高明

近日，中國(guó)裁判文書網(wǎng)公布了一起涉及私募基金的民事判決書。

據(jù)判決書顯示，北京的馬女士花110萬(wàn)認(rèn)購(gòu)了光大金控（上海）投資管理有限公司（下稱光大金控）旗下的私募產(chǎn)品，但是在持有3年后本金虧損48.68萬(wàn)元。值得注意的是，該私募產(chǎn)品由光大銀行代銷，并由光大銀行主動(dòng)推介給馬女士。馬女士以該產(chǎn)品與自身風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估不匹配為由將光大銀行告上法庭。

代銷基金業(yè)務(wù)作為銀行布局財(cái)富管理業(yè)務(wù)的一環(huán)，近年來(lái)可謂發(fā)展迅速，但也因此出現(xiàn)了諸如客戶風(fēng)險(xiǎn)偏好評(píng)估工作不到位等問題，從而導(dǎo)致銀行因“代銷私募”屢屢攤上官司或被監(jiān)管處罰。

讓我們來(lái)回顧一下案件的整個(gè)過程。

2015年4月13日，馬女士在光大銀行北京市分行申請(qǐng)認(rèn)購(gòu)了“光大金控泰石3號(hào)股票型證券投資基金”（下稱“泰石3號(hào)”）。據(jù)中基協(xié)官網(wǎng)信息顯示，“泰石3號(hào)”成立于2015年4月，是由光大金控管理的私募證券投資基金，光大銀行擔(dān)任托管人。

基金《說明書》中載明該基金風(fēng)險(xiǎn)收益特征為：本基金呈現(xiàn)較高風(fēng)險(xiǎn)、較高收益的風(fēng)險(xiǎn)收益特征。當(dāng)日，馬女士支付認(rèn)購(gòu)金額為110萬(wàn)元。2018年4月，馬女士贖回案涉基金，僅收到贖回款61.32萬(wàn)元。

買基金虧損本無(wú)可厚非，但是馬女士卻主張光大銀行未履行適當(dāng)性義務(wù)，包括未向其充分介紹訴爭(zhēng)基金的主要內(nèi)容，未向其告知風(fēng)險(xiǎn)，未將適當(dāng)產(chǎn)品推介給適當(dāng)投資者的意見。光大銀行則主張馬女士曾在此產(chǎn)品前購(gòu)買過本行代銷的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)為“高風(fēng)險(xiǎn)”的投資產(chǎn)品“光證-光大金控泰玉1號(hào)集合資產(chǎn)管理計(jì)劃”，并獲利33188.91元人民幣。馬女士屬于有一定經(jīng)驗(yàn)的投資者，應(yīng)認(rèn)定對(duì)該風(fēng)險(xiǎn)明知。

實(shí)際上，法院給出的證據(jù)是馬女士此前曾多次在光大銀行處進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估測(cè)試，結(jié)果顯示其風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力由穩(wěn)健型變更為平衡型。2014年9月30日，馬靜的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)評(píng)級(jí)為平衡型，評(píng)級(jí)有效期至2015年9月30日。這就意味著光大銀行向馬女士推介的私募產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)度確實(shí)與其不匹配。

本案二審期間，光大銀行認(rèn)可了馬女士購(gòu)買案涉產(chǎn)品時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)承受能力測(cè)評(píng)等級(jí)與其所投資的產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)不匹配，但又主張其依據(jù)相關(guān)規(guī)定，如投資者風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)低于投資者欲購(gòu)買基金或集合計(jì)劃的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)，則系統(tǒng)將在投資者購(gòu)買（定投、智能定投、轉(zhuǎn)換入等）時(shí)，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示，確認(rèn)風(fēng)險(xiǎn)不匹配結(jié)果，由客戶在柜臺(tái)或電子渠道出示“超過本人風(fēng)險(xiǎn)承受能力，自愿承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)！”的提示語(yǔ)。

光大銀行主張馬女士已在《申請(qǐng)書》簽字確認(rèn)“超過本人風(fēng)險(xiǎn)承受能力，自愿承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”。經(jīng)查實(shí)，該《申請(qǐng)書》為光大銀行提供的格式文本，其上雖打印“超過本人風(fēng)險(xiǎn)承受能力，自愿承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”字樣，但該欄中簽字處并無(wú)馬女士確認(rèn)，該字樣本身亦無(wú)加黑加粗或其他顯著提示。

