魏子鳴

新疆師范大學(xué)，新疆 烏魯木齊 830017

一、電子證據(jù)概述

（一）電子證據(jù)的概念

電子證據(jù)是指隨著先進(jìn)科學(xué)技術(shù)發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)時代下移動電子設(shè)備的進(jìn)步，運用手機(jī)、電腦、平板、錄像機(jī)等電子設(shè)備對客觀事件以照片、錄像、語音等最真實的形態(tài)進(jìn)行第一時間的記錄，以及相關(guān)證明文件進(jìn)行便攜式與及時儲存記錄的一種新型訴訟證據(jù)。隨著科學(xué)技術(shù)飛速提高經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，電子證據(jù)也有了多樣化的表現(xiàn)，從人們生活中事件發(fā)生時錄制的照片錄像，日常交往中的手機(jī)短信、微信等社交聊天工具的聊天記錄再到網(wǎng)絡(luò)上電子交易的電子票據(jù)、收貨憑證、電子簽名等都是電子證據(jù)的種類之一。電子證據(jù)在新時代下對司法的進(jìn)步社會的發(fā)展起到促進(jìn)作用，電子證據(jù)要保證自身的客觀真實性，最大限度地維護(hù)社會法治社會公平正義。

（二）電子證據(jù)的特征

1.內(nèi)容無形性。電子證據(jù)本身只是虛擬的編碼數(shù)據(jù)，不同于傳統(tǒng)證據(jù)的直接現(xiàn)實可見，必須要在設(shè)備的幫助之下才能顯示出內(nèi)容作為證據(jù)。無形的電子證據(jù)必須通過專業(yè)特定的設(shè)備才能表現(xiàn)出內(nèi)容。

2.方便攜帶性。電子證據(jù)不同于傳統(tǒng)證據(jù)類型，電子證據(jù)因其自身的依賴性、不可見性，儲存于移動電子設(shè)備之中和互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)后臺中，得益于先進(jìn)科學(xué)技術(shù)的更新?lián)Q代和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)達(dá)，移動電子設(shè)備越來越智能便攜，電子證據(jù)只需儲存于移動設(shè)備或數(shù)據(jù)平臺之中，比傳統(tǒng)數(shù)據(jù)更加便攜。

3.表現(xiàn)形式多樣性。電子證據(jù)表現(xiàn)形式多樣，它們基本都存于各種類型的電子設(shè)備中例如手機(jī)、硬盤、軟盤等。非常直觀一點就是可以通過圖像、文字、聲音等形式在電子證據(jù)中表現(xiàn)出來，電子證據(jù)比傳統(tǒng)的書證人證更直觀具體，表現(xiàn)形式也更多樣豐富。

4.內(nèi)容的依賴性。相對傳統(tǒng)的書證和證人證言，電子證據(jù)必須要有相應(yīng)的儲存和播放設(shè)備。沒有顯示設(shè)備，內(nèi)容則不可知，無法在訴訟中作為證據(jù)應(yīng)用。要求當(dāng)事人和司法機(jī)關(guān)工作人員要使用正確的收集方法和保護(hù)電子數(shù)據(jù)并使用有效設(shè)備進(jìn)行播放。

5.內(nèi)容更具客觀性。電子證據(jù)往往是先進(jìn)移動設(shè)備對事件數(shù)據(jù)的直接現(xiàn)實記錄，如照片錄像就是將發(fā)生的事情直接記錄在設(shè)備里，更具客觀性是客觀事情最真實的表現(xiàn)，既不會像書證會出現(xiàn)誤記，也不會像證人證言具有主觀性導(dǎo)致誤傳。只要沒有人惡意的毀損篡改將永遠(yuǎn)保持實物證據(jù)最真實的情況。

