●李文靜

一、問題的提出

隨著經濟全球化的發(fā)展，越來越多的中國企業(yè)走出國門，面向全球開展經濟活動，中資企業(yè)在受到當地管轄時往往會因為并未關注到當地法律或國際公約、國際慣例而收到罰單，中興通訊和湖南建工為此支付了天價罰款，為了避免這種風險，我國學者倡導引入刑事合規(guī)。

就國家層面而言，實體法上的定罪、量刑以及程序法上的暫緩起訴都是刑事合規(guī)的類型。早在20世紀80年代，有學者指出傳統(tǒng)的刑事懲罰對公司的威懾能力有限，并不能遏制公司犯罪。所以引入刑事合規(guī)，法律賦予公司制定內部合規(guī)計劃的權力，以有效預防、制止公司犯罪，降低國家治理與司法規(guī)制的成本。企業(yè)通過制定合規(guī)計劃，從制度制定、風險識別、合規(guī)審查、責任追究等多方面出發(fā)，從企業(yè)自身發(fā)展規(guī)劃入手，避免因企業(yè)自身或其員工相關行為給企業(yè)帶來的刑事風險，而以刑事法律的標準來識別、評估和預防相關的企業(yè)經營風險，制定并實施企業(yè)內部制定的企業(yè)刑事合規(guī)計劃。企業(yè)合規(guī)作為企業(yè)的重要治理方式，通過一系列有組織、有計劃的管理活動，有利于增強企業(yè)及內部員工的規(guī)則意識，防范企業(yè)違規(guī)風險，促進企業(yè)治理，進而促進了社會治理，對企業(yè)的違法犯罪行為由事后懲罰轉變?yōu)槭孪确e極預防，由國家單方治理轉變?yōu)閲遗c企業(yè)共同治理。同時刑事合規(guī)制度的存在也會保障企業(yè)的高質量發(fā)展，保證企業(yè)合法經營，合規(guī)運作，促進整個經濟環(huán)境的高質量發(fā)展。

目前在國際社會上，主要存在兩種刑事合規(guī)模式，一是由美國確立的“替代責任模式”，即企業(yè)員工為了企業(yè)利益，在個人職權范圍內所為的行為，企業(yè)都應承擔相應的替代刑事責任。二是以英國為代表的“同一責任”，在認定企業(yè)犯罪時，要考慮企業(yè)的主觀過錯，在此時，就要考察企業(yè)是否制定了合法有效的合規(guī)計劃。我國應該按照本國國情和企業(yè)發(fā)展情況完善相關的刑事合規(guī)制度。

二、國家層面的刑事合規(guī)激勵

（一）實體法層面

刑事合規(guī)在實體法層面體現為量刑激勵制度和在刑法上的入罪與出罪。在量刑層面，公司的合規(guī)計劃的制定與否影響著公司的量刑的輕重。公司是否制定和實施了合法有效的合規(guī)計劃，是量刑調節(jié)的重要考慮因素。如果企業(yè)實施了合法有效的合規(guī)計劃，那么當企業(yè)犯罪時，企業(yè)合規(guī)可以起到減輕刑罰的作用。公司對自身負有監(jiān)管義務，應該預見到公司及員工可能會觸犯到的法律，對其進行有預見性的規(guī)定，并對公司員工定期開展培訓，以避免犯罪行為的發(fā)生。若犯罪行為仍舊出現，那么公司可通過證明自己已經盡到了監(jiān)管義務來進行減輕以及免除刑罰。公司對違法行為是否參與和縱容，是否及時披露違法行為也是潛在的量刑減輕的因素。

在入罪與出罪層面，有些國家采取了構成要件式的入罪模式，為企業(yè)賦設了強制的合規(guī)義務，若公司沒有對內部行為進行監(jiān)管，則構成犯罪。這種嚴苛的入罪模式少有國家采納。與入罪模式相反，作為抗辯理由的出罪模式是僅在公司涉嫌犯罪時，才考慮其是否搭建了有效的合規(guī)計劃。在公司涉嫌犯罪時，企業(yè)沒有合法有效的合規(guī)計劃就不會導致企業(yè)直接構罪，但是若企業(yè)證明了自身的有效合規(guī)計劃，可以此作為抗辯理由而出罪。在此種情況下，公司員工所為行為，企業(yè)并不為其負責。

