昆明理工大學(xué) 李昀軒

一、商事登記制度改革背景

商事登記也稱為商業(yè)登記，是指取得、變更或終止商事主體資格，依照法律法規(guī)的程序，向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由主管機(jī)關(guān)依法對(duì)申請(qǐng)事項(xiàng)審查登記的一種法律行為和法律程序。商事登記制度兼具私法和公法兩種屬性。從公法意義上來看，作為一種商事活動(dòng)中的評(píng)價(jià)機(jī)制，需要得到行政部門的許可才能進(jìn)行登記，其目的在于保護(hù)商事交易行為安全乃至社會(huì)公眾的利益。而從司法角度來看，商事登記能跨越地理空間等物理屬性，以兩個(gè)陌生市場主體之間信賴關(guān)系的構(gòu)建為基礎(chǔ)。商事登記制度的這一特點(diǎn)預(yù)示著我們應(yīng)當(dāng)在商事登記制度改革時(shí)不僅注重行政登記的制度性內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)注重時(shí)代發(fā)展的新需求。

改革開放以來，我國民營經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)“井噴”式的增長，多種多樣的市場主體紛紛涌現(xiàn)，現(xiàn)代商事登記制度也在實(shí)踐中初步確立。十八大報(bào)告強(qiáng)調(diào)：“當(dāng)前改革進(jìn)入了‘攻堅(jiān)區(qū)’和‘深水區(qū)’，要全面建成小康社會(huì)，必須以更大的政治勇氣和智慧，不失時(shí)機(jī)深化重要領(lǐng)域改革?！敝袊?jīng)濟(jì)在市場的冰山、融資的高山、轉(zhuǎn)型的火山“三座大山”的大背景下，市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展受到阻礙，市場潛在活力未被完全激發(fā)[1]。商事制度改革作為黨的十八屆三中全會(huì)提出的全面深化改革中的重要內(nèi)容，作為理順政府與市場關(guān)系的突破口和切入口，深化行政審批制度改革的必經(jīng)之路也是一場加快轉(zhuǎn)變政府職能的攻堅(jiān)戰(zhàn)。所以，商事制度改革的實(shí)施與深化是新形勢下的重大舉措，是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)與時(shí)俱進(jìn)的必要措施。2013年，李克強(qiáng)總理主持召開國務(wù)院常務(wù)會(huì)議，部署推進(jìn)公司注冊(cè)資本登記制度改革，降低了企業(yè)登記環(huán)節(jié)昂貴的時(shí)間成本，簡化了繁冗的程序，增強(qiáng)了法律確定性及制度的穩(wěn)定性，開啟轟轟烈烈的商事登記制度改革歷程。

（一）市場主體活力迸發(fā)的客觀需要

隨著創(chuàng)業(yè)潮愈演愈烈，商業(yè)登記制度的僵化成為阻滯市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要因素。原《公司法》第23條第二款規(guī)定，股東出資要達(dá)到法定資本最低限額。同時(shí)，原《公司法》第26條第二款、第59條和第81條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低也需要人民幣3萬元，而股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額高達(dá)500萬元人民幣，許多個(gè)體戶和小微企業(yè)創(chuàng)業(yè)者難以達(dá)到股東出資法定資本最低限額，創(chuàng)業(yè)的熱情被無情的法律澆滅，嚴(yán)重阻礙和影響小微企業(yè)者創(chuàng)業(yè)。

（二）政府職能轉(zhuǎn)變的必要舉措

長期以來我國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的傳統(tǒng)造成對(duì)于商事登記制度的探索不夠，制度設(shè)計(jì)不靈敏，因而持續(xù)深化“放管服”改革是當(dāng)前必須要做的。在商事制度改革前，我國商事登記制度的特征是“嚴(yán)進(jìn)寬管”，即在前置要件審批上，政府著重考慮、嚴(yán)格規(guī)定市場主體的準(zhǔn)入資格，試圖通過形式上的嚴(yán)苛彌補(bǔ)管理不夠充分的問題。行政機(jī)關(guān)事中、事后缺乏有力的監(jiān)管手段，往往只能通過頻率較低的企業(yè)年檢和執(zhí)法檢查才能發(fā)現(xiàn)市場主體的違法行為。在官本位氣息濃厚的地區(qū)，辦事難、辦事久等問題仍然突出，嚴(yán)重打擊市場主體創(chuàng)業(yè)、進(jìn)入交易市場的積極性，市場主體創(chuàng)業(yè)的潛力和欲望被壓制。商事登記制度改革后重視“三證合一”“單一號(hào)碼”，順應(yīng)市場主體“一件事一次辦”的需求，推進(jìn)政府職能轉(zhuǎn)變，加強(qiáng)政府服務(wù)效能。在監(jiān)管方面，側(cè)重強(qiáng)化事中、事后監(jiān)管，放寬事前準(zhǔn)入，降低市場主體入場門檻，激發(fā)市場主體創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活力，維護(hù)消費(fèi)者和市場主體的切身利益。