6.易被破壞性。電子證據(jù)的載體移動設(shè)備本身就極其脆弱極易受到摔碰潮濕等物理損壞，必須要有特定安全的提取儲存設(shè)備，并且存于互聯(lián)網(wǎng)后臺的電子證據(jù)也會遭到電子病毒、惡意軟件的破壞喪失原有數(shù)據(jù)。

二、電子證據(jù)的認(rèn)定

（一）電子證據(jù)認(rèn)定的原則

1.及時性原則。取證時應(yīng)該及時迅速，因為電子數(shù)據(jù)本身是脆弱的，容易破壞，黑客可以使用高科技技術(shù)侵入他人的電子設(shè)備進(jìn)行篡改或者消除電子數(shù)據(jù)，人也可以非法惡意地篡改電子數(shù)據(jù)，電子數(shù)據(jù)的移動載體也有可能受到物理損害。并且有些電子數(shù)據(jù)記載有時間限制，若不及時收集可能會被系統(tǒng)后臺自動清除從而增加了收集的難度。必須及時在規(guī)定時間內(nèi)將電子數(shù)據(jù)進(jìn)行收集認(rèn)定，以保證其證明力不會隨時間的推移而遭到篡改泄露。

2.全面性原則。電子證據(jù)本身作為一個新興的證據(jù)還有許多不確定因素，所以在認(rèn)定電子證據(jù)時為了保證案件的公平司法的公正，對電子證據(jù)一定要進(jìn)行全方位徹底的審查，從電子證據(jù)的收集開始，鑒定、審查既要保證電子證據(jù)運用的每一步符合法律規(guī)定，也要保證其本身真實可靠。要對司法工作人員嚴(yán)格要求，保證當(dāng)事人的權(quán)利，保證每個案件公平正義。

3.合法性原則。符合法律的規(guī)定要求是電子數(shù)據(jù)取證的重中之重?；ヂ?lián)網(wǎng)科技時代，公民的信息容易被網(wǎng)絡(luò)泄露。日常社會中已經(jīng)離不開網(wǎng)絡(luò)，然而在導(dǎo)入計算機(jī)后個人信息容易被收集電子證據(jù)的主體在取證的過程中造成侵害，所以一切證據(jù)的收集都要遵循合法性原則，電子證據(jù)也不例外。在電子數(shù)據(jù)的認(rèn)定收集中不僅要注重保護(hù)國家秘密、商業(yè)秘密，而且對公民的個人隱私數(shù)據(jù)更不能非法侵犯，要使用合乎法律法規(guī)的行為來收集認(rèn)定電子證據(jù)，任何使用非法手段獲得的資料文件都是非法證據(jù)，不允許在訴訟中使用?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》第六十八條規(guī)定；以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。

4.真實性原則。電子證據(jù)本身是對案件事實的具體情況的真實反映，為保證電子證據(jù)與其他數(shù)據(jù)之間的客觀聯(lián)系，不能有任何的偽造、刪除、扭曲事件本身，無論是當(dāng)事人還是司法工作人員都要嚴(yán)格地取證調(diào)查，必須以堅持客觀事實為基礎(chǔ)，不能有任何主觀上偽造證據(jù)的行為。

（二）電子證據(jù)認(rèn)定需注意的問題

1.以非法軟件錄制的電子證據(jù)。在民事實踐過程中，有大量的證據(jù)是非法錄制或者是偽造出來的，是對司法公正和證據(jù)收集的極大挑戰(zhàn)，非法軟件本身就是違法的，以其錄制的文件只是形式上符合電子證據(jù)，但其本身就是對法律的違背，所以其本身不能作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。

2.以偷錄竊取等非法手段獲取。偷錄、竊取等非法手段本身就是對法律法規(guī)的違背，雖然結(jié)果上獲得了相關(guān)證據(jù)但其本身就是在違法情況下獲得，如果將其定為合法證據(jù)不僅不利于案件的進(jìn)展，而且不利于社會的發(fā)展與法治國家的建設(shè)。

