■國網(wǎng)遼寧大連市開發(fā)區(qū)東部供電分公司 孫翌超

隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的建立與完善，電力企業(yè)成為獨立的法人實體和市場主體，電力（社會）供應也隨之成為電力（企業(yè)）營銷。與之相對應，電力供應與使用的市場化增強了用電人的主體意識，受利益驅(qū)動，用電人拖欠電費、違章（法）用電、竊電等現(xiàn)象屢見不鮮。這不僅嚴重破壞了社會供用電秩序，而且嚴重影響供電企業(yè)的正常運營。為促進供用電合同義務(wù)的全面履行，保障供用電合同當事人合法權(quán)利得以實現(xiàn)，設(shè)定擔保是非常必要的?；诖?，本文就供用電合同的擔保等問題進行探究。

供用電合同的保證

保證是一種雙方法律行為，須保證人和債權(quán)人雙方意思表示一致方能成立，由此而成立的協(xié)議為保證合同。

保證合同是圍繞保證人展開的，因此保證人的資格有無直接關(guān)系到保證合同效力的有無。保證人可以是自然人、法人和其他組織，但擔保法及擔保法解釋也作出了以下例外規(guī)定：（1）國家機關(guān)一般不得為保證人；（2）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人；（3）企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人；（4）企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。在實踐中要特別注意，上述4類法人或其他組織不具有保證人資格，由它們作為保證人的保證合同為無效合同。債權(quán)人、債務(wù)人及保證人應依法承擔相應的責任。

保證合同的當事人應當在合同中明確約定保證方式，保證可以分為一般保證和連帶責任保證兩種。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。在連帶責任保證中，當主債務(wù)人逾期未履行債務(wù)時，債權(quán)人可以向債務(wù)人或保證人主張權(quán)利，要求其履行債務(wù)或承擔損害賠償責任。

保證合同應當包括以下內(nèi)容：（1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（3）保證的方式；（4）保證擔保的范圍；（5）保證的期間；（6）雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補正。

為了保證供用電合同交易目的的順利實現(xiàn)，督促供用電雙方當事人履行合同義務(wù)，供用電合同可以采取保證的方式。在供用電雙方履行合同的實踐中，由于種種原因拖欠電費的情況時有發(fā)生，雖然《合同法》《電力供應與使用條例》《供電營業(yè)規(guī)則》等法律法規(guī)賦予供電人依法對拖欠電費的用電人中止供電的權(quán)利，但這不僅增加了供電企業(yè)的履約成本，甚至有時仍無法實現(xiàn)電費回收的目的，給供電企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟損失。而電能與社會經(jīng)濟的發(fā)展和人們?nèi)粘Ｉ钕⑾⑾嚓P(guān)，解除合同或終止合同這種方式只能在特殊情況下采用。因此，供電企業(yè)為維護自身的合法權(quán)益，在新簽訂或續(xù)簽訂供用電合同時，要認真分析和研究用電人的信用狀況，根據(jù)用電人的信用狀況，可以要求用電人提供擔保。一般情況下，供用電合同保證多適用于企業(yè)集團、母公司，或總公司為其子公司或分公司提供保證擔保。在簽訂保證合同時，供電企業(yè)應特別注意審查用電人所提供的保證人是否具有保證人資格，以確保自身債權(quán)的實現(xiàn)。

抵押

所謂抵押，是指債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對抵押物的占有，而將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依《擔保法》的規(guī)定以該財產(chǎn)的折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，被作為擔保的財產(chǎn)為抵押物。抵押權(quán)是一種擔保物權(quán)。所謂擔保物權(quán)，是指為確保債權(quán)實現(xiàn)而設(shè)定的，以直接取得或支配特定財產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容的權(quán)利。擔保物權(quán)也是物權(quán)的一種，物權(quán)與合同之債權(quán)的區(qū)別在于：（1）物權(quán)為支配權(quán)，即可直接排他地支配財產(chǎn)、智力成果等，而合同之債權(quán)則為請求權(quán)，只能請求債權(quán)的相對債務(wù)人履行債務(wù)；（2）物權(quán)依法律規(guī)定而產(chǎn)生，而合同之債權(quán)則依據(jù)訂約雙方當事人的約定而產(chǎn)生。

抵押物的范圍

由于物權(quán)法定主義的限制，法律對抵押物的范圍做了嚴格的限制，也就是說，抵押財產(chǎn)是否合法有效直接決定了抵押合同是否有效?！稉７ā返谌臈l規(guī)定了哪些財產(chǎn)可以抵押：（1）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（2）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（3）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；（4）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；（5）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；（6）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。

關(guān)于抵押物的范圍、特別要注意的是法律的例外規(guī)定，即哪些財產(chǎn)不得抵押：（1）土地所有權(quán)，因為土地歸國家或農(nóng)村集體組織所有，任何人無權(quán)處分；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但有兩種例外，一是依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意的“四荒”（荒山、荒溝、荒丘、荒灘）的土地使用權(quán)；二是以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村辦企業(yè)廠房抵押的，占用范圍內(nèi)集體土地使用權(quán)一并抵押；（3）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)。