二、商事登記制度的歷史發(fā)展過程

商事登記制度一般被認(rèn)為起源于中世紀(jì)商人行會(huì)自治法形式的商事登記規(guī)則。商人在進(jìn)行了財(cái)富的積累后建立起自己的商業(yè)協(xié)會(huì)，制定自治的商業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)則。商人想要獲得資格承認(rèn)，需要得到特定協(xié)會(huì)的認(rèn)可，記載在協(xié)會(huì)名冊(cè)當(dāng)中[2]。16世紀(jì)，商人行會(huì)失去往日的榮光，一種新的商業(yè)管理制度得以建立。1861年頒行的《德國商法典》確立了具有近現(xiàn)代意義的商事登記制度，成為后世各國效仿的典范。

漢代有文獻(xiàn)記載對(duì)于市場秩序的管理，如所謂市籍，即商人要取得在市區(qū)合法的居住權(quán)和經(jīng)營權(quán)，必須在官府登記，列入市籍。雖有相關(guān)的記錄，但在我國古代尚未形成全面系統(tǒng)的商事登記制度，存在的等級(jí)制度也往往具有政府管理、抑制工商業(yè)發(fā)展的特征。

對(duì)比兩者發(fā)展過程我們可以發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)代意義上的商事登記法律制度是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的必然結(jié)果，如同貨幣隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生。商事登記制度的不斷構(gòu)建和完善與經(jīng)濟(jì)發(fā)展有極大的關(guān)系，簡便快捷的等級(jí)制度有助于市場主體厘清清晰的市場登記規(guī)則，提升市場主體履行登記義務(wù)的熱情，立法混亂、標(biāo)準(zhǔn)不一的登記制度必然會(huì)對(duì)市場的完善和構(gòu)建造成阻礙，因而對(duì)商事登記制度進(jìn)行適時(shí)有效的改革，以使其緊緊跟上不斷變化的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，激活市場活力，發(fā)揮效益的最大化。

三、商事登記制度現(xiàn)狀的闕如

雖然我國已經(jīng)經(jīng)歷一番商事登記制度改革，但改革并非一日之功，也不是一次改革就能實(shí)現(xiàn)對(duì)于變幻莫測的市場的長久適應(yīng)，因此，目前我國的商事登記制度仍有適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的改進(jìn)之處。

我國由于受曾經(jīng)長期高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響，政府單方承擔(dān)市場監(jiān)管責(zé)任成為常態(tài)，集中化的國家管理和計(jì)劃統(tǒng)一分配、安排造成社會(huì)自主管理能力較弱，以至于改革開放40多年，仍然認(rèn)為市場監(jiān)管是政府這一主體的單一責(zé)任，市場中的其他主體對(duì)此參與度不夠。而現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)市場中，無論是市場主體還是行業(yè)組織，都擁有成熟的市場經(jīng)驗(yàn)，能夠深入市場內(nèi)部了解經(jīng)營內(nèi)幕，公民可以通過舉報(bào)、及時(shí)匯報(bào)違法信息等方式參與到市場監(jiān)管中，行業(yè)組織也可以采取行業(yè)內(nèi)曝光、開除會(huì)籍等方式履行自身監(jiān)管責(zé)任[3]。唯有市場內(nèi)的各方主體一同參與進(jìn)來，市場監(jiān)管才能滲透到黑暗的角落。毫無疑問，這并不是一個(gè)一蹴而就的過程，離不開公民法治觀念和維權(quán)意識(shí)的提高、行業(yè)組織和社會(huì)組織發(fā)展的不斷完善等。

歷經(jīng)改革，政府監(jiān)管的重點(diǎn)已經(jīng)從事前聚焦市場主體資格與經(jīng)營資格的審批逐漸轉(zhuǎn)變到后期對(duì)于市場主體違法行為的監(jiān)管。事前的冗雜審批程序不僅難以實(shí)現(xiàn)市場主體的快捷管理，還會(huì)導(dǎo)致市場主體在登記的第一步就陷入泥沼。長期的實(shí)踐證明，在現(xiàn)代大市場環(huán)境下，我國高達(dá)1.4億的市場主體不能完全依靠行政部門的監(jiān)管，這將是對(duì)人力資源的極大浪費(fèi)。政府進(jìn)行巡查巡視和運(yùn)動(dòng)式專項(xiàng)執(zhí)法檢查等事中監(jiān)管和行政處罰、行政強(qiáng)制等事后監(jiān)管，并沒有取得預(yù)期的理想效果，同時(shí)也給政府工作造成較大負(fù)累。因而，可結(jié)合大數(shù)據(jù)的時(shí)代浪潮持續(xù)發(fā)展信用監(jiān)管模式，構(gòu)建全國統(tǒng)一、信息互通的信用信息系統(tǒng)，緩解傳統(tǒng)的“人盯人”監(jiān)管模式下政府疲于奔命的問題，實(shí)現(xiàn)全國一體化信用監(jiān)管，讓違法違規(guī)企業(yè)無所遁形。