3.需嚴(yán)格遵守審核程序。電子數(shù)據(jù)認(rèn)定必須經(jīng)過法律規(guī)定的審核程序，才能被給予證書作為證據(jù)使用。電子數(shù)據(jù)本身就具有復(fù)雜性，必須經(jīng)過嚴(yán)格審查，確保電子證據(jù)自身的真實可靠才能保證案件的公平正義。

三、電子證據(jù)面臨的問題

（一）電子證據(jù)相關(guān)法律制度不夠完善

傳統(tǒng)的證據(jù)法律法規(guī)已經(jīng)難以滿足社會發(fā)展產(chǎn)生問題的需要，沒有健全法律制度的支持，電子證據(jù)難以得到有力的實施。電子技術(shù)對當(dāng)今社會發(fā)展起到深遠(yuǎn)的影響，是對傳統(tǒng)理論上的證據(jù)的沖擊，如何將傳統(tǒng)證據(jù)和電子證據(jù)相互聯(lián)系相互配合仍是現(xiàn)在的一個難點。然而在電子證據(jù)的收集、保全等方面相關(guān)的規(guī)定只有相對零散的司法解釋，缺乏成體系性的成文法律規(guī)定，缺乏健全的法律制度，這就導(dǎo)致了電子證據(jù)的立法遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于數(shù)字化互聯(lián)網(wǎng)時代的發(fā)展，使電子證據(jù)的系統(tǒng)性得不到保障。法律并不完備，一定程度上導(dǎo)致電子證據(jù)缺少有效性，從而使裁決判決的公正性得不到保障。并且沒有法律明文規(guī)定電子證據(jù)的證明力以及合法性，對司法機(jī)構(gòu)和工作人員的職責(zé)也沒有完善的規(guī)定。

（二）缺乏高科技鑒定人員與專業(yè)機(jī)構(gòu)

由于電子證據(jù)是新型智能科技產(chǎn)物，需要相當(dāng)豐富的技術(shù)實踐經(jīng)驗，然而各級機(jī)關(guān)的司法人員大多都缺乏相關(guān)的使用高科技的經(jīng)驗，并且電子證據(jù)的高技術(shù)性下對其收集保全過程具有較高的技術(shù)水平要求和高新設(shè)備需求，這就導(dǎo)致司法工作人急需具有專門知識的人員來操作幫助提取電子證據(jù)，需要高科技電子設(shè)備來提取和保存證據(jù)，目前司法人員中缺乏相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜液蛯ο嚓P(guān)高科技電子設(shè)備鑒定的人員，并且現(xiàn)在法律并沒有規(guī)定專門的面向社會具有法定權(quán)威的鑒定機(jī)構(gòu)，并且與從事相關(guān)領(lǐng)域研究的高等院校和專門科研機(jī)構(gòu)沒有建立穩(wěn)定的聯(lián)系交流，缺乏專門的電子證據(jù)交流平臺和應(yīng)用數(shù)據(jù)庫從而給訴訟中的電子證據(jù)鑒定取證帶來極大困難。

（三）電子取證中存在大量不合理行為

在當(dāng)前的法律事務(wù)中，大部分通過互聯(lián)網(wǎng)收集的電子證據(jù)通常是由案件當(dāng)事人找到公證機(jī)構(gòu)并且在其參與之下進(jìn)行電子證據(jù)保全，然而我國法律并未明確禁止當(dāng)事人自行收集證據(jù)，這就導(dǎo)致了行為人收集證據(jù)時行為不符合正當(dāng)規(guī)定。在收集證據(jù)中不注重取證軟件是否合法，用不合法軟件收集電子證據(jù)存在證據(jù)合法性問題。沒有認(rèn)識到電子證據(jù)和其他證據(jù)之間都是相關(guān)聯(lián)的，將電子證據(jù)和傳統(tǒng)數(shù)據(jù)聯(lián)系割裂。在電子證據(jù)存儲于網(wǎng)絡(luò)供應(yīng)服務(wù)平臺時，大部分時候可以通過互聯(lián)網(wǎng)正規(guī)渠道進(jìn)行下載取得以獲得證據(jù)。然而有些電子證據(jù)是通過非法的設(shè)備錄制，或者是違法手段獲取的電子信息，本身就是違反法律的行為。

