王文潔

河北大學(xué)法學(xué)院，河北 保定 071000

一、關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)概念厘清

（一）明確“關(guān)聯(lián)企業(yè)”概念

在《中華人民共和國稅收征收管理法實施細(xì)則（2016年修訂）》中有關(guān)于“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的規(guī)定，但在現(xiàn)行《公司法》和《企業(yè)破產(chǎn)法》中并無關(guān)聯(lián)企業(yè)的具體規(guī)定，由于立法目的及實踐應(yīng)用的不同，在《企業(yè)破產(chǎn)法》中直接應(yīng)用前述實施細(xì)則對“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的界定似也不妥，因此，諸多學(xué)者提出了自己界定“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的觀點。如施天濤教授從關(guān)聯(lián)企業(yè)設(shè)立目的著手界定：“關(guān)聯(lián)企業(yè)是指企業(yè)之間為達(dá)到特定經(jīng)濟(jì)目的通過特定手段而形成的企業(yè)間的聯(lián)合”；［1］王欣新教授從關(guān)聯(lián)企業(yè)間控制關(guān)系的產(chǎn)生途徑著手界定：“關(guān)聯(lián)企業(yè)也即集團(tuán)企業(yè)，是通過股權(quán)、合同或其他方法如人事控制、表決權(quán)協(xié)議等，在相互間存在直接或間接的控制與從屬關(guān)系或重要影響的兩個或多個企業(yè)。”［2］

筆者認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)的一般特征如下：首先，關(guān)聯(lián)企業(yè)因一定的經(jīng)濟(jì)目的達(dá)成企業(yè)間的聯(lián)合；其次，各關(guān)聯(lián)企業(yè)通過一定方式在相互間存在直接或間接的從屬關(guān)系；最后，存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的各企業(yè)具有獨立的法人人格。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)是指多個擁有獨立法人人格的企業(yè)，因一定的經(jīng)濟(jì)目而通過各種方式聯(lián)結(jié)在一起的企業(yè)聯(lián)合體。

（二）清晰“實質(zhì)合并”內(nèi)涵

關(guān)聯(lián)企業(yè)合并破產(chǎn)包括程序合并和實質(zhì)合并。程序合并是指將多個由不同的法院管轄或?qū)徖淼钠飘a(chǎn)案件移交至同一個法院，進(jìn)行審理程序的合并，也被稱為協(xié)調(diào)審理，主要體現(xiàn)為對多個企業(yè)的破產(chǎn)程序合并，進(jìn)行整體的重整或破產(chǎn)。［3］程序合并僅僅是審理程序上的合并，不影響各關(guān)聯(lián)企業(yè)的獨立法人人格，并且其資產(chǎn)與負(fù)債仍是分別計算，分別清償。而在實質(zhì)合并中，進(jìn)入破產(chǎn)程序的各關(guān)聯(lián)企業(yè)喪失獨立法人人格身份，其資產(chǎn)和負(fù)債會在合并后進(jìn)行統(tǒng)一清算、管理。因此實質(zhì)合并不同于程序合并，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行區(qū)分。

綜上，筆者認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)是指，在破產(chǎn)程序中將數(shù)個雖具有獨立法人人格，但因一定的經(jīng)濟(jì)目的而聯(lián)合在一起的企業(yè)視為一個單一企業(yè)，各關(guān)聯(lián)企業(yè)喪失獨立法人人格身份，合并其全部資產(chǎn)與負(fù)債，并在此基礎(chǔ)上繼續(xù)破產(chǎn)程序。