四、商事登記制度的未來發(fā)展

自2022年3月1日起施行的《中華人民共和國市場主體登記管理?xiàng)l例》（以下簡稱《市場主體登記管理?xiàng)l例》）是我國商事登記制度改革的新標(biāo)志。這一《條例》從制度供給側(cè)角度推出六大改革措施，著力于改善長期以來市場主體登記立法體系雜亂、登記機(jī)關(guān)審查義務(wù)不明確、登記管理成本高昂、市場退出機(jī)制不暢通等疑難問題，更是首次提出市場主體的歇業(yè)制度，進(jìn)一步完善我國商事法律體系，為商事制度的持續(xù)改革提供制度性保障，進(jìn)一步擴(kuò)展和探索了近年來實(shí)踐成果到制度規(guī)范的轉(zhuǎn)化。

（一）商事登記制度設(shè)立統(tǒng)一化

“成熟一個(gè)，設(shè)立一個(gè)”是改革開放以來我國商事登記制度零售式立法的經(jīng)驗(yàn)[4]?？紤]到我國獨(dú)具特色的中國特色社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的市場形態(tài)，我國立法方式采取循序漸進(jìn)和務(wù)實(shí)靈活的改革策略，在持續(xù)探索中促進(jìn)了市場經(jīng)濟(jì)的茁壯成長。先后出臺(tái)了關(guān)于公司、企業(yè)法人、合伙企業(yè)、法定代表人、個(gè)體工商戶的登記管理?xiàng)l例等行政法規(guī)以及相關(guān)部門規(guī)章。

然而接踵而至的就是冗雜的市場登記制度和愈加追求自由創(chuàng)新市場之間的矛盾，商事登記制度的分散立法固然適應(yīng)不斷變化的市場需求，但也會(huì)導(dǎo)致登記程序和標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一，從而產(chǎn)生制度內(nèi)容的重疊與缺漏，使立法上資源浪費(fèi)，市場上法律規(guī)避行為屢見不鮮。基于統(tǒng)一立法的思路，《市場主體登記管理?xiàng)l例》涵蓋了各類市場主體的登記規(guī)定，實(shí)現(xiàn)了登記管理制度的統(tǒng)一和諧，力促立法的科學(xué)性、制度的統(tǒng)一性、政策的包容性，填補(bǔ)了制度上的空白。

《條例》的順暢實(shí)施離不開相應(yīng)的配套措施，市場監(jiān)督總局已經(jīng)把《市場主體登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》列入立法規(guī)劃，詳盡充實(shí)的細(xì)則、辦法有助于市場主體和行政部門更好地應(yīng)用法律。

（二）商事登記制度便利化

改革堅(jiān)定秉持“放管服”的理念，簡政放權(quán)，保障市場自由，放管結(jié)合激發(fā)市場主體活力、優(yōu)化服務(wù)提升服務(wù)質(zhì)量?！稐l例》繼續(xù)壓縮登記環(huán)節(jié)，精簡申請(qǐng)材料，不要求申請(qǐng)人重復(fù)提供已經(jīng)獲取的信息材料，提高登記效率，依法公開登記材料的清單和文書格式。同時(shí)，政府適應(yīng)新時(shí)代要求，“十四五”規(guī)劃中強(qiáng)調(diào)數(shù)字中國、數(shù)字社會(huì)建設(shè)的要求，充分利用信息化、數(shù)字化平臺(tái)，打造具有互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代特色的線上市場監(jiān)督管理平臺(tái)，構(gòu)建智慧化、高效率的管理體制。

《條例》對(duì)于市場主體的退出制度也設(shè)置了簡化程序，市場退出機(jī)制的完善設(shè)計(jì)是優(yōu)化營商環(huán)境的一大保障。此前《公司法》規(guī)定，公司破產(chǎn)注銷程序需要清算，而《條例》第三十三條規(guī)定，并無債權(quán)債務(wù)負(fù)擔(dān)的市場主體可以按照簡易程序辦理注銷登記，大幅縮短了市場主體的注銷程序時(shí)間。為保證市場主體的退出不會(huì)損害相關(guān)利益，要求全體出資人進(jìn)行書面承諾，市場主體同樣在統(tǒng)一平臺(tái)進(jìn)行異議公示，確保簡易注銷制度兼顧效率和誠信。具體實(shí)踐中，深圳市已然進(jìn)行了“注銷登記一窗通”的平臺(tái)升級(jí)，通過與市場監(jiān)管、社保、稅務(wù)、銀行等各個(gè)部門進(jìn)行數(shù)據(jù)的聯(lián)動(dòng)和業(yè)務(wù)的協(xié)同，市民在平臺(tái)上申請(qǐng)注銷登記即可實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)同步，對(duì)社會(huì)保障、海關(guān)、稅務(wù)等業(yè)務(wù)進(jìn)行同步注銷，無須單獨(dú)去各個(gè)部門繼續(xù)申報(bào)。

