李財先

中國石油管道局工程有限公司亞太公司，河北 廊坊

國際工程，儲罐工程，合同風險，管控

1. 引言

隨著經(jīng)濟全球化迅猛發(fā)展，既給中國工程建設企業(yè)帶來新的機遇，同時國際項目的風險復雜多變，也給中國企業(yè)的國際化經(jīng)營帶來巨大的風險。近年來，國家商務部公布的數(shù)據(jù)顯示，國際工程項目合同風險仍是國際化經(jīng)營的主要風險之一[1]。

國際項目合同風險，承包商除了要面臨不可避免的客觀風險，如經(jīng)濟環(huán)境、政治環(huán)境、自然環(huán)境等，還需要面對一些主要以人的行為帶來的可避免的風險，如業(yè)主轉(zhuǎn)移風險、合同管控意識、技術(shù)能力、質(zhì)量安全管理意識不足等。

筆者根據(jù)國內(nèi)外工作經(jīng)驗發(fā)現(xiàn)國際項目合同風險與國內(nèi)工程施工合同風險差異較大主要來源于合同體系和合同風險意識兩方面。筆者對比了1999版FIDIC銀皮書《EPC/交鑰匙項目合同條件》(Conditions of Contract for EPC/Turnkey Projects) [2]和《建設工程施工合同(范本)》，兩者結(jié)構(gòu)雖然大體一致，但是FIDIC銀皮書在合同的完備性、工程師權(quán)限、變更等方面有更詳細的描述。而國內(nèi)工程建設企業(yè)在國際項目執(zhí)行過程因合同語言能力和合同體系研究不足導致了國際項目合同風險。其次是合同風險意識的不足導致了國際項目合同風險產(chǎn)生，主要源自于合同風險管理組織不健全、國際項目合同主管領導風險管理意識淡薄、相關(guān)人員對合同管理不到位等方面造成的。

2. 國際儲罐項目合同風險管控現(xiàn)狀

目前對國際項目合同風險分析主要是FIDIC銀皮書為合同模板進行以概述性研究分析，這些研究分析主要是簡潔的描述國際項目合同風險的存在與國際工程各個環(huán)節(jié)，主要有：業(yè)主通過合同轉(zhuǎn)移的風險、文件信息偏差、固定總價、合同匯率、業(yè)主指定分包商、業(yè)主對設計文件審查等。尚未對特定的領域內(nèi)的國際項目合同風險進行研究分析。

2.1. 專業(yè)的合同風險管理人員缺乏

雖然越來越多的國際項目成立合同風險管理小組，但專業(yè)的合同風險管理人員缺乏，都是各業(yè)務口兼職從事相關(guān)風險管理工作。合同風險管理人員受制于語言和專業(yè)合同法務知識，無法全面有效識別合同合同。

2.2. 合同風險防范意識不強

部分國際項目人員對合同風險防范意識不強，認為項目合同風險是合同管理人員的責任，實際上是項目上所有的工作都是合同風險管理范疇，項目執(zhí)行過程中，部分合同風險應對無法取得滿意的效果，主動監(jiān)控意識不足，許多隱患未能真正發(fā)現(xiàn)，最終導致突發(fā)性風險發(fā)生。

國際儲罐項目是國際項目中較小的領域，無論是學術(shù)機構(gòu)還是建設企業(yè)很少對國際儲罐項目合同風險進行研究。但因儲罐項目的設計采辦和施工在全球各個國家設計標準、監(jiān)造要求差別不大，導致國際儲罐項目競標又競爭激烈。同時，國際儲罐項目面臨的質(zhì)量安全標準高、工期緊張、界面復雜、現(xiàn)場建造難度大、儲運介質(zhì)危險性大、甚至可能會出現(xiàn)邊運行邊施工等諸多風險。

根據(jù)筆者多年在國際儲罐項目執(zhí)行過程中對國際儲罐合同風險進行分析和總結(jié)，若不能有效分析和管控風險，項目工期滯后和項目成本增加的可能性。只有做好國際儲罐項目合同風險全過程的合同風險分析和管控，才能實現(xiàn)國際儲罐項目經(jīng)營目標，也是國際項目成功的基礎。