法定登記與對抗效力

抵押物不同，抵押合同的生效要件也不同。以某些特定財產(chǎn)設(shè)定抵押的，應依法辦理登記手續(xù)，抵押合同自登記時起生效，產(chǎn)生抵押權(quán)。否則，雖然抵押合同成立，但不生效也不產(chǎn)生抵押權(quán)，但如果抵押人將權(quán)屬證明（如產(chǎn)權(quán)證）交付給了債權(quán)人，則該抵押權(quán)成立，但不得對抗第三人。如果是以法律規(guī)定必須登記才生效的財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)（即一般動產(chǎn)）為抵押物設(shè)定抵押的，抵押合同自簽訂之日生效，產(chǎn)生抵押權(quán)。是否登記則依當事人自愿，但未辦理登記的，不得對抗第三人。所謂不能對抗第三人，簡單來說，就是未辦理登記的抵押權(quán)只在抵押人和抵押權(quán)人之間發(fā)生效力，不能排除第三人依法對抵押物主張權(quán)利，如果第三人也就抵押物主張權(quán)利，則抵押權(quán)人并不享有優(yōu)先受償權(quán)。

法律之所以規(guī)定抵押權(quán)的法定登記制度和登記的對抗效力，在于強調(diào)物權(quán)變動的公示、公信原則。物權(quán)是一種絕對支配權(quán)，具有優(yōu)先性、排他性，如果一個物權(quán)變動或存在權(quán)利瑕疵不能以從外部即可查知的方式表現(xiàn)出來，必然會導致糾紛頻發(fā)，有害于交易安全和市場經(jīng)濟的穩(wěn)定。這種公示則會產(chǎn)生公信效力，即其他人對于這一公示的信賴，從而為一定交易行為并受法律保護。

流質(zhì)條款無效

所謂流質(zhì)，是指在抵押擔保、質(zhì)押擔保合同中，雙方約定，若債務(wù)人到期不履行債務(wù)，擔保物的所有權(quán)直接轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。流質(zhì)條款取消了擔保物權(quán)實現(xiàn)時擔保物的市場定價機會，很可能損害抵押人的利益。因此，多數(shù)國家法律均規(guī)定了流質(zhì)條款無效，我國也不例外，《擔保法》及《最高人民法院關(guān)于適用＆lt;中華人民共和國擔保法＆gt;若干問題的解釋》（以下簡稱《擔保法解釋》）對此作出了明確規(guī)定，“訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。當事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。該內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。”但是，債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價取得抵押物。所謂流質(zhì)條款無效，就是視抵押合同、質(zhì)押合同中不存在此流質(zhì)條款，抵押權(quán)仍可以通過抵押物、質(zhì)物的折價、拍賣、變賣來實現(xiàn)。

抵押權(quán)的實現(xiàn)

債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

質(zhì)押

質(zhì)押，在傳統(tǒng)民法上也稱為質(zhì)權(quán)。所謂質(zhì)權(quán)，是指為擔保債權(quán)的履行，債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。質(zhì)權(quán)包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)，不動產(chǎn)不能設(shè)定質(zhì)權(quán)。

質(zhì)押與抵押一樣，都屬于擔保物權(quán)的一種，有關(guān)抵押權(quán)的許多法律規(guī)則，同樣也適用于質(zhì)押，如流質(zhì)條款無效的規(guī)定等，但二者最大的區(qū)別在于是否轉(zhuǎn)移對擔保物權(quán)標的物的占有上。質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物，而抵押權(quán)人卻不占有抵押物。質(zhì)押合同是典型的實踐性合同，以轉(zhuǎn)移標的物的占有為生效要件，動產(chǎn)質(zhì)押合同自占有轉(zhuǎn)移時生效。以有價證券出質(zhì)的，自權(quán)利憑證交付之日起生效。以匯票、支票、本票、公司債券出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應背書記載“質(zhì)押”字樣，否則，無公信力，不得對抗第三人。動產(chǎn)質(zhì)權(quán)可以依法轉(zhuǎn)質(zhì)，而以票據(jù)、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)人再轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押的無效，即有價證券出質(zhì)后，禁止轉(zhuǎn)質(zhì)。通過以上論述，可見質(zhì)押更有利于保護債權(quán)人的利益，更適用于供用電合同。

供用電合同的抵押與質(zhì)押

當用電人出現(xiàn)拖欠電費又無法在規(guī)定期限內(nèi)結(jié)清電費的情況時，考慮到社會影響力、合同實現(xiàn)的現(xiàn)實利益及供電人的經(jīng)濟利益等因素，供電人可以與用電人協(xié)商簽訂還款協(xié)議，但在簽訂協(xié)議前，應當就欠款數(shù)額、欠款時間、債務(wù)結(jié)清期限等內(nèi)容，要求用電人提供相應的擔保（如保證、抵押與質(zhì)押）。用電人無法提供有效擔保的，供電人也可以中止供用電合同的履行。

供電人在追收電費的過程中，若發(fā)現(xiàn)用電人惡意欠費或故意逃繳費的，應當根據(jù)合同約定，主動采取訴訟或仲裁的方式追償電費；若該用電人提供了有效擔保，并簽訂還款協(xié)議及擔保合同，則可以繼續(xù)履行供用電合同；若其無法提供有效擔保的，可以解除供用電合同或者終止供用電合同。

對于曾因違章用電、竊電等行為嚴重、情節(jié)惡劣，又不承擔違約責任，而供電人與之解除合同或終止合同的，若該用電人重新向供電人提出用電申請，鑒于對方信用狀況，為了保證供電人自身的利益，供電人可以要求用電人提供有效擔保以避免因用電人再次的違約行為給供電人帶來不必要的損失。

當欠費用電人瀕臨破產(chǎn)，供電人應當在其申請破產(chǎn)前，與其就電費還款協(xié)議簽訂財產(chǎn)抵押合同或質(zhì)押擔保合同，以保證抵押或質(zhì)押的財產(chǎn)優(yōu)先受償，不受其破產(chǎn)影響?！?/p>