任桂明　丁天

醫(yī)療活動和醫(yī)務人員的管理必須符合國家規(guī)定且有利于公共利益。圖/IC

2022年11月15日，云南衛(wèi)健委發(fā)布《云南省“十四五”衛(wèi)生健康人才發(fā)展規(guī)劃（征求意見稿）》，提到要深化薪酬制度改革，增強激勵保障，其中一條具體的舉措提到：鼓勵基層醫(yī)務人員在政策允許的范圍內(nèi)通過兼職兼薪獲取報酬。

近日，國家衛(wèi)生健康委印發(fā)《“十四五”衛(wèi)生健康人才發(fā)展規(guī)劃》，其中提到，將鼓勵基層醫(yī)務人員在政策允許的范圍內(nèi)通過兼職兼薪獲取報酬。

網(wǎng)上評論對此褒貶不一。醫(yī)者仁心，不得恃己所長，專心經(jīng)略財物，但作救苦之心。但筆者深知，部分基層醫(yī)務人員工作壓力大、薪酬較低，醫(yī)務人員也有追求更好生活的需求。并且，醫(yī)務人員發(fā)展自身專業(yè)，通過兼職、創(chuàng)新的多種途徑也是了解患者需求、在不同的實踐中融會貫通的好方法。

在此，筆者以律師的視角分享醫(yī)生兼職的理論及法律依據(jù)，以及如何規(guī)避職業(yè)風險。

根據(jù)原衛(wèi)生部《醫(yī)師定期考核管理辦法》第二十七條規(guī)定，醫(yī)師在考核周期內(nèi)未經(jīng)所在機構(gòu)或者衛(wèi)生行政部門批準，擅自在注冊地點以外的醫(yī)療、預防、保健機構(gòu)進行執(zhí)業(yè)活動的，考核機構(gòu)應當認定為考核不合格。并且根據(jù)《中共中央、國務院關于進一步制止黨政機關和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定 》，公立醫(yī)院屬于各地衛(wèi)健委成立的事業(yè)單位，其員工也是不能在企業(yè)任職的。

所以目前來說，執(zhí)業(yè)醫(yī)師（包括執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師）、公立醫(yī)院的全部醫(yī)務人員，仍然不能從事被法律法規(guī)禁止的相關兼職活動。

如2022年6月16日，廣州市衛(wèi)健委對中山大學某附屬醫(yī)院的醫(yī)生做出了警告，并罰款1.8萬元的行政處罰。涉案醫(yī)生通過微信，48次在互聯(lián)網(wǎng)平臺回答醫(yī)務相關問題并收取患者紅包，總金額僅4828.64元，但根據(jù)執(zhí)業(yè)規(guī)則及法律規(guī)定，仍應當受到行政處罰。

當然，如何理解和適用相關法律條款，兼得維護醫(yī)療環(huán)境以及執(zhí)法的謙抑性，值得立法者及執(zhí)法者思考并加快相關法律的解釋適用和修改完善。

另外，如果醫(yī)院與醫(yī)務人員簽訂勞動合同或者聘用合同中明確約定禁止兼職的，醫(yī)務人員的兼職行為則也可能會導致承擔違約責任的后果。

首先醫(yī)務人員兼職，可能會滋生變相收紅包、開飛刀，或者牟取其他不正當利益的現(xiàn)象。

如果醫(yī)務人員尤其主治醫(yī)生、主刀醫(yī)生等可以隨意兼職，即使是一些與醫(yī)務行為無關的兼職途徑，也可能成為變相收取紅包等不正當利益的方式。這種現(xiàn)象的滋生，是醫(yī)患雙方都不想看到的。

根據(jù)《醫(yī)師法》第五十六條第（五）款：“利用職務之便，索要、非法收受財物或者牟取其他不正當利益；由縣級以上人民政府衛(wèi)生健康主管部門責令改正，給予警告，沒收違法所得，并處一萬元以上三萬元以下的罰款?！?/p>

如果通過兼職的名義，變相地牟取不正當利益的，將會受到行政處罰；情節(jié)嚴重違反《刑法》的，甚至會構(gòu)成犯罪。

其次，基層醫(yī)務人員的工作壓力本就很大，從事兼職活動后可能導致醫(yī)務人員不能專注于本職工作。

類比教育界曾屢禁不止的違規(guī)補課亂象，部分不良教師把工作重心放在了課外補習班上。同樣，尤其是基層醫(yī)務人員的工作時間往往很長，若是專注于兼職，而忽略了本職工作的，則可能存在職業(yè)道德及績效考核相關的風險。

最后，如果在兼職中發(fā)生醫(yī)患糾紛，責任承擔主體會發(fā)生變化，可能導致患者利益受損。

《民法典》第1218條規(guī)定，患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)或者其醫(yī)務人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔賠償責任。也就是說醫(yī)務人員在正常的診療活動中發(fā)生過錯導致患者受到損害的，患者可以向其所在的醫(yī)療機構(gòu)主張損害賠償責任。

并且，《民法典》在侵權責任編中專章規(guī)定了醫(yī)療損害責任相關問題的責任歸屬、過錯推定、舉證義務、信息保護等，每一條均涉及“醫(yī)療機構(gòu)”相關。

