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天津工業(yè)大學(xué)法學(xué)院，天津 300387

企業(yè)合規(guī)不起訴制度，指的是企業(yè)在發(fā)生觸犯刑法，構(gòu)成犯罪的行為的時候，國家機關(guān)根據(jù)法律規(guī)定，以企業(yè)進行一定的合規(guī)建設(shè)為條件，暫緩對企業(yè)起訴的制度。

一、建立我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的意義

企業(yè)合規(guī)制度，是一種企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督機制，旨在預(yù)防和制止企業(yè)犯罪。企業(yè)合規(guī)不起訴制度的提出，主要有內(nèi)部和外部兩大原因。

內(nèi)部原因是隨著我國社會主義市場經(jīng)濟制度的發(fā)展，保護企業(yè)營商環(huán)境變得越發(fā)重要。以往帶有懲罰性的刑事政策和刑罰措施，往往會對企業(yè)造成不利影響。產(chǎn)生所謂“水波效應(yīng)”，造成企業(yè)員工失業(yè)，企業(yè)破產(chǎn)等不利社會后果，影響社會和諧與穩(wěn)定。而且已有的刑罰規(guī)定對企業(yè)犯罪問題的處理效果也不盡如人意，檢察機關(guān)對涉嫌犯罪企業(yè)決定不起訴之后，缺乏后續(xù)制裁監(jiān)督手段，對預(yù)防企業(yè)再犯罪的威懾力不足，無法對企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)施加影響。

近年來隨著世界經(jīng)濟的不景氣以及受到疫情的沖擊，許多企業(yè)的經(jīng)營也面臨困難，因此，采取較為和緩的刑事懲罰手段，對于保護企業(yè)的營商環(huán)境，保障我國經(jīng)濟平穩(wěn)發(fā)展，具有重要意義。在新時代，采用對企業(yè)沖擊力和傷害較小的企業(yè)合規(guī)不起訴制度應(yīng)對企業(yè)犯罪問題，對于我國經(jīng)濟穩(wěn)定具有重要意義。

外部原因是隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，許多中國企業(yè)和國際接軌并實現(xiàn)了“走出去”。隨之而來的是與外國當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的沖突和摩擦。這其中有我國企業(yè)科技和經(jīng)營模式進步創(chuàng)新，搶奪市場位置的原因，也有我國企業(yè)經(jīng)營不規(guī)范，沒有遵守地方法律的原因。一些發(fā)達國家就此對我國企業(yè)提出合規(guī)建設(shè)的要求。現(xiàn)在許多國家，如英國、美國、法國等，都建立了自己的合規(guī)體系，用合規(guī)制度促進企業(yè)自律，更好維護經(jīng)濟運行，預(yù)防企業(yè)犯罪，也使本國企業(yè)更好地在經(jīng)濟全球化的大潮下生存?？傊?，為了中國企業(yè)更好地“走出去”，有必要完善我國的企業(yè)合規(guī)法制建設(shè)。

二、企業(yè)合規(guī)不起訴制度的理論基礎(chǔ)