二、關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)制度構(gòu)建的必要性

（一）彌補現(xiàn)有法律規(guī)范的不足

目前國內(nèi)規(guī)制關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)的主要法律依據(jù)為公司法中的“法人人格否認(rèn)制度”，即法院在判斷關(guān)聯(lián)企業(yè)是否實質(zhì)合并時主要看是否產(chǎn)生了“法人人格混同”。不可否認(rèn)的是，這一制度在實踐中為處理關(guān)聯(lián)企業(yè)的合并破產(chǎn)發(fā)揮了積極效用，但直接運用公司法的這一制度來處理《企業(yè)破產(chǎn)法》的關(guān)聯(lián)企業(yè)合并破產(chǎn)問題存在一定的局限性。公司法意義上的法人人格否認(rèn)，不等同于《企業(yè)破產(chǎn)法》意義上的法人人格混同。從法律效力上來看，公司法上的“法人人格否認(rèn)”是為了處理企業(yè)之間個別不正當(dāng)交易行為，重在對某一項債務(wù)清償產(chǎn)生連帶責(zé)任，不影響公司的其他法律關(guān)系，而《企業(yè)破產(chǎn)法》上的關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并是將多個關(guān)聯(lián)企業(yè)視為一個企業(yè)，合并全部資產(chǎn)與負(fù)債。從立法目的上來看，公司法上的“法人人格否認(rèn)”意在對股東的惡意逃避債務(wù)行為進(jìn)行規(guī)制，主要是為了對個別債權(quán)人的權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，而《企業(yè)破產(chǎn)法》上的實質(zhì)合并目的是通過合并關(guān)聯(lián)企業(yè)的資產(chǎn)和負(fù)債，公平清償各關(guān)聯(lián)企業(yè)的全體債權(quán)人。綜上，關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)與公司法上的“法人人格否認(rèn)制度”具有一定的聯(lián)系，但是二者在法律效力與立法目的上還是有所不同的，因此建立完善的關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)制度是很有必要的。

（二）保障債權(quán)人利益最大化

合并破產(chǎn)制度有利于保障全體債權(quán)人的清償利益。首先，各關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，經(jīng)常會出現(xiàn)某一企業(yè)控制另一企業(yè)的現(xiàn)象，如最常見的是母公司對子公司的控制，雖然子公司具有獨立法人身份，但是在實踐中母公司常常會影響子公司的各種經(jīng)營決策，使得各公司間的界限變得模糊，讓第三方誤認(rèn)為兩個公司實際上屬于同一實體，因此，盡管債權(quán)人是與關(guān)聯(lián)企業(yè)中的某一企業(yè)進(jìn)行的交易，但往往會受到其他關(guān)聯(lián)企業(yè)的影響，而更加重視整個企業(yè)集團(tuán)的資產(chǎn)信用狀況。因此，當(dāng)整個企業(yè)集團(tuán)喪失清償能力時，基于債權(quán)人的整體信賴?yán)?，也為了更好地保障債?quán)人的利益，應(yīng)當(dāng)允許債權(quán)人通過整個企業(yè)集團(tuán)獲取賠償。其次，在企業(yè)集團(tuán)整體出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，要盡量避免任何損耗企業(yè)集團(tuán)整體資產(chǎn)的行為，避免不當(dāng)損害債權(quán)人清償利益。一般情況下，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間會存在復(fù)雜的內(nèi)部交易，資產(chǎn)與負(fù)債存在不同程度的混同，厘清各關(guān)聯(lián)企業(yè)的資產(chǎn)與負(fù)債情況，需要支出一大筆破產(chǎn)費用，消耗企業(yè)集團(tuán)的整體資產(chǎn)，一定程度上降低債權(quán)人清償率。綜上，關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)制度能夠最大程度上保障全體債權(quán)人的清償利益。

（三）提高關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)程序效率

關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)有利于提高破產(chǎn)程序的效率，在破產(chǎn)程序中，以分別破產(chǎn)為基本原則，但是在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間往往存在著密切的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，其債權(quán)債務(wù)關(guān)系同樣復(fù)雜交錯，如果仍然采用分別破產(chǎn)的模式，不僅難度大而且會導(dǎo)致司法效率的低下。首先，在關(guān)聯(lián)企業(yè)分別破產(chǎn)模式下，各企業(yè)要分別選任各自的破產(chǎn)管理人，但由于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間密切的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系及復(fù)雜交錯的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，往往會導(dǎo)致各企業(yè)破產(chǎn)管理人的破產(chǎn)清算工作的同質(zhì)化，使得企業(yè)破產(chǎn)程序運作成本高，人力、財力嚴(yán)重浪費。其次，各關(guān)聯(lián)企業(yè)在長期的經(jīng)營活動中，會出現(xiàn)人員、資產(chǎn)混同的情況，事實上已經(jīng)成為一個利益相關(guān)的綜合性經(jīng)營實體，在此情況下強(qiáng)行對各企業(yè)進(jìn)行分別清算，會導(dǎo)致債權(quán)債務(wù)清算難，還可能會存在財產(chǎn)無法分割的情況，極大地影響破產(chǎn)程序的效率。反之，對關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行實質(zhì)合并，統(tǒng)一清算資產(chǎn)與負(fù)債，可以簡化破產(chǎn)程序，提高破產(chǎn)程序效率。