如果在醫(yī)務人員兼職過程中發(fā)生了醫(yī)患糾紛，那么承擔賠償責任的主體，是醫(yī)務人員所屬醫(yī)療機構(gòu)，還是兼職所在的醫(yī)療機構(gòu)，或者是醫(yī)生個人呢？如果是兼職的醫(yī)務人員的行為，符合《民法典》1222條的過錯推定的情形，如違反診療規(guī)范、隱匿偽造篡改病歷等行為，是否還能推定為是醫(yī)療機構(gòu)過錯呢？目前的法律法規(guī)尚未對此進行進一步具體明確，筆者認為在未明確類似上述問題之前，醫(yī)務人員的兼職會被嚴格限制在診療行為的范圍之外。

互聯(lián)網(wǎng)平臺、自媒體不失為一個讓醫(yī)務人員兼職合規(guī)的途徑，目前已有很多醫(yī)務人員注冊了個人自媒體IP，在互聯(lián)網(wǎng)上輸出醫(yī)療科普等內(nèi)容，獲取稿酬或是其他方式的流量變現(xiàn)。

通過自媒體賺取一些稿費酬勞。利用碎片化的時間創(chuàng)作，在不影響本職工作的情況下，不妨是在職醫(yī)務人員的一個合規(guī)又體面的選擇。

需要注意的是，作為自媒體，直播帶貨、承接廣告等商業(yè)合作的法律風險也是近些年備受關注的話題。除了《廣告法》規(guī)定的廣告合規(guī)以及廣告代言人的相關風險，對于“三品一械”的廣告嚴格的規(guī)制，應當在發(fā)布前由有關部門對廣告內(nèi)容進行審查；未經(jīng)審查的，不得發(fā)布。違法發(fā)布“三品一械”廣告的，視情節(jié)和違法程度的不同，將可能受到?jīng)]收違法所得、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰，嚴重的甚至被吊銷診療科目或者吊銷醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證。

醫(yī)務人員可通過線上線下各類診所、門店提供醫(yī)療服務。筆者把向線上診療平臺、線下診所以及其他門店（如推拿養(yǎng)生店等）提供醫(yī)療服務歸為同一類，即通過自身的技術和知識，通過平臺或門店提供醫(yī)療服務，更高效地獲取兼職收益。

但兼職時首先要關注的是，如果是執(zhí)業(yè)醫(yī)師（包括助理執(zhí)業(yè)醫(yī)師）在注冊地點以外的醫(yī)療、預防、保健機構(gòu)進行執(zhí)業(yè)活動的，需要所在機構(gòu)或者衛(wèi)生行政部門批準。

另外，也須注意審查平臺或門店的資質(zhì)和相關許可，如醫(yī)療機構(gòu)許可證、藥品經(jīng)營許可證、營業(yè)執(zhí)照等；同時也要注意如果從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動的，自身也要取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書。否則可能會違反《醫(yī)師法》第十三條，嚴重的可能涉及刑事犯罪。

更為穩(wěn)妥的做法是致力于發(fā)明創(chuàng)新。如上海鼓勵醫(yī)務人員兼職從事科技成果轉(zhuǎn)化，并且明確了職務科技創(chuàng)新產(chǎn)生的收益不低于70%的部分，歸科技成果完成人或團隊所有。

很多人可能認為發(fā)明創(chuàng)新門檻很高，是頂尖學者才能觸及的兼職方式，其實發(fā)明創(chuàng)新除了科技創(chuàng)新、研發(fā)創(chuàng)新，也有很多身邊能觸手可及的實用新型類發(fā)明。一位基層醫(yī)務人員，結(jié)合巡視病房經(jīng)驗，發(fā)明病床旁吸引裝置的便攜消毒裝置，通過專利成果轉(zhuǎn)化，獲得了不錯的收益。

雖然作為專業(yè)人士來說，專精于自己從事并熱愛的行業(yè)是很好的選擇，但是做個“斜杠青年”也是許多人追求多重職業(yè)身份和多元生活的選擇，比如北大、協(xié)和青年醫(yī)生團隊聯(lián)合創(chuàng)辦的“柳葉刀燒烤”。

需注意的一點是，根據(jù)許多醫(yī)院聘用合同的約定或是醫(yī)院內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)定，禁止醫(yī)務人員在外創(chuàng)辦其他企業(yè)或在企業(yè)掛職的，那么開店或者去公司兼職，則可能涉及內(nèi)部紀律處分，以及賠償違約金甚至被開除的違約責任。

醫(yī)療事業(yè)一直是全社會關注的重大系統(tǒng)工程，醫(yī)療活動和醫(yī)務人員的管理也必須符合國家規(guī)定且有利于公共利益。醫(yī)務人員兼職的路徑、監(jiān)管等方方面面，仍需立法者、執(zhí)法者和守法者的共同努力，加強醫(yī)務人員隊伍的建設，提高醫(yī)務人員的職業(yè)道德和業(yè)務素質(zhì)，依法保障醫(yī)務人員的合法權益，才能共同構(gòu)建醫(yī)療的良好生態(tài)。

（編輯：王?。?/p>