文/閆 理 楊 程 方君儀

因入職體檢查出“小三陽”，被公司取消錄用。入職體檢可以查乙肝嗎？勞動(dòng)者遭遇就業(yè)歧視如何維權(quán)？公司如何擔(dān)責(zé)？

【案情回放】

汪先生通過多輪面試，終于收到心儀設(shè)備制造公司的錄用通知。正式簽訂勞動(dòng)合同前，公司通知汪先生進(jìn)行入職體檢，并要求單獨(dú)做乙肝五項(xiàng)檢驗(yàn)。檢驗(yàn)報(bào)告顯示，汪先生乙肝表面抗原陽性（俗稱“小三陽”）。汪先生將體檢報(bào)告發(fā)給公司后，當(dāng)天便收到人事打來的取消錄用的通知。

汪先生認(rèn)為，公司因“小三陽”拒絕錄用自己，構(gòu)成就業(yè)歧視，遂向行政主管部門舉報(bào)。

后經(jīng)查，公司確實(shí)存在將乙肝病毒血清學(xué)指標(biāo)作為體檢標(biāo)準(zhǔn)的違法行為，公司被相關(guān)部門處以行政處罰。

嗣后，汪先生以公司侵害其平等就業(yè)權(quán)為由，起訴至上海市松江區(qū)人民法院（以下簡稱“松江區(qū)人民法院”），要求公司向其賠禮道歉，賠償經(jīng)濟(jì)損失、精神損害撫慰金等。案件受理后，檢察院向法院提起支持起訴。

【以案說法】

松江區(qū)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，公司在招聘時(shí)強(qiáng)制要求汪先生提供乙肝檢測報(bào)告，發(fā)現(xiàn)陽性后又單方取消錄用，該行為不僅違反了相關(guān)行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，也侵害了汪先生的平等就業(yè)權(quán)，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

經(jīng)法官釋法說理，公司愿意承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，并主動(dòng)邀請汪先生就職。但汪先生綜合考慮事件經(jīng)過，且已另行找到工作，故拒絕了公司的錄用邀請，要求公司賠償其相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失及精神損害撫慰金。經(jīng)法庭組織調(diào)解，雙方達(dá)成一致意見，公司當(dāng)庭向汪先生賠禮道歉，并賠償汪先生3 萬余元。

一、新增平等就業(yè)權(quán)糾紛案由，填補(bǔ)了就業(yè)歧視糾紛的司法救濟(jì)空白

一般而言，勞動(dòng)爭議以存在勞動(dòng)關(guān)系為前提，而實(shí)踐中的就業(yè)歧視糾紛往往發(fā)生在勞動(dòng)合同訂立和勞動(dòng)關(guān)系形成前，傳統(tǒng)勞動(dòng)爭議、人事爭議案由顯然難以在此情況適用，存在救濟(jì)空白。為勞動(dòng)者維權(quán)有方、統(tǒng)一裁判尺度、創(chuàng)造平等包容的就業(yè)環(huán)境，2018 年12 月，最高人民法院在“人格權(quán)糾紛”的第三級(jí)案由“一般人格權(quán)”項(xiàng)下增加第四級(jí)案由“平等就業(yè)權(quán)糾紛”。自此，勞動(dòng)者有了新的維權(quán)之道，法院也在審理中不斷為用人單位明確著行為邊界。

二、“先賦因素”屬于差別對(duì)待勞動(dòng)者的禁止性事由

勞動(dòng)者享有平等就業(yè)和擇業(yè)權(quán)，不僅是基本的生存保障，更是人格獨(dú)立和意志自由的體現(xiàn)，侵害平等就業(yè)權(quán)必然會(huì)侵害一般人格權(quán)中的核心法益，即勞動(dòng)者的人格尊嚴(yán)。作為以“平等”為核心的新類型人格權(quán)益，通常以《中華人民共和國民法典》規(guī)定的一般人格權(quán)保護(hù)之。

勞動(dòng)者的民族、性別、戶籍、年齡、外貌、疾病等“先賦因素”，屬于構(gòu)成差別對(duì)待的禁止性事由，用人單位基于上述事由對(duì)勞動(dòng)者差別對(duì)待，往往使勞動(dòng)者產(chǎn)生嚴(yán)重的受辱感，構(gòu)成就業(yè)歧視。

三、用人單位構(gòu)成就業(yè)歧視，理應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

近年來，國家對(duì)保障乙肝表面抗原攜帶者為代表的職場弱勢群體的平等就業(yè)問題高度重視。就業(yè)促進(jìn)法、傳染病防治法等法律明確規(guī)定，用人單位不得以傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用；任何單位和個(gè)人不得歧視傳染病病原攜帶者。《就業(yè)服務(wù)與就業(yè)管理規(guī)定》等行政規(guī)章也明確要求，用人單位招用人員，除國家法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止乙肝病原攜帶者從事的工作外，不得強(qiáng)行將乙肝病毒血清學(xué)指標(biāo)作為體檢標(biāo)準(zhǔn)。

法辭典

《中華人民共和國就業(yè)促進(jìn)法》

第三條勞動(dòng)者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。

勞動(dòng)者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。

第三十條用人單位招用人員，不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用。但是，經(jīng)醫(yī)學(xué)鑒定傳染病病原攜帶者在治愈前或者排除傳染嫌疑前，不得從事法律、行政法規(guī)和國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使傳染病擴(kuò)散的工作。