三、關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)的制度構(gòu)建路徑

（一）實質(zhì)合并破產(chǎn)的適用原則

關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并要堅持審慎適用原則。首先，實質(zhì)合并破產(chǎn)是對企業(yè)法人人格獨立的否認(rèn)，會對企業(yè)有限責(zé)任制度產(chǎn)生嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，法院如若裁判不當(dāng)則很容易動搖企業(yè)法人人格獨立這一現(xiàn)代企業(yè)制度的基石。［4］因此應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎適用；其次，關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)的適用除了需要關(guān)聯(lián)企業(yè)存在人格混同的情況外，還需要各關(guān)聯(lián)企業(yè)分別或者在整體上存在破產(chǎn)原因，達(dá)到破產(chǎn)界限。

要遵循權(quán)利用盡原則。我國的法律法規(guī)中對于利用關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行不正當(dāng)交易進(jìn)而損害公司債權(quán)人的行為作出了一系列的法律規(guī)制：如公司法法人人格否認(rèn)制度、《企業(yè)破產(chǎn)法》中的撤銷權(quán)制度、無效行為以及實質(zhì)合并破產(chǎn)規(guī)則，形成了由弱到強(qiáng)的權(quán)利救濟(jì)制度體系。［5］權(quán)利人應(yīng)選擇與其權(quán)益保護(hù)、法律后果和成本收益相匹配的救濟(jì)手段。在關(guān)聯(lián)企業(yè)存在人格、資產(chǎn)、負(fù)債等混同的情況時，能夠適用前述救濟(jì)方式解決的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。

要遵循利益衡平原則，在關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)中應(yīng)當(dāng)注意衡平各關(guān)聯(lián)企業(yè)的債權(quán)人的利益。因為實質(zhì)合并是將各關(guān)聯(lián)企業(yè)的所有資產(chǎn)與負(fù)債進(jìn)行統(tǒng)一的計算與清償，對于不同的企業(yè)債權(quán)人來說可能各有利弊，這實際上在一定程度上改變了不同企業(yè)的債權(quán)人的清償基礎(chǔ)。雖然總體來說，實質(zhì)合并可能會有利于全體債權(quán)人的整體清償利益，但是不可否認(rèn)的是，由于清償基礎(chǔ)的改變，有一部分債權(quán)人的債權(quán)利益反而會受損，在這種情況下，就需要法院審慎平衡各方利益，作出最優(yōu)的判斷。

（二）關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)的適用標(biāo)準(zhǔn)

《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要》中提到適用實質(zhì)合并需要考慮的因素有：法人人格高度混同、關(guān)聯(lián)企業(yè)財產(chǎn)分離成本高、債權(quán)人整體清償利益以及重整需要。目前我國適用實質(zhì)合并的主要判定標(biāo)準(zhǔn)是法人人格高度混同，但同時也會考慮其他因素。但是在實踐中需要同時滿足四要素才能適用實質(zhì)合并還是只需滿足其中某一兩個因素，其他因素作為輔助參考因素適用，在紀(jì)要中并未明確，對此，需要進(jìn)一步探討。首先可以明確的是不需要四要素同時滿足方能適用實質(zhì)合并，在實踐中，很多法院往往只基于關(guān)聯(lián)企業(yè)法人人格嚴(yán)重混同這一要素就會裁定適用實質(zhì)合并。筆者認(rèn)為，法人人格高度混同可以作為適用實質(zhì)合并的主要判斷標(biāo)準(zhǔn)，其他各因素作為輔助參考標(biāo)準(zhǔn)。