最終，根據(jù)民事判決書判決內(nèi)容，馬女士獲賠30萬(wàn)元。在一定程度上彌補(bǔ)了之前的損失。

不得不說，私募基金具有較高風(fēng)險(xiǎn)，尤其是在銀行代銷基金業(yè)務(wù)發(fā)展還不是十分規(guī)范的情況下，投資者購(gòu)買時(shí)一定要擦亮雙眼，既要看清各項(xiàng)條款，又要時(shí)時(shí)關(guān)注私募機(jī)構(gòu)發(fā)展動(dòng)態(tài)，在凈值下跌時(shí)要隨時(shí)做好贖回的準(zhǔn)備，及時(shí)止損。

隨著大財(cái)富管理市場(chǎng)的崛起，基金代銷目前已經(jīng)成為銀行中間業(yè)務(wù)收入的主要來(lái)源。

根據(jù)中基協(xié)近期發(fā)布的2022年第四季度銷售機(jī)構(gòu)公募基金銷售保有規(guī)模百?gòu)?qiáng)榜單顯示，銀行占據(jù)26家，保有規(guī)模合計(jì)為28868億元。其中招商銀行以6204億元的股票+混合公募基金保有規(guī)模排在榜單首位，工商銀行、建設(shè)銀行、中國(guó)銀行、交通銀行、興業(yè)銀行則均排在前十位。

隨著基金代銷業(yè)務(wù)的快速發(fā)展，“激進(jìn)”中的一些問題也慢慢暴露出來(lái)，監(jiān)管“點(diǎn)名”的頻率也越來(lái)越高，其中最為典型的就是類似上述案件中光大銀行向普通投資者主動(dòng)推介風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)高于其風(fēng)險(xiǎn)承受能力的產(chǎn)品或服務(wù)的情況。

據(jù)《金融理財(cái)》了解，2022年就有包括江蘇銀行、河北銀行、招商銀行、建設(shè)銀行等多家銀行機(jī)構(gòu)因基金銷售違規(guī)受到監(jiān)管部門的關(guān)注。

具體來(lái)看，江蘇銀行于2022年12月15日收到責(zé)令改正措施的決定。江蘇銀行的基金銷售業(yè)務(wù)存在三大問題。一是零售業(yè)務(wù)部和網(wǎng)絡(luò)金融部均負(fù)責(zé)基金銷售業(yè)務(wù)，但未對(duì)基金銷售產(chǎn)品實(shí)行集中統(tǒng)一準(zhǔn)入管理；二是部分基金銷售業(yè)務(wù)人員未取得基金從業(yè)資格；三是存在向普通投資者主動(dòng)推介風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)高于其風(fēng)險(xiǎn)承受能力的產(chǎn)品或服務(wù)的情況。

招商銀行廈門分行、建設(shè)銀行廈門分行、興業(yè)銀行廈門分行則分別存在部分未取得基金從業(yè)資格的人員參與基金銷售、適當(dāng)性管理不到位、未按要求報(bào)備反洗錢工作相關(guān)材料等問題。

河北銀行基金銷售業(yè)務(wù)則因未及時(shí)建立配套的風(fēng)險(xiǎn)管理制度、合規(guī)風(fēng)控未貫穿產(chǎn)品準(zhǔn)入全流程、基金產(chǎn)品準(zhǔn)入專門小組成員未包含合規(guī)風(fēng)控人員三項(xiàng)問題被監(jiān)管出具警示函。

除此之外，福建海峽銀行福建自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)福州片區(qū)分行、交通銀行福建省分行也因個(gè)別未取得基金從業(yè)資格人員在微信朋友圈開展基金宣傳推介等問題，被責(zé)令改正。

針對(duì)銀行代銷基金亂象頻出的現(xiàn)象，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為銀行參與基金銷售業(yè)務(wù)需要從產(chǎn)品準(zhǔn)入、產(chǎn)品銷售、代銷流程、售后服務(wù)等方面進(jìn)行規(guī)范，尤其是面向高凈值人群和投資經(jīng)驗(yàn)較為豐富群體的私募基金代銷時(shí)，則要求從業(yè)人員須具備更高的投顧服務(wù)水平，要督促管理人及時(shí)進(jìn)行信息披露，做好客戶陪伴。

喜人的是，自去年8月以來(lái)，各銀行已在不斷強(qiáng)化基金代銷渠道合規(guī)性建設(shè)。據(jù)了解，興業(yè)銀行、交通銀行等多家銀行目前已調(diào)整了基金定投業(yè)務(wù)規(guī)則，若投資者風(fēng)險(xiǎn)承受能力評(píng)估結(jié)果失效或與基金定投產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)不一致時(shí)，銀行將不予扣款，直到客戶的風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)結(jié)果恢復(fù)有效且與擬定投的產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)匹配。