3. 國際儲罐項目合同風險識別

國際工程合同條款中的風險主要包括：不平等條款；合同中定義不準確；合同的約因和允諾含糊不清；責任劃分風險；合同價款和支付風險；合同保函和罰款風險；合同納稅和保險規(guī)定；HSE及環(huán)保管理；適用法律和仲裁選擇等[3]。國際儲罐合同風險一般有：技術(shù)風險、采辦物流風險、環(huán)境風險、財務風險、社會政治風險、人力資源不足風險、溝通交流風險(與業(yè)主、分包商)、分包商履約能力不足風險、工期風險等。上述這些風險需要在投標階段通過招標文件中的合同模板和現(xiàn)場調(diào)研情況進行識別，分析風險影響并指定應對措施編制項目初步風險識別登記表，這些措施需要在投標技術(shù)文件和報價中予以考慮。

本文以某國際項目R煉化裂化工程的多介質(zhì)化學品儲罐工程(以下簡稱R儲罐項目)為例，進行國際項目合同風險識別。該項目工作范圍是：乙烯儲運系統(tǒng)為一座2萬立方米雙壁不銹鋼罐及其配套工藝管線和設備、丁二烯儲運系統(tǒng)為4臺直徑8 m，長度60 m的子彈罐及其配套工藝管線和設備、丙烯儲運系統(tǒng)為4臺直徑為23 m的球罐及其配套工藝管線和設備等。

R儲罐項目合同風險除了上述國際儲罐項目一般風險外，因為乙烯有毒易揮發(fā)、丁二烯易聚合反應等特性，所以該項目風險還有界面復雜、同一施工區(qū)域罐類型多、現(xiàn)場建造難度大、儲運介質(zhì)危險性大、邊運行邊施工等特有風險。

該儲罐項目總承包合同是以業(yè)主自有合同模板為基礎，由國際知名項目管理公司TECHNIP和FLOUR修訂后，基本剔除了對業(yè)主所有不利條款，將項目風險通過合同條款轉(zhuǎn)嫁給承包商，承包商面對這些風險要么放棄投標規(guī)避風險，要么接受合同條款直面風險。

項目中標后，承包商在要投標時對項目風險識別登記表的基礎上要根據(jù)投標文件、業(yè)主的授標文件以及澄清文件，再次評估風險登記表中的風險項，并補充更新風險登記表。項目執(zhí)行團隊采用頭腦風暴方法和聘請外部專業(yè)工程律師機構(gòu)經(jīng)過風險評估，歸納整理成合同風險登記表見圖1：

Figure 1. The contract risk register list of the tank project圖1. 儲罐工程合同風險登記表

通過儲罐工程合同風險登記表歸類總結(jié)出項目合同主要風險項有：合同不平等條款、合同價款、合同條款錯誤或遺漏或偏差、分包合同轉(zhuǎn)讓、職業(yè)責任險、合同價格幣種、施工現(xiàn)場條件、質(zhì)量安全管理、交予與驗收等風險。這些風險將對項目工期、工程款支付、財稅風險、工程管理等造成很大影響，是項目實施過程中管理人員重點控制的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

4. 項目合同風險分析和應對措施

4.1. 項目合同風險分析

合同是項目實施的主要依據(jù)。對于要求高，風險大的國際項目，應當分析合同中的風險因素，利用合同的正當條款規(guī)避風險[4]。為了更好管控已識別風險，儲罐項目部組織建立項目風險管理組織機構(gòu)(見圖2)，并制定、劃分組織機構(gòu)主要成員及相關(guān)部室職責，從而實現(xiàn)項目風險管理工作的組織性、系統(tǒng)性、有效性，并且責任明確、分工具體。

Figure 2. The organization of the contract risk management圖2. 項目合同風險管理組織機構(gòu)

項目合同風險管理小組利用利用國際通行的項目風險評估矩陣(見圖3) [5]實現(xiàn)對項目風險管進行系統(tǒng)、有效的評估和分析，優(yōu)化風險應對措施管理。

Figure 3. The risk matrix of the tank project圖3. 儲罐工程的風險矩陣

由于項目工期緊風險，而項目管理團隊成員年輕、國際項目經(jīng)驗較少，風險管控能力不足，為了更好制定項目合同風險應對措施，減少風險發(fā)生概率或降低風險造成的損失。項目部合同風險管理小組將風險項進行了分類，聯(lián)合業(yè)主和外部專業(yè)工程律師事務所分別對不同的風險進行系統(tǒng)、有效地評估和分析，制定和優(yōu)化風險應對措施管理。

