翁明旻 （貴州 貴陽 550025）

［內(nèi)容提要］

法律與情理在司法實(shí)踐中都發(fā)揮著重要的作用。從古至今，司法實(shí)踐中都可見情理的身影，所以情理是古代司法的內(nèi)核與基礎(chǔ)。在現(xiàn)代社會(huì)，情理與法律同樣是不可忽視的一對(duì)關(guān)系，情理可以彌補(bǔ)法律的不足，可以保證案件結(jié)果合法且合理，從而提高人民對(duì)法律的信賴程度。在法治改革中，認(rèn)真對(duì)待情理，推進(jìn)情理與法律的良性互動(dòng)，對(duì)于司法公正至關(guān)重要。

情理司法 情法關(guān)系 司法公正

法律與情理是對(duì)立統(tǒng)一的關(guān)系，法律是情理的表現(xiàn)形式，情理是法律的內(nèi)在精神。無論是古代法律還是現(xiàn)代法律，情理在司法實(shí)踐中都有一席之地。當(dāng)前我國的法制改革，應(yīng)該從我國傳統(tǒng)法律中汲取營養(yǎng)，使情理更好地融入法律實(shí)踐。同時(shí)，注意平衡情理與司法的關(guān)系，使情理與司法實(shí)現(xiàn)良性互動(dòng)，實(shí)現(xiàn)司法公正。

一、情理司法的定位

法律中體現(xiàn)人情、裁判中展現(xiàn)情理是法律由法條轉(zhuǎn)化為司法實(shí)踐的最佳途徑。無論是古代社會(huì)，或是現(xiàn)代社會(huì)，情理與法律之間都存在特殊的關(guān)聯(lián)。在對(duì)當(dāng)前的法律、規(guī)則進(jìn)行評(píng)價(jià)時(shí)，都需要以情理為衡量標(biāo)準(zhǔn)。要認(rèn)識(shí)情理在司法中的重要性，就必須先明確情理的定位。

情理是法官在以案釋法過程中，以法律為前提、以情理為指導(dǎo)，最終得到公眾的認(rèn)可。這就是常說的合法合理，從中可以窺見法律與情理的緊密關(guān)系。

在案件訴訟過程中，法官需要嚴(yán)格按照三段論來得出案件的處理結(jié)果。大前提是法律規(guī)范，小前提是案件事實(shí)，最后嚴(yán)格按照法律得出審判結(jié)果。這一過程可能合法，卻不能達(dá)到合理的價(jià)值追求。裁判過程必須考慮常理認(rèn)知，裁判結(jié)果必須滿足社會(huì)預(yù)期。所以，情理在案件裁判中發(fā)揮重要的作用。

在我國現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，情理是解決糾紛中不得不考慮的重要方面。它與案件事實(shí)緊密相連，要求法官在個(gè)案中去發(fā)現(xiàn)，通過共情、換位思考，來滿足公眾預(yù)期的正義尋求。因此，在司法實(shí)踐中，除了以法條形式呈現(xiàn)的“實(shí)體法”外，還要符合公眾認(rèn)知的常理常情。案件處理必須以實(shí)體法為大前提，并在審理過程中發(fā)現(xiàn)個(gè)案中的情理，才能使司法實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義，更好地捍衛(wèi)司法公正。

二、情理司法的運(yùn)用

從古代的一些判例中，我們可以發(fā)現(xiàn)情理在司法審理中扮演著極其重要的角色。不僅古代司法實(shí)踐中體現(xiàn)清理，現(xiàn)代的司法實(shí)例中也體現(xiàn)“情理”，可見司法中運(yùn)用情理審案存在普遍性。

（一）古代司法中的情理表達(dá)

在古代，情理與司法有著極其密切的聯(lián)系，周禮“以五聲聽獄訟，求民情”，西漢盛行“春秋決獄”，唐朝禮法合流，可見司法倫理化具有悠久的歷史。在古代司法實(shí)踐中，無論是案件審理還是案件執(zhí)行，都可以看見情理的運(yùn)用。就如滋賀秀三所說，當(dāng)時(shí)人們處理司法案件，通常把‘情’、‘法’、‘理’三者相提并論，就其具體含義而言，即‘人情’、‘國法’、‘天理’。情理已經(jīng)融入古代司法判例中，成為處理糾紛必須考慮的因素。

古代司法活動(dòng)重視考量情理，體現(xiàn)在司法實(shí)踐的各個(gè)流程中。

1、選擇律例時(shí)運(yùn)用情理。古代的審判者通常先尋找解決案件的律例，在有明確的律例時(shí)，可能會(huì)面臨依照“正條”、“專條”還是比附其他律例的矛盾，也可能面臨在適用正條的基礎(chǔ)上是否需要加減量刑的矛盾，還可能面臨適用“正條”亦或是援引“成案”的矛盾。對(duì)于這些矛盾的解決，歸根到底還是要考慮情理。古代司法審判者只有通過情理考量，才能做出符合情理的裁判結(jié)果。