企業(yè)合規(guī)制度的理論基礎(chǔ)認(rèn)為，企業(yè)本身是一個有機體，這個組織體本身的制度運行對內(nèi)部員工有影響力，會潛移默化地對企業(yè)員工是否犯罪產(chǎn)生影響。因此，企業(yè)本身有義務(wù)構(gòu)建一個良好的內(nèi)部運行環(huán)境，或者說是企業(yè)內(nèi)部文化，在這個過程中，企業(yè)員工和企業(yè)兩個主體相互影響，相互作用。企業(yè)合規(guī)理論認(rèn)為良好的企業(yè)內(nèi)部文化和企業(yè)制度，能有效地抑制企業(yè)犯罪。換句話說，一個企業(yè)一旦構(gòu)建了合規(guī)制度，并且盡力貫徹實施，而它的員工依然從事犯罪行為，企業(yè)即可以據(jù)此免于處罰。因為它已經(jīng)盡了相應(yīng)的社會責(zé)任。有些重大責(zé)任事故的發(fā)生，就是因為單位安全意識匱乏，平日缺乏合規(guī)制度建設(shè)，沒有進行安全意識熏陶，片面強調(diào)保障工程進度，這才釀成慘劇，造成犯罪。企業(yè)合規(guī)理論認(rèn)為，如果一個企業(yè)的運營方式符合法律規(guī)范和行業(yè)準(zhǔn)則，那么它就應(yīng)當(dāng)能抑制企業(yè)犯罪行為的發(fā)生。企業(yè)犯罪是由員工實施的，其原因在于企業(yè)內(nèi)部的約束機制缺位，如果企業(yè)內(nèi)部治理機制健全，那么企業(yè)員工犯罪，企業(yè)也不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。這種理論區(qū)別于以往員工犯罪令企業(yè)承擔(dān)罪責(zé)的替代責(zé)任理論。后者認(rèn)為員工的違法行為只要具備行使職權(quán)的特征，企業(yè)即需為此承擔(dān)法律責(zé)任。替代責(zé)任理論是一種無過錯責(zé)任理論，它容易令企業(yè)的經(jīng)營承受較大的負擔(dān)。對于企業(yè)合規(guī)不起訴制度有一種質(zhì)疑提出，國家為什么要保護企業(yè)運營，對企業(yè)犯罪與自然人區(qū)別對待？要知道我國憲法和法律有規(guī)定人人平等適用法律，在對企業(yè)犯罪問責(zé)的過程中對企業(yè)網(wǎng)開一面，似乎不符合我國法律規(guī)定的平等原則。這種看法是不全面的。我國《刑事訴訟法》中同樣有類似附條件不起訴的規(guī)定，只不過是針對未成年人。我國憲法確實規(guī)定人人平等，但我國刑事訴訟法和民法也規(guī)定了對未成年人的區(qū)別對待，如行為能力制度等，都是體現(xiàn)了對特殊主體，特殊群體的保護，這也體現(xiàn)出法律制定背后的現(xiàn)實和理論支撐。

在現(xiàn)實方面，如前所述，企業(yè)作為一種特殊的社會主體，具有和自然人不同的特征，也即企業(yè)主要是作為一種經(jīng)濟主體存在，擔(dān)負著提供國家稅收，提供工作就業(yè)崗位，促進行業(yè)科技進步等重要的社會作用。在許多地方，有些大規(guī)模企業(yè)甚至是當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟支柱。因此，有必要考慮刑事處罰對企業(yè)的沖擊和對政府、對社會的不利影響。進一步說，保障企業(yè)營商環(huán)境并不等于企業(yè)有優(yōu)于自然人的超然地位，不等于說企業(yè)凌駕于刑法和法律之上，具有特權(quán)。企業(yè)和企業(yè)家違反法律規(guī)定，構(gòu)成違法犯罪，一樣會被定罪問責(zé)。從刑罰報應(yīng)的角度來說，如果企業(yè)及其工作人員的違法罪行達到應(yīng)當(dāng)被刑罰處罰的程度時，其同樣要承擔(dān)法律后果。在過去，我國刑法秉持企業(yè)決策責(zé)任論的觀點，認(rèn)為企業(yè)員工犯罪，必須其具有企業(yè)決策過程，或者最終利益歸于企業(yè)或部分企業(yè)員工，才能算單位犯罪。反過來理解就是，如果企業(yè)員工的行為沒有被單位決策通過，則不能讓單位承擔(dān)相應(yīng)后果。這種較為狹隘的認(rèn)定方式，限制了單位犯罪的認(rèn)定，導(dǎo)致了許多違法犯罪行為，沒法被認(rèn)定為單位犯罪，單位沒有受到有力的制裁，沒有動力推動自身管理制度和內(nèi)部環(huán)境的凈化完善。

企業(yè)合規(guī)不起訴制度主要發(fā)源于美國。美國檢察院通過對原有的對未成年人暫緩起訴制度進行創(chuàng)新式的發(fā)展而來。目前世界上的企業(yè)合規(guī)不起訴相關(guān)法律規(guī)定主要有兩種模式，一種是以美國為代表的檢察院檢察官主導(dǎo)模式，一種是以英國為代表的綜合審查模式。美國的企業(yè)合規(guī)不起訴制度，主要由檢察官主導(dǎo)，檢察官在整個過程中有比較大的裁量權(quán)。由檢察官根據(jù)企業(yè)涉及的犯罪情節(jié)，是否有前科，以及最重要的是對企業(yè)合規(guī)建設(shè)是否有助于預(yù)防企業(yè)再犯罪進行考量，這個過程一般要考察公司類似行為的歷史。最終決定對企業(yè)是否暫緩起訴。在這個過程中，檢察官們擁有比較大的自主權(quán)，法院對于檢察院暫緩起訴的決定和協(xié)議只做形式審查。如果企業(yè)建立了完善的合規(guī)制度，可以減輕刑罰，甚至免于被起訴。而英國的企業(yè)合規(guī)制度則賦予法院更多的審查權(quán)力，令其對檢察院和企業(yè)達成的合規(guī)協(xié)議和暫緩起訴決定做實質(zhì)性審查。英國的暫緩起訴制度只適用于企業(yè)，不同于美國在特定條件下也可適用于自然人。

