呼 艷

（山西博物院，太原 山西 030021）

近年來，我國經(jīng)濟不斷發(fā)展，人民生活水平日益提升，人們對精神文化的追求愈加強烈。博物館，作為文化資源的守護者和傳播者，是普羅大眾接受歷史文化熏陶，實現(xiàn)自我精神價值的重要場所。尤其是博物館中豐富的館藏文物，可以讓瀏覽者重新見證中華民族的悠久歷史，深切感受中華文化的博大精深。

隨著社會的發(fā)展，博物館不再止步于館藏文物的常規(guī)展示，我國各個博物館都拓展思維，開始充分利用自己的館藏文物資源開發(fā)各類文物衍生品，使冰冷的館藏文物“活”了起來，讓高冷的館藏文物融入大眾生活之中，不僅可以為博物館帶來巨大的經(jīng)濟效益，還能真正發(fā)揮博物館傳播文化的重要使命。然而，隨著館藏文物衍生品行業(yè)的快速發(fā)展，對館藏文物衍生品知識產(chǎn)權(quán)的保護卻未受到應(yīng)有的重視?；谶@一點，本文從館藏文物衍生品的自身性質(zhì)出發(fā)，總結(jié)國內(nèi)外對館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)立法現(xiàn)狀，探討?zhàn)^藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)爭議，提出對館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護建議。

一、館藏文物衍生品概述

（一）館藏文物衍生品的定義

館藏文物衍生品，是指依據(jù)館藏文物本體可從外在觀察到的形制以及內(nèi)在所蘊含的歷史文化、知識信息等價值，通過各類載體，物化出的體現(xiàn)館藏文物文化的產(chǎn)品。

（二）館藏文物衍生品的分類

館藏文物衍生品大致分為館藏文物復(fù)刻品、館藏文物展示品和館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品三種門類。

其一，館藏文物復(fù)刻品。館藏文物復(fù)刻品是最具博物館特色的一類館藏文物衍生品，它從館藏文物本體的形態(tài)、顏色、特征出發(fā)，借助仿古工藝或現(xiàn)代科技手段，完整復(fù)刻館藏文物，或是同比例放大與縮小。館藏文物復(fù)刻品要求的是對館藏文物本體的最大限度還原，其追求通過對館藏文物外在形態(tài)的復(fù)刻來反映館藏文物本身的文化內(nèi)涵。

其二，館藏文物展示品。館藏文物展示品是最常見的一類館藏文物衍生品，不同于復(fù)刻品的三維立體形式，展示品主要依托書籍、音像錄制品等媒介形式，以館藏文物資源為基礎(chǔ)，通過整理、標注館藏文物信息及研究成果，起到向社會大眾進行宣傳教育的作用。隨著電子科技的發(fā)展，館藏文物展示品不再局限于紙質(zhì)及光盤等形式，各類相關(guān)電子程序也不斷被開發(fā)出來，民眾得以突破物理空間的限制，即使不進入博物館，也可以隨時隨地運用App接受博物館的文化知識傳播。

其三，館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品。館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品是基于館藏文物本體的二次創(chuàng)作成果，是開發(fā)者通過對館藏文物的藝術(shù)外觀和歷史內(nèi)涵進行分析研究，并進一步總結(jié)升華，同時注入開發(fā)者自己的獨特創(chuàng)意，最終制得的一類館藏文物衍生品。相較于復(fù)刻品和展示品，館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品的產(chǎn)品形態(tài)更加多元，既包括具備一定紀念性和實用性的實用藝術(shù)品，也包括基于館藏文物的背后故事而再創(chuàng)作出的小說、動畫或電子游戲軟件等出版物，還包括強調(diào)現(xiàn)場體驗感，以參觀者親手制作出的相關(guān)產(chǎn)品為主的文化體驗品。