公司可通過制定內部計劃減輕甚至免除罪責，這種制度設計會激勵企業(yè)建立合規(guī)計劃。一個合規(guī)計劃的建立需要成本，設計計劃、實施計劃、員工培訓和自身監(jiān)管與披露的花費都在成本范圍內，若制定合規(guī)計劃的收益小于成本，那么企業(yè)自然不會積極的響應刑事合規(guī)政策，就算搭建了合規(guī)體系，也往往只是有形式意義，并沒有起到實質上的監(jiān)管作用，那么我國刑事合規(guī)的制度永遠搭建不起來。從企業(yè)的角度來看，激勵企業(yè)制定合規(guī)計劃的動力來源于三個方面：其一是為了企業(yè)今后能夠更好的發(fā)展，防范企業(yè)內部風險，自愿建立合規(guī)制度；其二某些國家將制定合規(guī)計劃規(guī)定為企業(yè)的強制性義務；其三有效的合規(guī)制度可以在案發(fā)后起著減輕刑事責任甚至免除刑事責任的作用。

（二）程序法層面

刑事合規(guī)在程序法層面體現為刑事合規(guī)不起訴，是指檢察機關對于那些涉嫌犯罪的企業(yè)，發(fā)現此企業(yè)有搭建合規(guī)體系的可能，可以責令其針對違法事實，提出專項合規(guī)計劃，督促涉案企業(yè)建設企業(yè)合規(guī)管理體系，然后做出相對不起訴的決定。合規(guī)不起訴在制度上可以分為“檢察建議模式”和“附條件不起訴模式”，后一種制度的設計是賦予檢察官一定的裁量權，若企業(yè)達成某種條件，則可以不被起訴。國家與檢察官簽訂協(xié)議，若在一定期限內，企業(yè)達成協(xié)議上的某種條件或者沒有實施協(xié)議上所禁止實施的行為，企業(yè)就會被排除責任。在這種情況下，也是為企業(yè)設定了某種義務，包括企業(yè)自身的整改，對先前行為所造成的損失的賠償，罰款等類義務，這種方式是盡可能地避免發(fā)生企業(yè)行為所造成損失無法補償或繼續(xù)擴大。從理論上來看，也是附條件不起訴模式更有助于建立合規(guī)監(jiān)管體系，具有多方面的制度優(yōu)勢。

三、我國刑事合規(guī)制度的搭建

（一）刑事合規(guī)制度的現狀

目前我國立法尚未明確將合規(guī)計劃作為量刑情節(jié)，同樣也未規(guī)定將刑事合規(guī)作為入罪與出罪的考量標準，但是現有的法律框架可以適當將合規(guī)計劃的存在作為量刑情節(jié)來考慮?！缎谭ā返?1條涉及“社會危害程度”可以作為刑事合規(guī)的基石，若企業(yè)能夠通過合規(guī)計劃及時有效地減少損失，那么社會危害程度自然降低，量刑自然減輕。企業(yè)內部制定刑事合規(guī)計劃，將企業(yè)責任和個人責任做了切割，合規(guī)計劃的存在表明，企業(yè)單獨的經營行為不具備單位意志，從而可以此為理由進行抗辯。被視為我國刑事合規(guī)第一案的“雀巢公司員工侵犯個人信息案”就是很好的例證。隨著合規(guī)理念的深入，越來越多的公司建構合規(guī)計劃，來降低企業(yè)的刑事風險，并通過及時披露企業(yè)員工的不法行為，來進行企業(yè)責任和個人責任的分割。

目前我國已經進行企業(yè)合規(guī)不起訴的試點，2020年3月，最高人民檢察院以6個地區(qū)的基層檢察院為試點單位，逐步推行對涉嫌違法犯罪依法不捕、不訴、不判處實刑的企業(yè)合規(guī)試點工作。這說明我國已經開始嘗試搭建刑事合規(guī)制度，設置了第三方負有監(jiān)管義務的制度，從律師事務所中選任獨立監(jiān)控人，對企業(yè)的合規(guī)計劃情況進行調查，協(xié)助企業(yè)制定和執(zhí)行合規(guī)計劃，并對企業(yè)情況進行監(jiān)控，以此為根據作為檢察院處理決定的參考。各地區(qū)根據各自情況明確了企業(yè)的適用范圍，對在適用范圍內的企業(yè)進行合規(guī)不起訴，又有地區(qū)設置了期限不等的考察期限，在考察期內，對企業(yè)合規(guī)計劃的相關情況進行考察，協(xié)助企業(yè)完成合規(guī)計劃的制定。

（二）刑事合規(guī)制度的完善

刑事合規(guī)目前在理論界還存在相當大的爭議，是否應該借鑒外國經驗引入刑事合規(guī)，刑事合規(guī)如何在我國進行應用都是需要討論的問題。在我國目前現有的試點工作上，完善相關合規(guī)不起訴規(guī)定，是我國在刑事合規(guī)方面的進步。