（四）證據(jù)保全機(jī)制不健全

由于電子數(shù)據(jù)本身就具有易破壞性、脆弱性，電子證據(jù)不同于傳統(tǒng)證據(jù)本身是極其脆弱的，電子證據(jù)是儲存在電子設(shè)備之類儲存介質(zhì)中的，如果電子設(shè)備因斷電、摔碰、潮濕、高溫等原因受到破壞，會造成數(shù)據(jù)的永久性丟失損壞。我國法律現(xiàn)在沒有將儲存于不同電子設(shè)備的電子數(shù)據(jù)做具體的保全規(guī)定，這就導(dǎo)致儲存電子證據(jù)的電子設(shè)備極易受到損害。在互聯(lián)網(wǎng)后臺的數(shù)據(jù)極易被篡改，或者被惡意刪除，或者隨著時效而被后臺清除。任何人的操作失誤都會導(dǎo)致數(shù)據(jù)喪失，并且電子數(shù)據(jù)也容易受到計算機(jī)病毒的危害。我國法律目前未將電子證據(jù)保全做具體細(xì)微的規(guī)定。

四、電子證據(jù)應(yīng)用的完善建議

（一）建立健全電子證據(jù)法律體系

滿足社會的發(fā)展必須要建立健全電子證據(jù)的相關(guān)法律法規(guī)，構(gòu)建完善的法律體系，使其有法可依。必須在立法中為電子證據(jù)設(shè)立獨立的法律地位，完善我國的電子證據(jù)相關(guān)法律法規(guī)來適應(yīng)大數(shù)據(jù)時代下社會發(fā)展需要。要不斷完善法律，適應(yīng)數(shù)據(jù)化時代電子證據(jù)可能帶來的各種問題，并且制定相關(guān)的法律法規(guī)。電子證據(jù)的質(zhì)證認(rèn)證重心應(yīng)當(dāng)調(diào)整，即由側(cè)重于真實性的質(zhì)證認(rèn)證轉(zhuǎn)向同等重視關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證認(rèn)證［1］。對電子證據(jù)而言，不僅要規(guī)定證據(jù)收集原則，也要規(guī)范認(rèn)證問題，即可采性規(guī)則。現(xiàn)在取證、舉證、質(zhì)證都是在為認(rèn)證做鋪墊，因此制定收集取證規(guī)則的同時更應(yīng)當(dāng)注重證明力和可采集性規(guī)則的構(gòu)建，充分發(fā)揮司法解釋的指導(dǎo)功能，使電子證據(jù)法律制度運用更加完善，對規(guī)則更加細(xì)化，彌補(bǔ)實踐中出現(xiàn)的不足。

（二）建立電子證據(jù)全面審查制度

在民事實踐中，要全面審查電子證據(jù)，對所有證據(jù)都要進(jìn)行全方位審查，使證據(jù)不能有任何的爭議瑕疵，必須要保障電子證據(jù)在程序和內(nèi)容上的合法真實［2］。對有爭議的電子證據(jù)，必須要對其進(jìn)行嚴(yán)格的鑒定判斷，通過專門機(jī)構(gòu)專業(yè)人員專業(yè)設(shè)備，對案件全部證據(jù)進(jìn)行綜合審查，對任何一個案子的電子證據(jù)都認(rèn)真負(fù)責(zé)，實現(xiàn)社會主義法治社會的公平正義。要形成各種證據(jù)相互證明的證據(jù)鏈，以確定證據(jù)之間的可信度。要嚴(yán)格落實對電子數(shù)據(jù)真實性的追責(zé)制度，保證鑒定審查人員認(rèn)真履行自己的職責(zé)。

