系發(fā)達，珠江口水網(wǎng)密布、縱橫交錯。珠江三角洲以其優(yōu)越的水運條件，開放的政策和市場優(yōu)勢，吸引了大量的外資和社會資本參與港口建設(shè)。其中有部分內(nèi)河港口，由于歷史原因，造成由國有企業(yè)作為小股東參股經(jīng)營的現(xiàn)狀。國有小股東在公司經(jīng)營、決策過程中不具備控制地位或優(yōu)勢，維護國有權(quán)益存在相當(dāng)?shù)碾y度。

一、引言

（一）粵港澳大灣區(qū)港口群簡介

粵港澳大灣區(qū)港口群主要由深圳港、廣州港及香港港等三大海港以及佛山、中山、江門、肇慶、云浮、東莞、惠州等眾多內(nèi)河港口構(gòu)成。港口群之間的水上運輸方式，主要是依托珠三角的內(nèi)河港口，利用駁船作為支線運輸工具，將進出口(或內(nèi)貿(mào))貨物運輸往返于大港口，通過大港口中轉(zhuǎn)后再上大船航線，針對外貿(mào)貨物還可以分為內(nèi)支線和粵港運輸。

（二）國有參股內(nèi)河港口企業(yè)的產(chǎn)生背景

20 世紀80 年代初，隨著改革開放發(fā)展，華南地區(qū)特別是珠三角區(qū)域逐漸形成一個巨大的貨源腹地，從而帶動了周邊地區(qū)的港口航運和物流業(yè)發(fā)展。港資（外資）企業(yè)利用資金和航線的優(yōu)勢，紛紛參股內(nèi)地港口建設(shè)，組建中外合資（合作）企業(yè)，對外經(jīng)營公共碼頭。依據(jù)當(dāng)時國內(nèi)外商投資法的有關(guān)規(guī)定，港資在珠三角內(nèi)河港口企業(yè)中普遍占股比例為25%，即能享受到中外合資企業(yè)的稅收及其他政策優(yōu)惠。在這些港資企業(yè)中，有一部分具有國資背景，如香港某船務(wù)公司，主要從事港口物流、倉儲冷鏈、水路客運、船舶修造、供油服務(wù)等業(yè)務(wù)，其母公司為廣東省省屬國有企業(yè)，故其名義上是港資（外資）企業(yè)，實質(zhì)上卻是中資國有企業(yè)。

隨著國家外商投資政策逐步放開，合資企業(yè)享受的稅收優(yōu)惠政策減少，部分內(nèi)河港口企業(yè)出于經(jīng)營管理的實際需求而進行了股權(quán)改制（轉(zhuǎn)制）。改制后，原來地方政府持有的控股股權(quán)轉(zhuǎn)讓給民營企業(yè)或個人投資者，原來港資（實質(zhì)國有企業(yè)）持有的中小股權(quán)保持不變。如此，就形成了部分內(nèi)河港口目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)，即個人或民營企業(yè)控股、國有企業(yè)參股的形式。

（三）內(nèi)河港口的國有參股小股東權(quán)益保護的重要性

國有參股企業(yè)（指持股比例在50%以下且沒有實際控制權(quán)）股東權(quán)益保護實質(zhì)是國有資本作為小股東時的權(quán)益保護，與普通的小股東權(quán)益保護問題既有共通點又有特殊性。兩者的共通點是權(quán)益保護面臨同樣的困難，特殊性在于國有參股企業(yè)還面臨法人治理結(jié)構(gòu)、委托代理等方面的困難或問題[1]。目前關(guān)于小股東權(quán)益保護的研究多以普適性的研究為主，較少基于內(nèi)河港口企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)及運行機制的分析，因此有必要就如何保護國有參股內(nèi)河港口企業(yè)小股東權(quán)益問題進行深入研究。

二、國有參股企業(yè)小股東權(quán)益保護存在的主要問題

（一）法人治理結(jié)構(gòu)不健全

狹義的法人治理結(jié)構(gòu)，是由股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理組成。內(nèi)河港口企業(yè)大多成立于20 世紀80 年代，當(dāng)時的公司章程，一般不設(shè)股東會，而是由董事會代替股東會掌握企業(yè)的最終控制權(quán)。根據(jù)章程約定，國有參股小股東一般只能派出一至兩名產(chǎn)權(quán)代表，多數(shù)情況是派出一名董事（兼任副總經(jīng)理）和一名財務(wù)部副經(jīng)理。公司不設(shè)監(jiān)事會。由于派出人員較少，難以對控股股東、董事、高級管理人員進行有效監(jiān)督。國有股東不能直接對企業(yè)進行審計檢查，參股企業(yè)不接受社會審計監(jiān)督，因此國有小股東的權(quán)益無法得到保障。內(nèi)河港口企業(yè)，也不聘請外部董事。由于經(jīng)營層和董事會在人員方面重疊，事實上形成了決策層和執(zhí)行層高度重合。經(jīng)理層管理企業(yè)的日常經(jīng)營事務(wù)，董事會很難客觀、公正地去評價經(jīng)理層的業(yè)績，更難實現(xiàn)法人治理的分權(quán)和制衡。

