高文靜

(河海大學(xué)法學(xué)院，南京 210098)

前 言

我國已經(jīng)建立了以《野生動物保護法》為核心的一系列法律法規(guī)，構(gòu)筑起保護野生動物的制度體系。然而，一場新冠肺炎疫情打破平靜，再次引發(fā)社會各界對于野生動物的廣泛熱議。2020年2月24日，十三屆全國人大常委會第十六次會議審議并表決通過了《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于全面禁止非法野生動物交易、革除濫食野生動物陋習(xí)、切實保障人民群眾生命健康安全的決定》(以下簡稱為《決定》)。這次會議所通過的重要決定，具有新冠肺炎疫情時期的鮮明特色[1]。據(jù)此，修訂時間不久的《野生動物保護法》再次被列入立法工作計劃。

此次新冠肺炎疫情與2003年的非典疫情存在許多相似之處。早在非典疫情時期，人們就已經(jīng)認識到濫食野生動物存在著重大的公共衛(wèi)生隱患，有關(guān)部門也曾發(fā)布禁令。不過，在非典疫情悄然結(jié)束之后，禁令隨之被擱置?！笆吣昵皩残l(wèi)生安全造成的破壞的反思沒能在立法層面固定下來，沒能成為社會安全線，這是很可惜的。”[2]近年以來，野生動物引發(fā)的傳染病時有發(fā)生，譬如中東呼吸綜合征、埃博拉出血熱以及禽流感等等。當(dāng)前，國內(nèi)的疫情形勢趨于平穩(wěn)，但是，這并不意味著我們就可以高枕無憂了。這是完善《野生動物保護法》，健全野生動物保護法律制度的良好契機。

1 《野生動物保護法》的問題檢視

1988年11月8日，第七屆全國人大常委會第四次會議通過了《中華人民共和國野生動物保護法》，此后歷經(jīng)三次修正以及一次大的修訂(分別為2004修正、2009修正、2016修訂、2018修正)。這部法律對于依法保護野生動物，拯救珍貴、瀕危野生動物，維護生物多樣性和生態(tài)平衡，促進人與自然和諧發(fā)展，推進生態(tài)文明建設(shè)具有重要意義。試想如果沒有疫情的影響，《野生動物保護法》不會在相對短的時間內(nèi)又被提上議程。疫情沖破社會安全線，暴露出現(xiàn)有的野生動物保護法律制度還存在著許多漏洞和短板，不能滿足新形勢下野生動物保護的需要。

1.1 立法理念方面

1.1.1 重利用，輕保護

雖然名為“野生動物保護法”，同時在2016年修訂時新增“保護優(yōu)先”作為基本原則，實際上仍難掩野生動物一貫的被視為“資源”加以利用的本質(zhì)。法律以較長的篇幅對如何“規(guī)范利用”做出了規(guī)定，比起原則性的“保護優(yōu)先”，顯然，前者更具指引性和可操作性?？梢韵胍?，缺乏具體制度支撐，很難達到保護的目的。

1.1.2 普遍保護不足，重點保護乏力

與公眾的一般認知不同，《野生動物保護法》保護的對象并非所有的野生動物，而是特指珍貴、瀕危的陸生、水生野生動物和有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值的陸生野生動物(俗稱“三有動物”)。這一限制將大量野生動物排除在保護范圍之外。作為野生動物權(quán)益保護的最高位階法律，其涉及對野生動物種類保護的規(guī)定十分有限[3]。即使就此狹窄的范圍，《野生動物保護法》起到的保護作用也是非常有限的，保護動物被非法買賣、殺害，這樣的案例俯拾皆是。

1.1.3 欠缺重大公共衛(wèi)生風(fēng)險考量

相當(dāng)數(shù)量的病毒存在于自然界，除了少數(shù)已經(jīng)為人類所知悉的，更多是未知的。病毒寄生在野生動物身上，動物宿主不一定會生病死亡，以蝙蝠為例，就是多種人畜共患病毒的天然宿主，可攜帶、傳播致命性病原體，而自身不受損害。由于人類無限度地開發(fā)、侵占野生動物的棲息地，非法交易、肆意殺害以及食用野生動物，病毒從野生動物跨種際傳播向人類的可能性大幅提高，繼而威脅人類生命健康與公共衛(wèi)生安全。