（三）館藏文物衍生品的發(fā)展現(xiàn)狀

西方歐美國家博物館在館藏文物衍生品方面已經(jīng)形成了完整的“創(chuàng)、產(chǎn)、銷”產(chǎn)業(yè)鏈，其以自身館藏文物資源進行開發(fā)，創(chuàng)造出獨具特色的館藏文物衍生品，實現(xiàn)宣傳與獲利的雙豐收。以著名的美國紐約大都會藝術(shù)博物館為例，其館藏文物衍生品的收入已約占其整體收入的80%，遠超常規(guī)的門票收入。

與西方國家不同，我國大陸的博物館大多數(shù)屬于國有博物館，收入來源主要為財政補貼，而且基于其公益文化事業(yè)的特殊定位，大多數(shù)國有博物館都在盡量避免與謀利行為產(chǎn)生關(guān)聯(lián)。近年來，隨著文化創(chuàng)意行業(yè)的蓬勃發(fā)展，國有博物館從業(yè)人員也突破了傳統(tǒng)思維的束縛，積極探索館藏文物衍生品的開發(fā)路徑。在臺北故宮博物院推出“朕知道了”系列膠帶紙后，北京故宮博物院也發(fā)散思維，開發(fā)出各類符合時代潮流的館藏文物衍生品?，F(xiàn)在北京故宮博物院館藏文物衍生品的年銷售額已超15億元，是門票收入的2倍。

二、館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)爭議

（一）博物館是否是館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體

探討?zhàn)^藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護，首先需要明確其權(quán)利主體。作為主導開發(fā)館藏文物衍生品的主體，博物館首先會被考慮是否可以作為館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體。博物館一般可分為國有博物館和私有博物館，由于在我國大陸的博物館中，尤其是收藏文物的博物館，絕大多數(shù)都屬于國有博物館，因此本文在對館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)進行探討分析時，主要是針對國有博物館這一主體來進行的。

對博物館是否是館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體這一問題，司法實踐并未予以明確，學術(shù)界也一直存在爭議。

一方面，有的學者認為博物館的公益事業(yè)定位與知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性質(zhì)相矛盾。博物館基于其公益文化事業(yè)的特殊定位，其成立的目的是研究并保護文物，同時向社會大眾宣傳文化知識。在現(xiàn)代社會中，博物館的職能趨向于社會性，很多博物館都免費向社會開放，這也符合其所承擔的滿足國民精神文化需求的社會責任，而知識產(chǎn)權(quán)則屬于民事法律關(guān)系的范疇。作為一種具備專有性和排他性的私權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)是對知識財富的私有化。博物館的公益性質(zhì)與知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性質(zhì)產(chǎn)生了強烈的矛盾，故博物館不宜作為館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體。

另一方面，有學者提出博物館中館藏文物的所有權(quán)屬性與知識產(chǎn)權(quán)主體對知識產(chǎn)權(quán)的獨占性要求相矛盾。根據(jù)我國《文物保護法》第五條第四款第二項規(guī)定，國有博物館作為國有文物收藏單位，其收藏、保管的文物屬于國家所有。博物館作為國有文物的保管單位，其代替國家行使對國有文物的權(quán)力。因此，博物館基于館藏文物開發(fā)出來的衍生品也是屬于國家所有，衍生品的知識產(chǎn)權(quán)也就隨之當然屬于國家所有，在全民所有制的情形下，這些知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)為全體人民所平等共有。但知識產(chǎn)權(quán)作為私權(quán)，強調(diào)的是權(quán)利主體的獨占性。館藏文物及其衍生品的共有性與知識產(chǎn)權(quán)主體的獨占性相矛盾，因此博物館不宜成為館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體。

博物館是否是館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體的問題如果不能解決，將導致在司法實踐中無法妥善處理館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，進而將阻礙館藏文物衍生品行業(yè)的發(fā)展。對上述兩種爭議，筆者提出如下看法。