（二）委托代理問題

在國有參股內(nèi)河港口企業(yè)實踐中，控股股東為了最大化獲取控制權(quán)帶來的相應(yīng)收益，往往設(shè)置各種障礙阻礙小股東參與企業(yè)投資及經(jīng)營管理工作[2]。例如，在經(jīng)理層工作分工方面，控股股東派出代表往往能分管公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、投資發(fā)展、財務(wù)等工作，而小股東代表只能分管后勤、安全保障等工作。小股東派出代表還會受到控股股東代表的長期打壓，不能參與企業(yè)重要決策和管理，為避免擴大矛盾而不去據(jù)理力爭，選擇“息事寧人”，置自己的權(quán)利于不顧，此時控股股東被賦予的權(quán)利就會過大，由此產(chǎn)生了新型的委托代理問題。

（三）小股東權(quán)益受損的主要表現(xiàn)

控股股東為了實現(xiàn)收益最大化，可能會利用自己的控制權(quán)和信息優(yōu)勢操縱公司決策，將公司的利益向自己或關(guān)聯(lián)企業(yè)輸送，侵占或稀釋小股東財產(chǎn)性利益[3]。在國有參股內(nèi)河港口企業(yè)治理實踐中，控股股東最常見的不公平關(guān)聯(lián)交易有以下幾種：壟斷并以遠高于市場價格的方式向港口企業(yè)提供（銷售）物流配套服務(wù)（如駁船、拖車等），以遠高于市場價格的方式向港口企業(yè)轉(zhuǎn)讓或出租資產(chǎn)（如土地、辦公樓、機械等），以遠高于市場價格的方式向港口企業(yè)提供其他管理和服務(wù)（如統(tǒng)一采購、維修保養(yǎng)等），以免費或遠低于市場價格的方式向港口企業(yè)購買勞務(wù)服務(wù)（如港口裝卸費、物流搬運費、物業(yè)保潔費等）。

此外，國有參股內(nèi)河港口企業(yè)小股東權(quán)益受損還表現(xiàn)在被剝奪知情權(quán)、表決權(quán)，限制分紅，違規(guī)提供擔(dān)保，被忽視或犧牲非財產(chǎn)性利益等方面，這里不再專門研究。

（四）小股東利益受損的危害

少數(shù)控股股東利用優(yōu)勢地位，進行一系列的關(guān)聯(lián)交易（或內(nèi)幕交易）為自己斂財，嚴重地損害了公司的利益。不合理的關(guān)聯(lián)交易將小股東的利益轉(zhuǎn)移到控股股東，損害了小股東的利益，嚴重打擊了小股東參與公司經(jīng)營管理的積極性。不合理的關(guān)聯(lián)交易不僅會降低公司經(jīng)營效率和競爭力，損害國有資產(chǎn)保值增值功能，還會進一步影響社會資本投資興趣，導(dǎo)致營商環(huán)境變差，破壞資本市場的秩序和信譽。

三、國有參股企業(yè)加強小股東權(quán)益保護的對策建議

（一）嚴控投資股比，慎選合作伙伴

國有企業(yè)新建、改（擴）建內(nèi)河港口，或收購內(nèi)河港口企業(yè)股權(quán)時，應(yīng)盡可能掌控全部或大部分股權(quán)，以達到控股地位。某些已建成且運作良好的內(nèi)河港口，其地理位置好，發(fā)展?jié)摿Υ螅菬o法一次性收購大部分股權(quán)而只能以小股東形式投資的，在進行股權(quán)收購談判時，應(yīng)重點把握好股權(quán)比例基準線。根據(jù)《公司法》的一般性原則：34%股權(quán)，擁有安全控制權(quán)，在重大問題上可以一票否決；30%股權(quán)，是上市公司要約收購線；20%股權(quán)，是重大同業(yè)競爭警示線；10%股權(quán)，擁有臨時會議權(quán)，可提出質(zhì)詢、調(diào)查、起訴、清算、解散公司。除確立良好的股權(quán)結(jié)構(gòu)外，還要有明確的分紅要求，避免出現(xiàn)經(jīng)營情況穩(wěn)定、現(xiàn)金流充裕而長期不分紅，因而無法享受公司經(jīng)營發(fā)展的紅利的情況。