4.2. 項目合同風險應對措施

4.2.1. 合同不平等條款

國際工程合同條款中一般都會明確，由于承包商原因造成的延期將被罰款，而由于業(yè)主的原因造成的延誤則只能夠給予工期補償而沒有費用補償；儲罐工程合同關(guān)于延期條款(DELAYS AND EXTENSIONS OF TIME)如下：“If, for any reason which is not a DELAYING EVENT, the progress of the WORK has, in the opinion of OWNER, fallen (or will fall) below that which is required to achieve a MILESTONE by its MILESTONE DATE, OWNER may by notice in writing require CONTRACTOR to immediately (at its own cost) commence the implementation of measures to expedite progress of the WORK to ensure that the MILESTONE is achieved by its MILESTONE DATE.”

R儲罐項目合同有兩個里程碑工期延誤罰款，每個里程碑延誤一天的罰款為合同額的0.1%，最高限額為5%的合同額，兩個里程碑工期延誤總計罰款為10%的合同額。在合同執(zhí)行過程中，要發(fā)現(xiàn)并留存業(yè)主原因?qū)е鹿て跍蟮淖C據(jù)，在項目里程碑滯后事實發(fā)生后可以與業(yè)主談判抵消工期滯后降低延誤罰款。若在合同執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)因業(yè)主原因?qū)е鹿て跍蟮淖C據(jù)較少，且預測里程碑存在較大延期的可能性時，項目管理團隊需要決策對項目趕工成本和工期滯后成本進行經(jīng)濟影響評估，選擇增加資源來趕工保證項目工期的方案還是任由工期滯后的方案。項目管理團隊在對兩種方案對比時，除了考慮經(jīng)濟影響還需要考慮其他因素，如對企業(yè)信譽、履約保函等其他方面的影響。根據(jù)儲罐工程合同管理經(jīng)驗，經(jīng)測算趕工成本低于工期延誤罰款成本時，需項目管理團隊及時協(xié)調(diào)資源進行趕工，確保合同里程碑節(jié)點實現(xiàn)。

4.2.2. 合同價款條款

國際項目投標階段，業(yè)主的FEED文件存在不完善，業(yè)主提供的資料可能比較粗略，承包商因經(jīng)驗不足和對工程所在地的市場行情了解不充分，造成預估的工程量與實際的工程量相差甚遠；對國際市場價格不能準確預判等原因，業(yè)主要求承包商以固定總價方式簽訂合同存在較大風險。儲罐工程合同(FORM OF AGREEMENT)對此規(guī)定如下：“The CONTRACT PRICE is an all-inclusive, fixed, non-escalating lump-sum price. CONTRACTOR warrants and represents that it is satisfied as to the correctness and sufficiency of the CONTRACT PRICE for the purpose of undertaking all aspects of the WORK and agrees that the CONTRACT PRICE shall not be adjusted except as expressly provided for in the CONTRACT.”除此條款外，還有其他相關(guān)條款對此條款進行詳細補充說明，如Except as expressly provided otherwise in the CONTRACT要求承包商承擔和接受與本項目合同范圍相關(guān)的工作，且無權(quán)索賠工期與成本。這些合同條款對承包商不利，這些合同條款限制承包商的索賠權(quán)力，極大的增加了承包商的工期和成本風險。

因此，在項目前期需要盡最大可能去優(yōu)化設計，為后期不可預見風險進行預留工期與成本，要嚴格執(zhí)行FEED文件設計理念和設計規(guī)范，根據(jù)設計經(jīng)驗和施工方案對FEED文件設計理念進行優(yōu)化設計，節(jié)約采辦成本的同時盡可能節(jié)約施工工期。儲罐工程通過優(yōu)化設計有效的彌補了FEED文件描述模糊而增加的成本。在設計和施工中業(yè)主要求設計變更或增加部分功能時，及時向業(yè)主發(fā)出工期和成本變更通知，待業(yè)主書面確認后再推進下一步工作，通過及時變更索賠有效的提升了項目經(jīng)營成果。