三、建立我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的路徑

我國現(xiàn)在對于企業(yè)合規(guī)的規(guī)定還比較少。最早見諸規(guī)范性法律文件的是2005年上海銀監(jiān)局制定的《上海銀行業(yè)金融機構(gòu)合規(guī)風(fēng)險管理機制建設(shè)的指導(dǎo)意見》［1］。我國憲法規(guī)定，檢察院有監(jiān)督權(quán)，并且我國有對未成年人附條件不起訴的相關(guān)規(guī)定。從這個角度出發(fā)，我國可以考慮采取類似于美國相關(guān)制度的模式，由檢察院主導(dǎo)企業(yè)合規(guī)不起訴。因為所謂“監(jiān)督法律實施”這個概念本身比較模糊，給了賦予檢察院相關(guān)職權(quán)的解釋空間。檢察機關(guān)與企業(yè)達成附條件不起訴的相關(guān)協(xié)議，協(xié)助并監(jiān)督企業(yè)完成合規(guī)整改，本身也符合檢察機關(guān)法律監(jiān)督職責(zé)的要求。對于我國的企業(yè)合規(guī)制度設(shè)計，可以考慮從我國的未成年人附條件不起訴制度入手，對其進行相關(guān)調(diào)整和延伸。前者規(guī)定見諸我國《刑事訴訟法》二百八十二、二百八十三條。首先，應(yīng)對考慮可以采用合規(guī)不起訴的罪名，目前我國企業(yè)犯罪涉及較多的主要是賄賂犯罪，環(huán)境資源犯罪和金融犯罪。因此，可以規(guī)定對這三種類罪適用合規(guī)不起訴制度。根據(jù)后續(xù)的司法實踐，決定是否擴大或限縮適用罪名范圍。當(dāng)然，也不是所有的犯罪都能適用合規(guī)不起訴。有些犯罪行為后果無法挽回，也就談不上彌補損失，想要得到受害人諒解，就不能按照一般規(guī)定執(zhí)行。對于企業(yè)合規(guī)建設(shè)，要注重一般預(yù)防的理念，人民檢察院著重審核企業(yè)涉及犯罪是否初犯的問題，考量適用合規(guī)建設(shè)是否有利于預(yù)防企業(yè)再犯罪，可以以公司類似行為的歷史來考察作為參考因素。在國外，反賄賂是合規(guī)計劃的核心內(nèi)容。［2］其次，是罪行的嚴(yán)重程度，對于企業(yè)的暫緩起訴制度，則類似的規(guī)定為對于可能判處三年以下有期徒刑的刑罰，有悔罪表現(xiàn)的，檢察院可以作出附條件不起訴的決定，所附條件為在一定期限內(nèi)對企業(yè)制定合規(guī)計劃并進行相應(yīng)合規(guī)改造。經(jīng)過一定的期限后，由檢察院對企業(yè)合規(guī)改造的結(jié)果進行評估，決定是否提起訴訟。對于悔罪表現(xiàn)的定義，可以解釋為承諾制定相應(yīng)合規(guī)計劃，對企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)進行相應(yīng)改造。積極彌補受害人所受損害等。這是因為企業(yè)合規(guī)不起訴制度可以視作我國認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的一種延伸，只不過加入了附條件不起訴或者暫緩起訴的內(nèi)容。由此給這種從寬制度加入了某種修正措施，使得這項制度更具有威懾力，也更易刺激企業(yè)修改自身規(guī)定，使之作出實質(zhì)性改變。因為，在這個過程中，檢察院可能因為企業(yè)沒有按照協(xié)議約定進行合規(guī)改造，或者改造效果不理想而終止程序，重新提起訴訟。