以參股形式投資新建內(nèi)河港口企業(yè)的，應(yīng)慎重選擇合作伙伴。一是要清楚了解合作伙伴的股權(quán)背景，以央企、省屬、市屬等國有企業(yè)優(yōu)先；二是要嚴格控制合作伙伴的行業(yè)，最好是內(nèi)河港口的上下游產(chǎn)業(yè)，能夠形成優(yōu)勢互補的；三是要調(diào)查清楚合作伙伴的實力，要求合作者具有良好的口碑、先進的技術(shù)、優(yōu)秀的管理經(jīng)理、充足的市場資源和充裕的資金實力等。

（二）優(yōu)化治理結(jié)構(gòu)，加強外部監(jiān)督

以參股形式投資新建內(nèi)河港口企業(yè)，要優(yōu)化法人治理結(jié)構(gòu)，做好頂層設(shè)計。根據(jù)股東會、董事會、經(jīng)理層和監(jiān)事會的特點、對應(yīng)的權(quán)責(zé)關(guān)系，設(shè)計形成各層級主體相互制衡、協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)的公司治理結(jié)構(gòu)。港口企業(yè)具有一定的進入門檻，基本不存在股權(quán)過于分散的情況，股東會和董事會代表的利益基本一致。在治理實踐中，董事會代替了股東會的多數(shù)職能[4]。因此在合資公司章程的設(shè)置上，要特別注重對董事會和經(jīng)理層職責(zé)的界定和把控，涉及對外投資、擔(dān)保、重大資產(chǎn)處置、對外借款、關(guān)聯(lián)交易、大額資金支付等事項，經(jīng)理層無權(quán)擅自決定，需要董事會予以確認。

國有企業(yè)還要爭取與出資比例相適應(yīng)的董事會、監(jiān)事會及管理層及關(guān)鍵管理崗位人員的委派，避免董事會和經(jīng)理層人員的相互重疊，規(guī)避決策層和執(zhí)行層高度重合帶來的弊病。要在公司章程中落實第三方機構(gòu)對企業(yè)財務(wù)審計檢查的權(quán)利，加強企業(yè)會計報表接受社會審計監(jiān)督等要求。還要引入外部董事制度，發(fā)揮外部董事從外部、獨立的角度幫助公司進行決策的作用，防止控股股東利用優(yōu)勢地位侵占小股東利益，協(xié)助和確保董事會考慮所有股東的利益。

（三）強化產(chǎn)權(quán)代表人才保障，落實述職和考核監(jiān)督

產(chǎn)權(quán)代表是指由國有企業(yè)選拔、聘任，按照公司章程約定向參股企業(yè)委派或推薦的董事、監(jiān)事、經(jīng)營班子成員、財務(wù)負責(zé)人或其他關(guān)鍵管理崗位人員。越是復(fù)雜的參股企業(yè)，越是要求產(chǎn)權(quán)代表具備相當(dāng)?shù)墓ぷ鹘?jīng)驗和知識儲備，既懂資本運作，又懂經(jīng)營管理，還具備必要的財務(wù)、法律等相關(guān)知識。國有企業(yè)要加強復(fù)合型高級人才的內(nèi)部培養(yǎng)或外部引入，形成系統(tǒng)的人才儲備和激勵機制。只有高水平的產(chǎn)權(quán)代表，才能通過手中掌握的有限信息分析出控股股東的真實意圖，發(fā)現(xiàn)參股企業(yè)潛在的經(jīng)營和財務(wù)風(fēng)險，及時向上級報告，共商解決辦法。

國有企業(yè)要加強對派出產(chǎn)權(quán)代表的管理，建立產(chǎn)權(quán)代表定期述職和考核機制。針對參股企業(yè)首席產(chǎn)權(quán)代表（派出代表中職位最高的人員），要特別在多維度進行綜合考量，包括政治思想、工作履歷、個人能力、廉政從業(yè)等方面。對于能夠盡早發(fā)現(xiàn)、及時報告、有效應(yīng)對控股股東侵占國有小股東權(quán)益事件的產(chǎn)權(quán)代表，國有企業(yè)應(yīng)在年度考核時給予特別獎勵。

（四）健全管理制度，強化反饋信息

在做好頂層設(shè)計，完善法人治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，參股企業(yè)還要建立健全合資公司層面的各項規(guī)章制度和管理措施。要完善財務(wù)收支制度，堵塞風(fēng)險漏洞，要求涉及重大資金（如超過100 萬元）支付，必須有產(chǎn)權(quán)代表的簽字確認后才能支付。應(yīng)完善合同管理制度，涉及對外投資、擔(dān)保、重大資產(chǎn)處置、對外借款、關(guān)聯(lián)交易等方面的重要合同，要求在審批流程中增加產(chǎn)權(quán)代表的聯(lián)簽確認，確保國有小股東的知情權(quán)和參與決策權(quán)。針對控股股東最常見的幾種不公平關(guān)聯(lián)交易，必須經(jīng)過第三方評估，只允許在評估價格的合理區(qū)間內(nèi)（如90～110%）制訂交易價格，防止控股股東或相關(guān)利益人以明顯偏離市場價格的方式向港口企業(yè)購買或銷售服務(wù)。