其一，對博物館的公益性質(zhì)和知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性質(zhì)之間產(chǎn)生的矛盾。筆者認為，雖然一般看來博物館的公益性質(zhì)與知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性質(zhì)是相背離的，但當博物館處于館藏文物衍生品開發(fā)者這一角色時，就需要從博物館的行為而非其主體性質(zhì)來看待博物館的主體身份。此種情況下，博物館以普通民事主體的身份，參與市場經(jīng)濟活動，其與其他參與市場經(jīng)濟活動的民事主體地位相同。因此，博物館開發(fā)館藏文物衍生品時，就理應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)法律的保護，即博物館享有對其開發(fā)產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)。此外，博物館開發(fā)出來的館藏文物衍生品，有助于向社會大眾宣傳文化知識，更易于滿足民眾的精神文化需求，這與博物館的公益文化事業(yè)定位也相符合。博物館在開發(fā)并銷售館藏文物衍生品獲利后，也可為自身正常運作提供資金，在減輕國家負擔的同時，還能將多余資金投入創(chuàng)新發(fā)展中，有利于更好地發(fā)揮其自身價值。由此可見，知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性質(zhì)不僅與博物館的公益性質(zhì)不會產(chǎn)生矛盾，反而還有助于博物館公益功能的實現(xiàn)。

其二，對館藏文物及其衍生品的共有性與知識產(chǎn)權(quán)主體的獨占性之間的矛盾。筆者認為，我國國有博物館對館藏文物行使的是一種管理權(quán)，這種管理權(quán)其實是一種在國家所有之物上設(shè)立的物權(quán)，這種物權(quán)產(chǎn)生于國家享有的所有權(quán)但又與之相分離，博物館作為管理人享有的這種物權(quán)是類似于用益物權(quán)的權(quán)利。也就是說，博物館所開發(fā)的館藏文物衍生品，其權(quán)利其實應(yīng)歸于博物館這一管理人，這與國家對館藏文物擁有的所有權(quán)并不矛盾。館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)獨立于館藏文物本體之外，不屬于國家所有，也就并非歸全民所共有。由此可見，館藏文物的共有性并不及于其衍生品，館藏文物衍生品屬于博物館所專有，這也與知識產(chǎn)權(quán)主體的獨占性相一致。

綜上所述，博物館及其開發(fā)的館藏文物衍生品的權(quán)利性質(zhì)與知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性質(zhì)并不矛盾，博物館要成為館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)主體在學理上并不會產(chǎn)生阻礙。

（二）館藏文物衍生品的獨創(chuàng)性認定

館藏文物作為古人的作品，根據(jù)《著作權(quán)法》對權(quán)利保護期的相關(guān)規(guī)定，館藏文物的復(fù)制、匯編、改編等權(quán)利早已超出了法律保護期限，從而使社會大眾可以在不經(jīng)許可的情況下便能免費使用。因此，館藏文物本體的諸多權(quán)利不會被《著作權(quán)法》所保護，此時館藏文物衍生品想成為被《著作權(quán)法》所保護的作品，實質(zhì)上只需要具備獨創(chuàng)性即可。

獨創(chuàng)性強調(diào)新作品與原有作品的差異性，包括“獨自完成”和“最低程度的創(chuàng)造性”兩層含義。對館藏文物衍生品來說，獨創(chuàng)性需要開發(fā)者在館藏文物本體的基礎(chǔ)上，加入自己的獨立構(gòu)思，運用新思維或新技術(shù)，開發(fā)出與館藏文物本體在作用、形式等方面產(chǎn)生一定程度上區(qū)分的新作品，使之得以體現(xiàn)開發(fā)者的思想與個性。

對前文總結(jié)的館藏文物復(fù)刻品、館藏文物展示品和館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品三類館藏文物衍生品的獨創(chuàng)性，筆者將逐一進行分析。

一是館藏文物復(fù)刻品。一般來說，館藏文物復(fù)刻品的開發(fā)并不要求開發(fā)者具備自己的獨特創(chuàng)意，因而學術(shù)界對館藏文物復(fù)刻品是否應(yīng)納入知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍有一定的爭議。筆者認為，館藏文物復(fù)刻品是開發(fā)者對館藏文物本體的精準復(fù)刻，具備較高的收藏意義和審美意義，但對開發(fā)者來說，雖然傾注了大量心血，但無法加入自己的獨特構(gòu)思，因此館藏文物復(fù)刻品并無獨創(chuàng)性，不屬于知識產(chǎn)權(quán)法律所保護的對象。