1.明確合規(guī)不起訴的對象適用范圍。在推行刑事合規(guī)時，應該重點針對大型企業(yè)，其一是大型企業(yè)具有完整的企業(yè)架構，具備制定合規(guī)計劃的資源，在大型企業(yè)中才能完全發(fā)揮出刑事合規(guī)的作用。而中小微企業(yè)中，職權相對集中，組織化、流程化較低，合規(guī)計劃的運行受到限制。其二，大型企業(yè)中人員眾多，企業(yè)面臨的刑事風險更大，合規(guī)計劃能夠更有效地預防犯罪，能夠通過制度設計有效規(guī)制員工行為，從而實現企業(yè)責任和員工責任的分離。而在中小微企業(yè)中，人員少，管理方式簡單，企業(yè)意志和個人意志有很大重合，缺少建立合規(guī)制度的前提條件，就算制定合規(guī)計劃，也往往是流于形式，發(fā)揮不出實質作用。在中小型企業(yè)建立企業(yè)合規(guī)時，可以簡化合規(guī)計劃，可以去掉一些非必要環(huán)節(jié)，以此能夠更有針對性地實現合規(guī)計劃的價值。此外還應該明確能夠適用合規(guī)不起訴的犯罪類型，對企業(yè)所涉嫌的犯罪不能全部適用合規(guī)不起訴，應該區(qū)分情況，以確保司法公正。對那些因犯罪而設立的企業(yè)不應該適用合規(guī)不起訴，因為這些企業(yè)的設立就是為了實施犯罪行為，若其能通過制定合規(guī)計劃來達到不起訴的結果，就完全實現了規(guī)避法律實施犯罪的目的，不能達到以合規(guī)計劃預防犯罪的目的。所以在面對此種企業(yè)時，合規(guī)計劃的有無并不影響其定罪量刑。另外對實施嚴重危害安全法犯罪的企業(yè)也不能適用合規(guī)不起訴。對那些實施了危害國家安全、公共安全的行為的企業(yè)，其社會危害性巨大，應該受到應有的懲罰，以防放縱此類犯罪主體的出現，應該禁止此類企業(yè)適用合規(guī)不起訴。

2.對合規(guī)不起訴設定一定的考察期。在檢察機關決定對企業(yè)合規(guī)不起訴時，應該設定考察期。在考察期內，涉案企業(yè)應該制定或整改合規(guī)計劃，完善公司的治理結構，健全企業(yè)的規(guī)章制度，積極落實合規(guī)計劃，在考察期結束后，只有達到了標準的企業(yè)才能達到不起訴的效果?？疾炱诘脑O定應該結合企業(yè)自身情況和所涉案件情況來合理制定。若公司整改所需時間長，造成損失大，就給予其較長的考察期，給其達到標準的可能性，在充足的時間內達到較好的整改效果。對涉案企業(yè)的考察期進行區(qū)別規(guī)定，是針對不同規(guī)模、不同情況的企業(yè)的靈活考慮和科學設計，有利于刑事合規(guī)的落實。

3.解決檢察機關與公安機關及行政機關的程序銜接。在我國，對涉嫌犯罪的企業(yè)進行偵查的通常都是公安機關，公安機關在幾個月甚至一年以上的時間內，對案件進行調查，收集證據，對相關嫌疑人采取強制措施，在實踐中，公安機關會對企業(yè)采取查封、凍結、扣押等強制性措施，對涉案嫌疑人采取剝奪人身自由的強制措施。當案件進入審查起訴階段時，公司往往由于被采取強制措施而影響運營，此時再由檢察機關對其決定不起訴已經無法減少企業(yè)因此所受的損失。所以在適用合規(guī)不起訴的時候，應該盡早地發(fā)現適合適用合規(guī)不起訴的案件，檢察機關提前介入，借助于認罪認罰制度，大幅度縮短刑事偵查的周期，盡早與企業(yè)達成合規(guī)監(jiān)管協(xié)議。實踐中還存在先由行政部門對涉案企業(yè)開展行政調查，甚至作出行政處罰，對其中觸犯刑法的企業(yè)再移送偵查部門進行偵查。在此種狀況下，仍舊存在一個行政部門與刑事程序間的銜接問題。若行政機關對涉案企業(yè)采取了諸如吊銷營業(yè)執(zhí)照、取消上市資格等較為嚴厲的行政處罰時，案件再移送至刑事程序時，檢察機關也就沒有了與企業(yè)簽訂合規(guī)協(xié)議的基本條件。所以檢察機關應該與行政部門對此發(fā)布聯(lián)合合規(guī)計劃，解決在實踐中施行刑事合規(guī)的程序銜接問題。

結論

在經濟全球化的態(tài)勢下，為了更好地規(guī)制企業(yè)的經營活動，應該合理引入刑事合規(guī)。讓公司在經營過程中制定合規(guī)計劃進行自我監(jiān)管。刑事合規(guī)在我國尚處在萌芽階段，相關制度的設計都還不齊備，需要在實體和程序層面上結合我國企業(yè)實際構建科學的刑事合規(guī)制度，切實有效地幫助企業(yè)防范刑事風險，減輕司法壓力，維護社會經濟秩序的正常運轉。