4.2.3. 合同文件錯誤、遺漏、偏差

國際工程合同條款中一般會寫明，如合同文件中存在錯誤、遺漏、偏差或相互矛盾，一般情況下業(yè)主不承擔由此造成的費用增加和工期延長責任，要求由承包商承擔此項風險。

R儲罐項目合同條款(ERRORS, OMISSIONS OR DISCREPANCIES, OWNER INFORMATION)大篇幅的對合同條款錯誤、遺漏、偏差和業(yè)主信息進行詳細說明，并強行轉(zhuǎn)嫁風險?！癈ONTRACTOR is not entitled to any EXTENSION OF TIME or CHANGE ORDER, and releases OWNER from all CLAIMS and LIABILITY arising out of or in connection with:

1) Any error, inaccuracy, inadequacy or omission:

a) in the OWNER INFORMATION; or

b) in or between any document forming the CONTRACT (including Exhibit 4, Sections C and D).”

儲罐項目執(zhí)行過程，遇到不少因業(yè)主文件錯誤、遺漏、偏差而增加的工程量。如承包商發(fā)現(xiàn)了上述增加工程量時，主要采取通過優(yōu)化設計盡可能降低此類問題造成的工期和成本增加；如是業(yè)主原因發(fā)現(xiàn)了上述問題增加工程量時，要求業(yè)主發(fā)正式變更通知同時，承包商評估因此項錯誤、遺漏、偏差信息帶來的后續(xù)影響，如對承包商不利，則通過優(yōu)化設計方案進行抵消工期和成本影響，如對承包商有利，則利用業(yè)主的正式變更通知發(fā)起變更通知，爭取獲得價格補償彌補對工期的影響。

4.2.4. 業(yè)主分包合同轉(zhuǎn)讓

國際工程中很少出現(xiàn)業(yè)主將已有的分包合同進行轉(zhuǎn)讓管理，但R儲罐項目是業(yè)主在煉化裂化工程包在完成FEED設計并發(fā)包之后增加烯烴介質(zhì)存儲轉(zhuǎn)運工程包，導致儲罐工程設計采辦施工試運的整體工期較煉化裂化核心裝置工程包少了近2年的工期。業(yè)主為了保證R儲罐項目與R項目同時投產(chǎn)，將丁二烯子彈罐在R儲罐項目授標之前5個月分包給其控股子公司負責子彈罐的設計制造。業(yè)主在儲罐工程澄清階段將子彈罐設計制造合同轉(zhuǎn)讓給R儲罐項目承包商負責業(yè)主的指定分包商管理。合同描述如下：

“CONTRACTOR acknowledges that OWNER (or PRPC on OWNER’S behalf) may have, prior to the date on which the applicable LLI PURCHASE ORDER is novated to CONTRACTOR in accordance with the applicable LLI NOVATION AGREEMENT, made payments to VENDORS under the LLI PURCHASE ORDERS.OWNER will provide CONTRACTOR with reasonable evidence of such payments, and CONTRACTOR shall reimburse OWNER such amounts as a debt due and payable upon certification by OWNER of the amount due.OWNER may set-off the certified amounts against CONTRACTOR'S claims for payment on account of the CONTRACT PRICE under ARTICLE 33.”

子彈罐轉(zhuǎn)讓分包合同是以業(yè)主只有分包合同模板編制。在履行該合同過程時，需要承包商及時審閱該指定分包商的分包合同，及時發(fā)現(xiàn)合同中可能發(fā)生的潛在條款，在具體執(zhí)行過程時，可以提前進行操作規(guī)避。對于一些無法規(guī)避的方面，提前準備材料，如有相關(guān)條款與主合同有違背或不利于承包商合同管理，需書面告知業(yè)主對合同履約相關(guān)改進意見和方案，同業(yè)主共同與指定分包商進行協(xié)商做好充分準備。

4.2.5. 職業(yè)責任險

職業(yè)責任險是業(yè)主要求承包商對其負責的設計投保職業(yè)責任險，保障承包商在設計過程中因設計錯誤、遺漏或偏差引起已完工程不符合預期目的的責任。

R儲罐項目的保險除了國際項目常有的工程一切險、雇主責任險、施工機具險、貨物運輸險和第三者責任險等險種，業(yè)主還要求提供職業(yè)責任險，合同規(guī)定如下：“Professional Indemnity Insurance covering the liability of CONTRACTOR for the performance of any professional activities and duties which arise inconnection with the WORK with a minimum coverage of not less than RinggitMalaysia Ten Million (RM 10,000,000) per claim.”