很多博物館為了更好地保護文物，選擇將館藏文物精美復(fù)刻用于對外展示，不少復(fù)刻品投入了制作者大量的精力，成品也展示出制作者高超的技藝，具有極高的藝術(shù)價值，但只是由于其缺乏獨創(chuàng)性，就無法被知識產(chǎn)權(quán)法律所保護。當然，開發(fā)者在制作館藏文物復(fù)刻品時發(fā)明出新的工藝技術(shù)或新的工具，在符合《專利法》規(guī)定的前提下，是可以被知識產(chǎn)權(quán)法律所保護的。

二是館藏文物展示品。無論是書籍、音像錄制品，還是電子程序，館藏文物展示品一類的衍生品都是屬于匯編類作品，一般以出版物的形式展示成果。根據(jù)著作權(quán)法律理論中“思想與表達二分法”的基本原則，法律不會保護“思想”，只會保護更易辨別的“表達”。對匯編類作品，判斷其是否具備獨創(chuàng)性時，無須關(guān)注其匯編的內(nèi)容是否具備獨創(chuàng)性，而應(yīng)對其表達方式是否具備獨創(chuàng)性進行分析。能被知識產(chǎn)權(quán)法律所保護的匯編類作品，其表達方式不是將收集的材料進行簡單的組合，而是根據(jù)匯編人獨有思想將材料進行系統(tǒng)性的整理。具體到館藏文物展示品，具備獨創(chuàng)性的匯編類作品，應(yīng)是博物館根據(jù)自己館藏文物資源的特色，有判斷力地進行獨創(chuàng)性的系統(tǒng)整理并予以出版的作品。

以故宮博物院的《故宮日歷》為例，該作品由故宮出版社連續(xù)十二年出版，旨在倡導讀者每天都能感受一件國寶的魅力。最新版的《故宮日歷2022年》，以生肖虎為主體，每日展示一件由專家選取的與虎相關(guān)的故宮館藏文物。此外《故宮日歷》還會按月選取符合當月月份特點的主題對文物進行系統(tǒng)整理，如二月的“吉虎迎瑞”、九月的“皇家圍獵”、十二月的“冬運冰嬉”?！豆蕦m日歷》向讀者展示了西周的青銅虎、宋代的陶獅子、清代的青玉刻御制《射虎行》馬鞭等各種珍貴文物。由此可見，故宮博物院對虎年的相關(guān)文物并不是機械式的選擇，而是賦予其深厚的文化內(nèi)涵，是具有獨創(chuàng)性的甄選和匯編，這樣的館藏文物展示品當然會受到知識產(chǎn)權(quán)法律的保護。

三是館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品。對館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品是否具備獨創(chuàng)性的問題并不能一概而論，而是需要根據(jù)具體產(chǎn)品進行具體分析。

第一類館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品是實用藝術(shù)品。對實用藝術(shù)品來說，除了要判斷其是否具備獨創(chuàng)性以外，還需判斷其是否屬于“作品”。若將實用藝術(shù)品認定為作品，則其受《著作權(quán)法》的保護，但若將其認定為外觀設(shè)計，則其應(yīng)受《專利法》的保護。對這一問題，有學者提出實用藝術(shù)品本質(zhì)上應(yīng)滿足以下三點要求：首先，實用藝術(shù)品的實用功能與藝術(shù)設(shè)計無須依存；其次，實用藝術(shù)品的藝術(shù)設(shè)計部分具有獨創(chuàng)性；最后，實用藝術(shù)品必須達到一定藝術(shù)設(shè)計水準。滿足以上三點要求的產(chǎn)品才屬于實用藝術(shù)品，同時會被《著作權(quán)法》認定為作品，從而受到《著作權(quán)法》的保護。筆者贊同這一觀點，實用藝術(shù)品作為館藏文物的衍生品，由博物館主導開發(fā)，其藝術(shù)性是要大于實用性的，這也是實用藝術(shù)品區(qū)別于工業(yè)產(chǎn)品之所在。因此，實用藝術(shù)品應(yīng)屬于作品，而非外觀設(shè)計。在將實用藝術(shù)品認定為作品的基礎(chǔ)上，判斷其是否具備獨創(chuàng)性，就只需判定該實用藝術(shù)品與館藏文物本體相比在藝術(shù)設(shè)計上是否具有獨特性即可。