2、探尋案件事實(shí)時(shí)適用情理。古代社會(huì)不如現(xiàn)代司法技術(shù)發(fā)達(dá)，因此，在案件調(diào)查取證時(shí)不能通過科學(xué)技術(shù)手段進(jìn)行，只能采取“情理取證”的方法，再通過當(dāng)事人表情變化的判斷、以及當(dāng)事人的特定行為來發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)，以便做出符合情理的法律證據(jù)認(rèn)定。

3、調(diào)處息爭時(shí)運(yùn)用情理。在中國人的傳統(tǒng)觀念中，對(duì)峙公堂是一件極其不光彩的事，所以古代糾紛的解決通常都于公堂之外，即通過司法官員的情理勸說來化解矛盾，實(shí)現(xiàn)息訟的價(jià)值追求。如明代設(shè)有申明亭來斷事，在司法官員勸解中情理的作用便得以凸顯了。

情理在古代司法實(shí)踐中起著關(guān)鍵作用，也取得了較好的社會(huì)效果。從古代的司法判例可以看出，古代司法把“情法兩平”作為終極的價(jià)值追求，研究古代法律活動(dòng)的情理表達(dá)，對(duì)于當(dāng)代司法改革、實(shí)現(xiàn)司法公正目標(biāo)尤為重要。

（二）當(dāng)代司法實(shí)踐中的情理運(yùn)用

社會(huì)在不斷地發(fā)展，但不變的是司法中對(duì)于情理的考量。在現(xiàn)代社會(huì)，情理在許多案件中依舊發(fā)揮著重要作用。在彭宇案中，法官基于情理的考量，認(rèn)為彭宇做法與情理相悖，推斷出原告是由彭宇所傷的結(jié)論。該判決一經(jīng)做出便引發(fā)了社會(huì)極大的反響。大眾認(rèn)為法官在沒有證據(jù)事實(shí)的支撐下，僅憑借情理就推斷彭宇的過錯(cuò)，與大眾熟知的常理背道而馳。彭宇案件遭受大眾一致的反對(duì)，因此裁判一旦不合情理，即使合法也不能得到公眾的認(rèn)同。

從現(xiàn)代司法實(shí)踐來看，情理與司法雖然可能出現(xiàn)對(duì)立的情況，但大多數(shù)情況下，情理與司法是相互依存的關(guān)系，司法適用不能缺少情理的參與。在現(xiàn)代司法案件中，依據(jù)公序良俗原則作出判決，將社會(huì)道德標(biāo)準(zhǔn)、大眾公理與民事法律規(guī)范緊密相連，成為民法與體系外溝通的橋梁。讓民法借助審判者的判決從體系外獲得更多的價(jià)值，滿足了公眾的情理預(yù)期。可見情理司法（如公序良俗原則）在民商法等私法體系中占重要地位。法官以情理為引導(dǎo)作出最終判決，使裁判更有說服力，也容易贏得當(dāng)事人的認(rèn)可。

情理司法在古代法律活動(dòng)中發(fā)揮著重要作用，在當(dāng)代社會(huì)法律活動(dòng)中仍然發(fā)揮著光亮。在當(dāng)代司法實(shí)踐中，情理可作為基本原則（公序良俗、誠實(shí)信用原則等）來補(bǔ)充實(shí)定法，與實(shí)定法互補(bǔ)共榮，共同發(fā)展。認(rèn)清情理在當(dāng)代司法中的運(yùn)用，對(duì)于研究情理司法的正當(dāng)性也有重要意義。

三、情理司法的正當(dāng)性

古往今來，情理是法官斷案必須需要考量的因素，也是司法公正的內(nèi)在含義。那么，在司法中融入情理的正當(dāng)依據(jù)是什么？筆者將在該部分展開論述。

（一）情理彌補(bǔ)法律的局限

如今，我國已經(jīng)建成了中國特色社會(huì)主義法律體系，并處在司法體制改革的關(guān)鍵時(shí)期，認(rèn)識(shí)到法律自身的局限性與情理對(duì)司法的補(bǔ)充作用對(duì)于司法改革意義重大。

在面臨糾紛時(shí)，人們往往通過訴諸法院解決矛盾，但法律并不是萬能的，它只是糾紛解決機(jī)制的組成部分，社會(huì)中的道德、習(xí)慣、風(fēng)俗等情理規(guī)則對(duì)于糾紛解決亦十分重要。由于法條是生硬刻板的，但社會(huì)生活是紛繁復(fù)雜的，法律與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間必然會(huì)存在隔閡，這是法律無法彌補(bǔ)的局限。

個(gè)案情況千差萬別，法官若單純適用法律便會(huì)出現(xiàn)背離公眾認(rèn)知的情況，引發(fā)巨大的社會(huì)輿論。若法官在審理案件時(shí)，以法律為依據(jù)，并考慮個(gè)案中的情理，作出的判決便能實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義。法律時(shí)效性存在一定滯后性，但情理恰好能彌補(bǔ)法律的這一局限。道德、習(xí)慣、風(fēng)俗等情理規(guī)則符合大眾的認(rèn)知，其內(nèi)核隨著社會(huì)變遷不斷發(fā)生演變。所以依據(jù)情理處理案件需要符合公序良俗的要求。