強化國有參股的港口企業(yè)信息反饋制度，要求定期向小股東反饋企業(yè)信息，保障國有企業(yè)及時了解參股港口企業(yè)真實的財務(wù)狀況和經(jīng)營情況。信息反饋應(yīng)由專門部門負責(zé)，內(nèi)容包括但不限于財務(wù)報表、經(jīng)營狀況分析等，至少每月一次。如遇突發(fā)事件或特殊情況，應(yīng)及時向國有企業(yè)通報。

（五）建立監(jiān)督預(yù)警機制，利用數(shù)據(jù)模型監(jiān)控

針對參股企業(yè)，國有企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)建立全過程監(jiān)督管理和風(fēng)險預(yù)警機制，在企業(yè)內(nèi)部設(shè)立或指定專業(yè)職能部門、安排專門人員負責(zé)國有參股投資的監(jiān)督管理，特別要重點關(guān)注關(guān)聯(lián)交易及融資擔(dān)保等事項[5]。針對可能發(fā)生或已發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，能做到事前了解、事中跟進、事后總結(jié)，提升對關(guān)聯(lián)交易的把控性。

國有企業(yè)應(yīng)通過數(shù)據(jù)建模的方式，研究設(shè)立參股企業(yè)經(jīng)營績效評價和風(fēng)險預(yù)警指標模型體系。指標選擇方面，可以選擇經(jīng)營指標和財務(wù)指標等兩大類指標。經(jīng)營指標類建議選擇集裝箱吞吐量、散貨吞吐量、拖車拖運量、船舶進出港艘次等關(guān)鍵指標；財務(wù)指標類建議選擇營業(yè)收入、營業(yè)成本、凈利潤、應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率等關(guān)鍵指標。運用這些指標體系，建立經(jīng)營指標數(shù)據(jù)與財務(wù)指標數(shù)據(jù)的對標模型，利用模型將參股企業(yè)與其他內(nèi)河港口企業(yè)進行橫向?qū)Ρ?，分析參股企業(yè)關(guān)鍵指標數(shù)據(jù)與對標企業(yè)是否存在明顯偏差[6]。一旦出現(xiàn)侵害國有小股東權(quán)益的情況，要及時研究，尋求解決辦法，防止出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險。

（六）及時化解風(fēng)險，研究維權(quán)方案

國有參股企業(yè)如果出現(xiàn)經(jīng)營狀況嚴重惡化且無法有效改善、與控股股東關(guān)系惡化無法正常溝通等情況，要及時研究化解風(fēng)險。如確實無法化解風(fēng)險，建議選擇退出股權(quán)[7]。

民事訴訟救濟是小股東維護自身權(quán)益的重要手段之一，具體實現(xiàn)方式包括股東知情權(quán)糾紛訴訟、請求公司收購股份糾紛訴訟、公司決議糾紛訴訟、損害股東利益責(zé)任糾紛訴訟、損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟、公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任糾紛訴訟等多種形式。國有參股企業(yè)的小股東應(yīng)當(dāng)結(jié)合發(fā)生侵權(quán)行為的內(nèi)容、侵權(quán)損害后果的大小、股權(quán)結(jié)構(gòu)比例、公司章程特殊規(guī)定等多種因素加以綜合考量采取何種方式。小股東利益受到嚴重損害，或參股企業(yè)有重大風(fēng)險無法化解，確定要退出股權(quán)投資的，應(yīng)當(dāng)首選損害股東利益責(zé)任糾紛訴訟，確保賠償額歸屬于小股東自己，這也是小股東最后的救濟手段。

四、結(jié)語

在珠三角內(nèi)河港口的治理實踐中，由于諸多因素的影響，國有參股企業(yè)維護小股東權(quán)益存在一定的困難。國有企業(yè)要高度重視對參股企業(yè)的管理，加強組織領(lǐng)導(dǎo)，要對參股經(jīng)營投資進行全面梳理檢查，認真查找在合作方選擇、法人治理、決策審批、財務(wù)管控、人員委派以及關(guān)聯(lián)交易管控等方面存在的問題，及時整改，切實維護國有資產(chǎn)權(quán)益，促進國有資產(chǎn)保值增值。