（三）建立規(guī)范合法的電子證據(jù)鑒定保存機(jī)制

電子證據(jù)在現(xiàn)在社會實踐中大量產(chǎn)生，必須建立完整科學(xué)的認(rèn)定規(guī)則保障證據(jù)的合法性，真實性，要明確規(guī)定鑒定的步驟方法要求以保障鑒定的準(zhǔn)確性，對電子數(shù)據(jù)使用穩(wěn)定安全的精密設(shè)備，在保障源盤不被破壞下進(jìn)行無損害性復(fù)制，在證據(jù)涉及個人或者第三方信息時必須嚴(yán)格按法規(guī)保護(hù)信息不被泄露，在取證過程中要全程進(jìn)行設(shè)備錄像，最大限度地保證公平正義。通過強(qiáng)制見證來限定電子數(shù)據(jù)取證行為的合理邊界，并賦予見證人相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，允許見證人對偵查過程發(fā)表意見并記錄在案。在確無見證可能的場合，則應(yīng)以全程錄像替代見證制度，以備事后審查之需［3］。對不同類型的電子證據(jù)采用與之相對應(yīng)的保存機(jī)制，及時將其原件復(fù)制多份保存，使電子證據(jù)不會受到病毒攻擊，物理損害，保護(hù)電子證據(jù)的完整性。

（四）培養(yǎng)高科技鑒定人員與建立電子證據(jù)專門機(jī)構(gòu)

如今亟需培養(yǎng)高科技鑒定復(fù)合型人才，建立面向全社會的專門機(jī)構(gòu)。目前我國具備專業(yè)化高知識水平的鑒定人員很少，為了滿足社會主義民主法治社會的發(fā)展與民事審判進(jìn)步的需要，大力培養(yǎng)并且向社會吸收具有法學(xué)專業(yè)基礎(chǔ)技能知識和高科技知識的全面性人才，逐漸培養(yǎng)他們成為專門的電子證據(jù)鑒定人員，使專業(yè)事情讓專業(yè)人來做，專業(yè)的電子證據(jù)人才的培養(yǎng)不僅能提高司法效率，還能減輕司法機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)，使事情系統(tǒng)化專業(yè)化，除此之外還要逐步成立面向全社會的專業(yè)電子證據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)，逐步在各個城市建立專業(yè)的鑒定機(jī)構(gòu)，既減輕司法機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)，也有利于當(dāng)事人合理地行使自己的權(quán)利，及時有效地進(jìn)行電子證據(jù)的收集鑒定。建立電子證據(jù)案件相關(guān)的審理團(tuán)隊，積極吸收借鑒國外先進(jìn)的知識經(jīng)驗和鑒定技術(shù)，與高校進(jìn)行合作交流，開展鑒定電子證據(jù)的專業(yè)課程。建立專業(yè)化的電子證據(jù)交流平臺，便于分享經(jīng)驗，健全電子證據(jù)信息數(shù)據(jù)庫，方便查閱咨詢相關(guān)的材料。

五、結(jié)束語

隨著時代的進(jìn)步，推動了互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)和先進(jìn)移動設(shè)備的更新，網(wǎng)絡(luò)科技移動設(shè)備已經(jīng)深深融入到人民的日常生活交往中，電子證據(jù)不僅促進(jìn)我國建設(shè)法治國家、法治政府、法治社會的發(fā)展，而且使我國司法訴訟制度進(jìn)行證據(jù)使用創(chuàng)新的規(guī)則更加完善。但是我國電子證據(jù)相關(guān)法律規(guī)定制度還并不完善，要加快對電子證據(jù)相關(guān)法規(guī)制度進(jìn)一步完善，以適應(yīng)社會的進(jìn)步，時代的發(fā)展，以保障人民群眾的權(quán)利得到充分行使，國家和社會繁榮發(fā)展。