1.2 監(jiān)管職能方面

野生動物的保護與監(jiān)管是一項復(fù)雜的系統(tǒng)性工程，單單依靠哪一個部門是完成不了的，其中涵蓋規(guī)劃制定、行政審批、檢疫檢驗以及獵捕、經(jīng)營、交易、運輸、進出口等各個環(huán)節(jié)，涉及林業(yè)草原、漁業(yè)、動物防疫、進出口檢疫、市場監(jiān)管、交通運輸、海關(guān)、公安等多個職能部門。拿疫源疫病監(jiān)測防控來說，就可能涉及林業(yè)草原部門、獸醫(yī)主管部門、衛(wèi)生主管部門，《野生動物保護法》與《動物防疫法》以及《傳染病防治法》等相關(guān)法律中都能找到“按照職責(zé)分工”的規(guī)定，如何分工卻沒有說明。這些部門監(jiān)管職能之間的界限不明確，存在職權(quán)交叉重疊或是監(jiān)管空白的情形，反映在實際執(zhí)法活動中，就會出現(xiàn)哪個部門都能管或是哪個部門都不管的混亂局面。盡管有多部門聯(lián)合執(zhí)法行動，但畢竟不是常態(tài)化的機制，能夠發(fā)揮的作用有限，長期效果不盡如人意。

1.3 法律責(zé)任方面

試問野生動物違法犯罪行為為何禁而不止，缺乏嚴厲的法律懲罰是關(guān)鍵，存在處罰力度輕、處罰手段單一等問題。首先是行政責(zé)任居多，刑事責(zé)任規(guī)定稀少。刑法中僅規(guī)定了走私珍貴動物、珍貴動物制品罪(第一百五十一條第二款)，非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，非法收購、運輸、出售珍貴瀕危野生動物、珍貴瀕危野生動物制品罪以及非法狩獵罪(第三百四十一條)。違法行為如果不符合上述罪名規(guī)定的要件，即使具有嚴重的社會危害性也無法定罪入刑。其次，行政責(zé)任的主要形式為財產(chǎn)罰，根據(jù)獵獲物價值、野生動物及其制品價值確定罰款數(shù)額，相比于不法分子可能牟取的非法利益，不足以形成強有力的威懾。

另一方面，對于非法捕獵、收購、運輸、出售等違法行為而言，法律責(zé)任是明確的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任或刑事責(zé)任。反觀終端的食用行為，卻欠缺相應(yīng)的法律責(zé)任約束。一些人出于獵奇、炫富等心態(tài)，高價購買所謂的野味滿足個人的口腹之欲。有消費需求就會催生相對應(yīng)的市場供給，不從食用環(huán)節(jié)入手，哪怕規(guī)定了嚴厲的懲戒，也會有不法分子鋌而走險。

2 《野生動物保護法》修改的路徑選擇

《野生動物保護法》被列入全國人大常委會2020年度立法工作計劃，修法工作正在有條不紊地進行中。學(xué)界對于如何修改也展開了深入的研究，提出了很多建設(shè)性的意見。

2.1 完善立法理念

2.1.1 平衡利用與保護

野生動物的利用與保護，向來是各方利益博弈的焦點，也是立法爭辯的核心。法律作修改時最為重要的是落實“保護優(yōu)先”。“保護優(yōu)先”不能僅停留在立法原則層面，應(yīng)當(dāng)貫穿到具體規(guī)則的制定中，在規(guī)則中體現(xiàn)“保護優(yōu)先”的理念。過去幾十年間，野生動物利用經(jīng)歷了從“合理開發(fā)利用”到“規(guī)范利用”的曲折過程。全國人大常委會頒行的《決定》，是野生動物利用將進一步受到嚴格限縮的信號，將會產(chǎn)生深遠的影響[4]。不過針對有學(xué)者提出“藥用蘊含著同食用一樣重大的公共衛(wèi)生風(fēng)險”[5]，主張全面禁止商業(yè)利用的說法，筆者認為存在矯枉過正之嫌，暫不可取。建議從健全非食用性利用的審批和檢疫檢驗制度著手，既能彰顯立法的積極作為，又不致對社會經(jīng)濟造成過分損害。