首先，法人人格高度混同應(yīng)當(dāng)是判斷關(guān)聯(lián)企業(yè)適用實質(zhì)合并破產(chǎn)的主要標(biāo)準(zhǔn)。在《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要》中法人人格高度混同是相關(guān)規(guī)定的首位，在司法實踐中，法院裁定適用實質(zhì)合并的主要依據(jù)也是法人人格高度混同，即需要關(guān)聯(lián)企業(yè)間的財產(chǎn)、債務(wù)等的混同情況達(dá)到令人絕望的程度并且難以分離，以避免不當(dāng)?shù)膶嵸|(zhì)合并造成部分關(guān)聯(lián)企業(yè)債權(quán)人的利益受損。法人人格高度混同，可以從以下幾個方面進(jìn)行分析：第一，各關(guān)聯(lián)企業(yè)人員混同情況，主要關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)的控股股東、法定代表人、高級管理人員等在多大程度上存在重合情況；第二，關(guān)聯(lián)企業(yè)的資產(chǎn)與財務(wù)混同情況，主要關(guān)注各關(guān)聯(lián)企業(yè)是否共用辦公場所、辦公用品、營業(yè)執(zhí)照等，以及公司的各類公章是否由同一人保管，此外還可以通過各企業(yè)的審計報告知悉各關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金往來情況；其三，各關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)混同情況，主要關(guān)注各關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)與經(jīng)營范圍是否相同或從屬性關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍是否被控制性關(guān)聯(lián)企業(yè)所覆蓋；其四，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的相互擔(dān)保情況以及債務(wù)關(guān)聯(lián)情況，主要關(guān)注關(guān)聯(lián)企業(yè)中的從屬公司是否存在為控制公司的貸款提供保證或抵押擔(dān)保的情況。綜上，法人人格混同主要表現(xiàn)為關(guān)聯(lián)企業(yè)喪失財產(chǎn)獨立性和意志獨立性，而意志獨立性由于具有一定的主觀性因素，在實踐中往往不易判斷，所以應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注財產(chǎn)獨立性方面，將關(guān)聯(lián)企業(yè)的資產(chǎn)與負(fù)債的混同作為重要評估指標(biāo)。

其次，關(guān)聯(lián)企業(yè)財產(chǎn)分離成本高、債權(quán)人整體清償利益以及重整需要等因素可以作為適用實質(zhì)合并的輔助性參考標(biāo)準(zhǔn)。如上所述，筆者認(rèn)為，分析關(guān)聯(lián)企業(yè)法人人格混同，需要重點關(guān)注資產(chǎn)與負(fù)債的混同，而關(guān)聯(lián)企業(yè)財產(chǎn)分離成本高恰可以成為判斷資產(chǎn)與負(fù)債的混同程度考量因素，因此，法院可以將關(guān)聯(lián)企業(yè)財產(chǎn)分離困難作為判斷法人人格高度混同的補充標(biāo)準(zhǔn)。此外，債權(quán)人整體清償利益同樣可以作為輔助參考標(biāo)準(zhǔn)適用，在實踐中某些情況下將關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)，會有利于全體債權(quán)人的整體利益。但是這同樣需要基于關(guān)聯(lián)企業(yè)存在高度的人格混同情況，而分離其資產(chǎn)與債務(wù)所消耗成本巨大，此種情況下，實質(zhì)合并可以避免不必要的消耗，有利于債權(quán)人整體利益的保護(hù)，但同樣，這一標(biāo)準(zhǔn)基于上述兩種標(biāo)準(zhǔn)，無法獨立適用。重整需要則是從便于重整工作的開展角度出發(fā)，其根本目的是挽救瀕臨破產(chǎn)的各關(guān)聯(lián)企業(yè)，而事實上在實踐中存在大量的適用關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并的破產(chǎn)重整案件。破產(chǎn)重整成功對于債權(quán)人與債務(wù)人都是極其有利的，可以作為適用實質(zhì)合并的一個標(biāo)準(zhǔn)，但值得注意的是，這一標(biāo)準(zhǔn)同樣不能單獨適用，只有在各關(guān)聯(lián)企業(yè)喪失獨立法人人格也即法人人格高度混同的情況下才具備實質(zhì)合并的理論基礎(chǔ)，否則有悖于公司法的法人人格獨立理論，會對部分債權(quán)人的利益造成不當(dāng)損害。綜上，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將關(guān)聯(lián)企業(yè)的法人人格高度混同作為適用實質(zhì)合并的獨立標(biāo)準(zhǔn)，而其他的一些標(biāo)準(zhǔn)可以作為輔助性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行參考適用。

四、結(jié)語

關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)制度的構(gòu)建有其必要性，是適應(yīng)我國司法實踐的必然選擇。我國可以構(gòu)建以關(guān)聯(lián)企業(yè)法人人格高度混同為主要標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)企業(yè)財產(chǎn)分離成本高、債權(quán)人整體清償利益、重整需要等因素為輔助性參考標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)聯(lián)企業(yè)實質(zhì)合并破產(chǎn)的適用標(biāo)準(zhǔn)，以更好地適應(yīng)中國司法實踐的需要。