除了登記制度上的便利，《條例》以積極的態(tài)度面對(duì)市場發(fā)展中可能遭遇的特殊問題和情況。2020年新冠肺炎疫情的蔓延，部分市場主體囿于現(xiàn)實(shí)原因不能開展相關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)，但并不代表其經(jīng)營能力和經(jīng)營欲望消失。為應(yīng)對(duì)這一特殊的現(xiàn)實(shí)情況，創(chuàng)新性地提出了歇業(yè)制度?！妒袌鲋黧w登記管理?xiàng)l例》第三十條借鑒我國香港地區(qū)的“不活動(dòng)制度”，提出因自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件、社會(huì)安全事件等原因造成經(jīng)營困難的，市場主體可以自主決定在一定時(shí)期內(nèi)歇業(yè)。此舉實(shí)質(zhì)上緩和市場主體和了現(xiàn)實(shí)之間的矛盾，給予市場主體喘息空間，幫助其在艱難的情況下可以適度休眠。但這并非允許市場主體無限制歇業(yè)，規(guī)定歇業(yè)年限最長不超過三年。

（三）商事等級(jí)制度管理針對(duì)化

《市場主體登記條例》的透明化貫徹于登記制度的整個(gè)階段。事前規(guī)定市場主體實(shí)行實(shí)名登記，登記申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)提交材料的“三性”負(fù)責(zé)，不得虛報(bào)、瞞報(bào)。在事后管理上，《條例》清晰地提出市場主體應(yīng)當(dāng)及時(shí)在營業(yè)場所、服務(wù)平臺(tái)公示年度報(bào)告和登記相關(guān)信息，不再僅僅注重對(duì)于市場主體進(jìn)行初步登記時(shí)的門檻限制。

尤其在事后監(jiān)管這一階段，提出登記機(jī)關(guān)不再依照傳統(tǒng)的監(jiān)督模式，應(yīng)當(dāng)實(shí)施分等級(jí)、分類別監(jiān)管，根據(jù)市場主體的信用風(fēng)險(xiǎn)狀況采取“雙隨機(jī)、一公開”的方式進(jìn)行監(jiān)督檢查，既減輕了工作人員的人工負(fù)擔(dān)，又能精準(zhǔn)控制市場主體的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于登記機(jī)關(guān)查處違法行為可以采取的措施，《條例》明確提出包括進(jìn)入市場主體的經(jīng)營場所實(shí)施現(xiàn)場檢查、查閱市場主體經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)資料、依法責(zé)令市場主體停止相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)等措施。

從市場主體的角度探討，對(duì)于電子商務(wù)等隨著互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代興起的新興商業(yè)、交易模式而言，《條例》也提出了不同于傳統(tǒng)線下市場主體的新要求。如第三十六條提出，電子商務(wù)平臺(tái)也要在顯著位置出示電子營業(yè)執(zhí)照，顯然是新業(yè)態(tài)下對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)市場主體的新要求，有利于提高市場交易效率和交易行為的安全性，保護(hù)消費(fèi)者利益。

五、結(jié)語

自2013年以來商事制度改革持續(xù)推進(jìn)，從注冊(cè)資本登記制度改革到“多證合一”，從“雙隨機(jī)、一公開”監(jiān)管到“全國一張網(wǎng)”，《市場主體登記管理?xiàng)l例》的出臺(tái)實(shí)施進(jìn)一步培育壯大了市場主體，對(duì)發(fā)展社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)至關(guān)重要，是“放管服”改革的進(jìn)一步深化。自“十三五”規(guī)劃以來，市場主體數(shù)量大量增加，創(chuàng)造了大量的就業(yè)崗位，也增強(qiáng)了我國市場經(jīng)濟(jì)的活力。我國商事登記制度改革依然在前進(jìn)的路上，在大數(shù)據(jù)時(shí)代必然會(huì)形成更多具有靈活性和針對(duì)性的管理手段和管理方式。我國需要在堅(jiān)定改革的途中，把握黨全心全意為人民服務(wù)的宗旨，把實(shí)踐中行之有效的做法上升為穩(wěn)定長久的法律制度，持續(xù)完善市場主體登記制度，真正打造服務(wù)型政府，激發(fā)市場潛在活力，保護(hù)市場主體權(quán)益，優(yōu)化市場環(huán)境，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展。