2.1.2 擴大保護范圍

每一個野生動物都是自然資源與生態(tài)資源的統(tǒng)一，每一種野生動物都值得法律的保護[6]。僅以物種稀缺性為標準劃定的保護范圍與生態(tài)文明建設(shè)的方向是不相適應(yīng)的，受到諸多批評。此次修法學(xué)界多贊同拓寬保護范圍，確立普遍保護。普遍保護不意味著無差別，國家和社會能夠投入的資源是有限的，重點保護動物與非重點保護動物應(yīng)有所區(qū)分。建議在明確普遍保護的前提下劃定重點保護的范圍，既實現(xiàn)對一般野生動物普遍的保護，又能對特定的動物予以特別保護。也只有在確立普遍保護的基礎(chǔ)上，全面禁食規(guī)定才有立足之地。

2.1.3 納入重大公共衛(wèi)生風(fēng)險考量

除了極少部分學(xué)者認為沒有必要以外，大部分學(xué)者就此問題達成共識，呼吁在立法目的中增加防范重大公共衛(wèi)生風(fēng)險的內(nèi)容。我們尚不能斷言本次疫情和野生動物一定有關(guān)聯(lián)，但可以肯定的是，野生動物引發(fā)公共衛(wèi)生危機的風(fēng)險是一直存在著的。一而再，再而三的經(jīng)驗教訓(xùn)警示我們絕不能繼續(xù)無動于衷了，必須通過立法方式固定下來。法律修改要站在全局和長遠的高度，有力維護生物安全和生態(tài)安全，有效防范重大公共衛(wèi)生風(fēng)險，切實保障人民群眾生命健康安全。

2.2 明晰監(jiān)管職能

一是應(yīng)當(dāng)整合優(yōu)化現(xiàn)有的職能分工，建立部門權(quán)力清單。法律有授權(quán)的，各個部門必須嚴格依照法律規(guī)定行使職權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，消除職權(quán)交叉重疊或是監(jiān)管空白的情形。同時，建立長效協(xié)同機制，促進部門間合作交流。由林草部門牽頭，其他部門配合，形成打擊野生動物違法犯罪以及保護野生動物的合力。二是應(yīng)當(dāng)強化地方人民政府的主體責(zé)任，將野生動物保護納入地方政府工作考核。對于行政機關(guān)違法行使職權(quán)或者不作為的，可以由檢察機關(guān)提起公益訴訟，督促有關(guān)部門依法履行職責(zé)，將嚴格監(jiān)管落到實處。

2.3 強化法律責(zé)任

《決定》第一條激活了沉寂已久的加重處罰模式[7]，對于現(xiàn)行法律已有禁止性規(guī)定的，在原有基礎(chǔ)之上加重處罰。第二條則規(guī)定了參照適用現(xiàn)行法律有關(guān)規(guī)定處罰的情形。采取這種做法與《決定》頒布的時機有著密不可分的聯(lián)系。野生動物保護法修改時，又該如何處理呢？《刑法》修正案已經(jīng)趕在《野生動物保護法》之前完成，在第三百四十一條新增一款，將“以食用為目的非法捕獵、收購、運輸和出售第一款規(guī)定以外的在野外環(huán)境自然生長繁殖的陸生野生動物”納入刑法規(guī)制的范圍。野生動物保護法修改時應(yīng)當(dāng)做好與《決定》以及《刑法》修正案的銜接，明確禁止食用野生動物，違反規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律上的不利后果，這種不利后果包括民事的、行政的、甚至是刑事的。除了規(guī)制食用行為，還需對野生動物違法犯罪鏈條上的捕獵、交易、運輸?shù)绕渌h(huán)節(jié)施以更加嚴厲的法律懲罰，提高行政處罰的標準，體現(xiàn)從前端、終端和后端一起發(fā)力的全過程管制的法治思維[8]。

野生動物不只具有經(jīng)濟價值，更有生態(tài)價值。經(jīng)濟價值或許有衡量的尺度，生態(tài)價值卻是無價的。罰款、沒收等處罰很難使行為人真正認識清楚自己的錯誤，對生態(tài)環(huán)境造成的損害也無從彌補。建議增加規(guī)定恢復(fù)性處罰措施[9]，豐富行政處罰的手段，深化對野生動物生態(tài)價值屬性的認識。