在外國的司法實踐中，企業(yè)和檢察院簽訂協(xié)議，檢察院附條件不起訴的，一般都會在協(xié)議中約定企業(yè)承認(rèn)被指控的罪行。由此換取檢察院的寬大處理。對于企業(yè)合規(guī)整改的內(nèi)容，一般包括公司章程的修改，公司會計制度的建立和維護，公司對賄賂和收受賄賂的禁止性規(guī)定，以及根據(jù)行業(yè)特點制定的相關(guān)規(guī)定。概以約束公司經(jīng)營過程中可能出現(xiàn)的賄賂、腐敗、偷稅漏稅等違法犯罪行為。關(guān)于不起訴的考驗期，當(dāng)前企業(yè)附條件不起訴的考驗期是六個月以上一年以下，由于不同的企業(yè)情況有所不同，且重建合規(guī)體系可能需要的時間并不短暫，所以企業(yè)附條件不起訴的考驗期不宜設(shè)置得過于死板和嚴(yán)苛，較為明智的做法，應(yīng)綜合涉案企業(yè)自身規(guī)模和合規(guī)程度進行考量，如設(shè)置為1年到3年。在考驗期內(nèi)，由檢察院對涉案企業(yè)進行監(jiān)督考察。最后，在約定考驗期結(jié)束后，檢察院對企業(yè)合規(guī)建設(shè)情況進行考察。通過對企業(yè)合規(guī)計劃建設(shè)情況的考察，根據(jù)合規(guī)計劃是否得到有效實施，是否在企業(yè)經(jīng)營過程中發(fā)揮積極作用，檢察院作出相應(yīng)提起公訴或不起訴決定。在這個過程中，要注意對于檢察官的人事安排以及可能的回避制度，因為企業(yè)可能為了通過不起訴而給檢察院輸送利益。值得注意的是，企業(yè)合規(guī)不起訴達成的協(xié)議，一般不能對企業(yè)造成太大的損害。例如，進行較大數(shù)額的罰款。因為我國民營企業(yè)經(jīng)營中，有許多小微企業(yè)規(guī)模較小，難以承受這種罰款。合規(guī)不起訴制度本身是設(shè)計來給企業(yè)減負的，如果在實施的過程中反而增加了企業(yè)的經(jīng)營負擔(dān)和經(jīng)營困難，則與這項制度的設(shè)計初衷背道而馳，不能達到預(yù)期的社會效果。

對于企業(yè)合規(guī)中的核心問題——合規(guī)計劃的制定，其實說法很多。學(xué)者們一般認(rèn)為這屬于一種實踐性問題，也就是說很難有標(biāo)準(zhǔn)的格式和模式去加以限制，因為不同的企業(yè)經(jīng)營方式方法，經(jīng)營理念和規(guī)模，行業(yè)準(zhǔn)則的要求也不盡相同。例如，食品行業(yè)就要注重食品安全，煤礦行業(yè)等生產(chǎn)行業(yè)則要注意生產(chǎn)安全，在金融證券領(lǐng)域則要重點加強會計制度等的完善和審核。為了建立良好的企業(yè)文化制度，有必要規(guī)定一系列的獎懲機制，對企業(yè)和單位員工獎勤罰懶，可以建立相應(yīng)的舉報機制，舉報行業(yè)經(jīng)營中存在的違法行為，通過某種形式的自查自糾，維護企業(yè)合法經(jīng)營。并且加強對違法犯罪和違反行業(yè)規(guī)范的行為的警示性學(xué)習(xí)。在這個過程中，尤其要注意的是企業(yè)自身制定的規(guī)章制度不能違犯我國勞動法，并且要符合特定的程序性規(guī)定。如制定內(nèi)部條例要公開公示等。不能單純以利益導(dǎo)向，而應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)員工的行業(yè)自律和社會責(zé)任感。典型的如美國的普渡藥業(yè)，就因為銷售人員過于注重銷售額，而忽略了藥物本身存在的風(fēng)險，最后給用戶的身體造成難以挽回的損害。在實踐中，對企業(yè)的監(jiān)督考察，政府主管部門可以和行業(yè)組織合作，由行業(yè)組織配合政府主管部門實施監(jiān)督考察。［3］