R儲罐項目的丁二烯、丙烯和乙烯都是儲運風險較大的煉化裂化產(chǎn)品，三種產(chǎn)品在儲運過程中互為換熱介質(zhì)。為了避免因設計缺陷引起的意外事故，在獲得業(yè)主授標函后認真研究了合同條款中職業(yè)責任險的要求，并與項目所在國不同的保險公司就職業(yè)責任險的保險費率進行了交流。職業(yè)責任險的責任范圍大于工程一切險中附加的設計風險條款，需要保險公司具有較強的承保能力。由于業(yè)主合同文件要求的賠付額遠遠大于行業(yè)平均賠付額且沒有免賠額。因此，儲罐項目職業(yè)責任險的保險費率較高，為了降低該保險費率，項目部收集了公司已有項目的獲得業(yè)主認可證書以及其他優(yōu)秀海外項目證書，提交保險公司，經(jīng)多次談判，保險公司同意在職業(yè)責任險行業(yè)平均費率的水平上降低10%，有效地控制項目成本。

職業(yè)責任險主要針對設計承包商投機行為，一旦承包商被索賠職業(yè)責任險，在未來再次投保該險種時保費將會較高。此外，國際工程越來越重視該保險險種，作為國際化承包商，一定要認真研究該險種責任和義務，保障工程各方的權(quán)益。

4.2.6. 合同其他風險

儲罐項目識別的其他合同風險有：合同價格幣種、施工現(xiàn)場條件、質(zhì)量安全管理、交予與驗收、質(zhì)保、清關(guān)、稅費等十余項風險。承包商在項目執(zhí)行過程中通過的系列有針對性的措施減輕這些風險帶來的潛在工期和成本影響，如：通過購買保險減輕風險發(fā)生的后果、通過培訓減小風險發(fā)生的可能性、接受一些低風險事項、制定相應的技術(shù)方案減輕風險的發(fā)生的可能性和發(fā)生的后果等。

5. 項目合同風險管理成效

5.1. 組建風險管理組織機構(gòu)，增強風險管理意識

正式成立風險管理小組，由項目經(jīng)理任命組長，項目關(guān)鍵人員、各專業(yè)骨干為組員，能夠做到核心團隊全員參與合同風險管理，了解風險管理基礎知識；通過反復討論，提高了團隊風險管理認識；通過多次強化，增強了風險管理意識。

5.2. 制定有效項目合同風險管理方法

項目合同風險管理原則和理念是積極主動防止影響項目風險的發(fā)生。在本部合同風險管理理念的基礎上結(jié)合馬石油的合同風險管理方法和理念摸索有效項目合同風險管理方法，能夠起到提前預警，提前籌劃的作用，減少甚至避免風險發(fā)生；該合同風險管理方法可以為未來類似項目提供參考與借鑒。

5.3. 項目合同風險管理獨立審查機制

項目合同風險獨立審查機制是獨立于業(yè)主與承包商合同風險管理團隊之外的第三方項目合同風險管理機構(gòu)，通過第三方專業(yè)審查機制，使得項目能夠更加客觀面對存在風險，更加認真對待風險應對措施，同時能夠引起項目團隊高度重視。

6. 結(jié)束語

項目合同風險存在于項目所有的工作中，與項目利益是共存的。承包商只有直面管理好合同風險，方可在國際工程市場上獲得相應的經(jīng)營成果。

R儲罐項目根據(jù)國際通行的風險管理理念對承包項目可能遇到的各種風險類型和產(chǎn)生原因進行評估，根據(jù)評估結(jié)果，通過采取積極主動、適當有效的措施和手段進行控制管理，有效管控了項目合同執(zhí)行風險，收到了較好的效果，項目高質(zhì)安全平穩(wěn)完成了工程，并提前合同工期完成臨時移交工作，獲得業(yè)主頒發(fā)的最佳承包商。項目經(jīng)營成果較預期有了明顯的提升。

在未來國際項目合同執(zhí)行過程中，將繼續(xù)結(jié)合國際項目合同管理特點和新變化要求，不斷持續(xù)改進合同風險管理，進一步提升國際合同風險管控能力和實現(xiàn)項目管理目標。