第二類館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品是出版物。這一類產(chǎn)品的獨創(chuàng)性判斷與館藏文物展示品相類似，區(qū)別在于展示品是匯編類作品，而這里的出版物為改編類作品，只要改編人在作品中表達出自己的獨特創(chuàng)意，則該作品是擁有獨創(chuàng)性的。

第三類館藏文物文化創(chuàng)意產(chǎn)品是文化體驗品。由于其主要是基于傳統(tǒng)手工藝的個體創(chuàng)作，創(chuàng)作者主要是游客，而非專業(yè)設(shè)計人員，所以筆者認為對其進行獨創(chuàng)性判斷時應(yīng)采用較高標準，即作品需要滿足較高的藝術(shù)設(shè)計感，可以表達出創(chuàng)作者獨特的創(chuàng)作意識，才可判斷為具備獨創(chuàng)性。

三、館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護建議

（一）提升博物館對館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護意識

面對當前文化產(chǎn)業(yè)市場廣闊和國家產(chǎn)業(yè)政策扶持的雙重利好，博物館應(yīng)牢牢把握機遇，提升館藏文物衍生品開發(fā)水平的同時，還要強化自身對館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)保護意識。

一方面，博物館需要落實對館藏文物衍生品的著作權(quán)登記。我國實行的是著作權(quán)自愿登記制度，創(chuàng)作者的著作權(quán)基于其創(chuàng)作行為的完成就可自動獲得。但在實踐中，一旦發(fā)生關(guān)于著作權(quán)的權(quán)屬糾紛，如果沒有進行著作權(quán)的登記，就會在一定程度上為創(chuàng)作者證明自己的權(quán)利帶來不便。因此，博物館應(yīng)積極落實館藏文物衍生品的著作權(quán)登記，在保障產(chǎn)品后續(xù)交易的同時，還能為自己在處理權(quán)屬糾紛時帶來便利。

另一方面，博物館要加強對館藏文物衍生品知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)意識。很多博物館在館藏文物衍生品的知識產(chǎn)權(quán)被侵犯時，出于舉證困難、資金和時間成本較高的顧慮，往往會放棄維權(quán)，這種情況不僅助長了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)者的囂張氣焰，還損害了館藏文物衍生品的良好創(chuàng)作環(huán)境，阻礙了館藏文物衍生品行業(yè)的健康發(fā)展。所以，必須加強博物館對館藏文物衍生品知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)意識，司法部門和文物行政部門也應(yīng)為博物館維權(quán)提供相關(guān)渠道和便利。

（二）規(guī)范博物館對館藏文物衍生品的品牌授權(quán)運營

在開發(fā)館藏文物衍生品的過程中，博物館的優(yōu)勢在于其豐富的館藏文物資源，但缺乏提出創(chuàng)意和成熟運營的能力。在此種情形下，博物館可以將自己的品牌授權(quán)給成熟的文化創(chuàng)意公司來運營。需要注意的是，博物館應(yīng)謹慎選擇合作的文化創(chuàng)意公司，要保證館藏文物衍生品的產(chǎn)品質(zhì)量，確保其能體現(xiàn)文化內(nèi)涵，形成良好的品牌效應(yīng)，這也有利于產(chǎn)生良幣驅(qū)逐劣幣的效果，從而形成對館藏文物衍生品知識產(chǎn)權(quán)的保護。

（三）加大對館藏文物衍生品知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的打擊力度

對館藏文物衍生品知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為，一方面，需要國家完善立法、加強執(zhí)法，對侵權(quán)行為加大懲處力度，為館藏文物衍生品行業(yè)的發(fā)展保駕護航；另一方面，需要加強對消費者知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)知識的宣傳，鼓勵消費者拒絕盜版產(chǎn)品，并加入打擊知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的行列，形成打擊侵權(quán)行為的全民運動。