法律的穩(wěn)定雖滿足公眾預(yù)期，但不能適應(yīng)靈活多變的社會(huì)發(fā)展，情理內(nèi)涵隨著社會(huì)變化的特征正好彌補(bǔ)了法律的不足。在司法實(shí)踐中，法官以法律為前提，并充分考慮個(gè)案中的情理，能夠更好地適應(yīng)社會(huì)現(xiàn)實(shí)，實(shí)現(xiàn)司法公正。

（二）情理保證法律的權(quán)威

盧梭說“一切法律中最重要的法律既不是刻在大理石上，也不是刻在銅表上，而是刻在公民的心里”。從這句話中，我們可以知道法律的權(quán)威并不在于其表現(xiàn)形式，而在于能否得到公眾的認(rèn)可。

法官對(duì)案件處理是否得當(dāng)，并不僅僅看其是否嚴(yán)格按照法律、遵守法定程序，更應(yīng)當(dāng)從公眾對(duì)案件結(jié)果的反應(yīng)來評(píng)判。若公眾接受案件的裁判，說明該案符合情理；若公眾一致反對(duì)判決結(jié)果，說明案件雖然合法但不合理。在案件的審理過程中，情理的論證可以提高公眾對(duì)于裁判的接受程度。司法裁判強(qiáng)調(diào)入情敘理，使當(dāng)事人服從判決、被公眾認(rèn)可。只有公眾認(rèn)可才能捍衛(wèi)司法權(quán)威，展現(xiàn)法律匡扶正義、維護(hù)公正的正面形象。

四、情理法的交融互動(dòng)

雖然中國傳統(tǒng)的中華法系解體覆滅，但以情理融入司法的傳統(tǒng)得以保存。在現(xiàn)代司法實(shí)踐中情理與法律相互依存。在深化司法體制改革中，推動(dòng)情理與法律相互協(xié)調(diào)，是中國法律改革的發(fā)展方向。情理與司法良性互動(dòng)，有利于情理與法律更好地交融，讓人民群眾感受到公平正義。

（一）保證法律改革的本土化

中國法律現(xiàn)代化，必須立足于我國的國情，從本土社會(huì)汲取營養(yǎng)，重視中國傳統(tǒng)文化的吸收。在立法活動(dòng)中融入情理的考量，在司法實(shí)踐中借鑒傳統(tǒng)司法的智慧。

西方法律具有悠久的歷史底蘊(yùn)，制訂了一系列流傳千古的法典規(guī)則，但不同地域生成不同的法律。忽略本土社會(huì)中的傳統(tǒng)與情理，移植來的法律必然不能取得理想的效果，出現(xiàn)法律與情理相互矛盾。法律若想取得良好的實(shí)效，必須從實(shí)踐生活中挖掘有益資源，使我國法律具有中國特色，才能增加公眾對(duì)于法律的認(rèn)同感。

在中國法律改革中，保證法律從本土中探尋資源，可以減少法律與情理的對(duì)立情況，促進(jìn)情理與法律相生相伴、良性互動(dòng)。

（二）發(fā)揮陪審員制度的作用

人民陪審員制度具有平衡“理性”與情理的作用。人民陪審員從公民中選舉出來，在與審判員一起審理案件時(shí)，基于社會(huì)普遍認(rèn)知對(duì)案件事實(shí)發(fā)表意見、參與表決。陪審員將社會(huì)大眾的情理、樸素的道德觀念融入司法裁判中，對(duì)法官的司法實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行補(bǔ)充，能夠讓案件判決為大眾接受，讓法律和情理得到更好地交融。

發(fā)揮人民陪審員的積極作用，明確人民陪審員的合意規(guī)則、規(guī)范陪審員選任規(guī)則對(duì)于司法公正意義重大。在當(dāng)下，人民陪審員制度呈現(xiàn)一種“陪而不審”的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)，并未對(duì)案件最終走向發(fā)揮重要的影響。這一現(xiàn)象極大的制約了人民陪審員的作用，不能使情理與法律較好相容，值得國家法律界重視。

（三）情理司法的適用控制

我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，法律不是萬能的，而司法實(shí)踐中運(yùn)用情理也應(yīng)注意一定的限度。中國傳統(tǒng)社會(huì)，依據(jù)情理進(jìn)行裁判，極易造成司法的任意性。

在民法體系中，沒有具體規(guī)定的法律原則，只有在不違背公序良俗時(shí)才能使用。公序良俗原則可以彌補(bǔ)法律的漏洞，使法律具有靈活色彩，在一定程度上影響法律的穩(wěn)定性。影響甚廣的“瀘州二奶案”，雖然法官根據(jù)公序良俗（情理）進(jìn)行說理，但民眾卻不能準(zhǔn)確根據(jù)法條預(yù)斷案件結(jié)果。情理可以彌補(bǔ)法律法律漏洞，讓法律具有人情色彩，但也帶來法律的不穩(wěn)定。在促進(jìn)情理與司法交融時(shí)，適當(dāng)控制情理司法的適用限度，才能推動(dòng)法制社會(huì)的健康發(fā)展。