3 《野生動物保護法》修改的幾點補充

3.1 補齊疫源疫病監(jiān)測防控短板

野生動物疫源疫病監(jiān)測防控工作是筑牢國家生物安全、公共衛(wèi)生安全、生態(tài)安全的第一道屏障[10]。經(jīng)過十余年的發(fā)展，此項事業(yè)取得了一定成效，但由于起步較晚，基礎(chǔ)相對薄弱，還有很多亟需完善之處。法律在修改時，應(yīng)當(dāng)明確疫源疫病監(jiān)測防控的職能劃分，做好與《動物防疫法》《傳染病防治法》《生物安全法》等相關(guān)法律的銜接，填補只“承認了林業(yè)部門具有疫源疫病‘監(jiān)測’的部分職責(zé)，但沒有承認其‘防控’職責(zé)”的空白[11]。應(yīng)當(dāng)建立預(yù)警機制，化解被動防控的困境。針對實際工作中存在的困難，要加強專業(yè)人才隊伍培養(yǎng)，提高專項資金投入，促進技術(shù)進步，重視基礎(chǔ)科學(xué)研究，不斷推進野生動物疫源疫病監(jiān)測防控體系建設(shè)，筑牢公共衛(wèi)生安全防線。

3.2 加強棲息地建設(shè)

棲息地是野生動物生息繁衍的家園，在維護生物多樣性和生態(tài)平衡上發(fā)揮著無可替代的獨特作用。同時，棲息地是一道天然屏障，可以為人類與野生動物之間創(chuàng)造一個必要的安全距離。野生動物生活在特定的生態(tài)系統(tǒng)中，減少與人類的接觸機會，病毒暴露于人類社會的可能性也會大大降低。法律在修改時，要突出棲息地建設(shè)的緊要性，推動建立以國家公園為主體、自然保護區(qū)為基礎(chǔ)、各類自然公園為補充的自然保護地體系，依法遏制對棲息地的侵占破壞，不斷改善棲息地的環(huán)境質(zhì)量，為野生動物生存繁衍創(chuàng)造良好的自然生態(tài)系統(tǒng)。

3.3 重視公眾參與、社會共治

過去，由于缺乏相關(guān)知識和途徑，人們很少實際參與保護野生動物活動。動物保護方面的民間內(nèi)在驅(qū)動力未完全釋放，不利于動物保護工作的實施與推動[12]。經(jīng)過疫情的考驗，人民群眾深切認識到了濫食野生動物的危害性，產(chǎn)生了極大的憤慨。如何引導(dǎo)公眾將感性的情緒轉(zhuǎn)化為理性的認識與積極的行動，考驗著立法的智慧。應(yīng)當(dāng)積極拓寬公眾參與野生動物保護的方式和途徑，譬如建立舉報獎勵機制以及公益訴訟制度。不可忽略的，行業(yè)組織也是保護野生動物的重要力量，譬如餐飲行業(yè)協(xié)會、文化旅游行業(yè)協(xié)會等，可以根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)制定行業(yè)自治章程，約束和規(guī)范行業(yè)內(nèi)經(jīng)營服務(wù)活動，逐步形成行業(yè)自律。

4 結(jié) 論

新冠肺炎疫情的突然爆發(fā)，再一次將野生動物推向風(fēng)口浪尖，《野生動物保護法》修改勢在必行。法律修改應(yīng)當(dāng)著力完善立法理念，扭轉(zhuǎn)長期存在著的利用與保護不平衡狀況，擴大保護范圍，提高防范重大公共衛(wèi)生風(fēng)險的能力；同時明確野生動物保護與監(jiān)管的職能分配，實行更加嚴格的監(jiān)管；以及強化法律責(zé)任，提高野生動物違法犯罪的代價。除此以外，完善包括疫源疫病監(jiān)測防控、棲息地建設(shè)以及公眾參與等在內(nèi)的具體制度同樣具有重要意義。我們應(yīng)當(dāng)認識到，人與自然是生命共同體，保護野生動物就是保護生態(tài)環(huán)境，就是保護人類自身。正因如此，《野生動物保護法》修改應(yīng)當(dāng)站在更加長遠的角度，以實現(xiàn)人與自然的和諧相處。