余寧 岳丹

(海洋石油工程股份有限公司，天津 300457)

0 引言

工程總承包合同的付款條件屬于重中之重的合同條款，該條款如何設(shè)置、如何履約都是發(fā)承包雙方極為關(guān)注的事項。付款條件不僅關(guān)系到發(fā)承包雙方的收付款時間、金額、現(xiàn)金流，由于資金具有時間價值屬性，還關(guān)系到收付的合同款項現(xiàn)值的大小。因此，關(guān)于如何設(shè)置有利于己方的付款條件，是發(fā)承包雙方在合同談判過程中爭奪的焦點之一。本文主要針對工程總承包項目中較為常見的預(yù)付款、進度款和結(jié)算款在付款條款設(shè)置和操作方面的注意事項進行闡述。

1 預(yù)付款的付款條件設(shè)置和操作注意事項

預(yù)付款是由發(fā)包人在工程項目伊始向承包人提供的，便于后者順利開展材料和工程設(shè)備購置、施工設(shè)備購置或租賃、臨時設(shè)施搭建以及施工隊伍進場等工作所需的款項。

對發(fā)包人來說，工程尚未開工或者開工伊始就向承包人支付了一筆合同款，有時預(yù)付款數(shù)額還較大，在一定程度上存在承包人攜款毀約的風(fēng)險。如果發(fā)包人完全不提供預(yù)付款，則需要承包人墊資開展項目，這意味著風(fēng)險在很大程度上轉(zhuǎn)移給了承包人，承包人也很難同意這樣的合同安排。因此，發(fā)承包雙方會在招投標(biāo)階段設(shè)置預(yù)付款的付款條件時都爭取有利于己方的安排，如何找到一個“平衡點”是雙方議價能力和談判能力的集中體現(xiàn)。下面將詳細討論預(yù)付款設(shè)置和操作時應(yīng)注意的事項。

1.1 預(yù)付款的數(shù)額、支付條件和支付時間

1.1.1 預(yù)付款的數(shù)額

預(yù)付款的金額通常為合同簽約價(扣除暫列金額)的10%，最高額度不超過合同簽約價(扣除暫列金額)的30%。對于重大工程項目，可以選擇按年度工程計劃逐年進行預(yù)付?？偠灾?，具體的預(yù)付款數(shù)額應(yīng)為多少，要視項目啟動需要的資金的多少，承包人的墊資、融資能力，發(fā)包人雙方的議價能力而定。

1.1.2 預(yù)付款的支付條件和時間

預(yù)付款的支付條件通常以發(fā)包人收到承包人提供的符合合同要求的預(yù)付款擔(dān)保為前提條件。

當(dāng)發(fā)包人收到承包人提供的符合合同要求的預(yù)付款擔(dān)保后，應(yīng)按照合同約定的預(yù)付款支付時間向承包人支付預(yù)付款。預(yù)付款的支付時間，常見的有兩種情形：一種是不遲于合同約定的開工日期前7天內(nèi)；另一種是合同簽訂后一個月內(nèi)。

1.1.3 相關(guān)注意事項

發(fā)承包人應(yīng)注意，工程預(yù)付款相當(dāng)于無息貸款，發(fā)包人應(yīng)按照合同約定的數(shù)額全額支付工程預(yù)付款，不得以任何理由減額。

為了保障能夠按照合同約定收到工程預(yù)付款的權(quán)益，建議承包人在合同條款中爭取到如下安排：如果在預(yù)付時間到期后發(fā)包人仍不支付工程預(yù)付款，承包人應(yīng)及時或者按照合同約定的通知時間向發(fā)包人發(fā)出通知要求其支付預(yù)付款。發(fā)包人在收到該催付通知后，如仍不按照通知要求支付預(yù)付款，承包人可以在合同中設(shè)定一個時間，如再次發(fā)出通知后14天后將停工，且要求發(fā)包人自應(yīng)付之日起向承包人支付因滯付而應(yīng)承擔(dān)的利息，利率可以按照同期銀行貸款利率計算，且發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。

關(guān)于滯付利息(逾期付款違約金)，國內(nèi)項目多采用中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)上浮一定比例，可以參考逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)進行計算；隨著倫敦銀行拆借利率(LIBOR)的逐步停用，國際項目中發(fā)承包雙方應(yīng)結(jié)合當(dāng)前實際情況選擇適宜的基準(zhǔn)利率并上浮一定的比例或直接在合同中約定固定的比例進行計算。

同時，還需要注意，如果發(fā)承包人沒有簽訂合同或者工程項目尚不具備施工條件，發(fā)包人不得支付工程預(yù)付款，謹(jǐn)防此時發(fā)包人以預(yù)付款名義進行不當(dāng)?shù)馁Y金轉(zhuǎn)移。

1.2 預(yù)付款擔(dān)保

為了防止承包人收到工程預(yù)付款后在合同履行期間違約，致使發(fā)包人無法在約定的期限內(nèi)從應(yīng)付給承包人的工程款中扣回已經(jīng)向承包人支付的全部預(yù)付款，發(fā)包人往往會在工程總承包合同中要求承包人提供預(yù)付款擔(dān)保，以便在發(fā)生上述情形時發(fā)包人作為該預(yù)付款擔(dān)保的受益人有權(quán)憑該預(yù)付款擔(dān)保向預(yù)付款擔(dān)保人索賠相關(guān)擔(dān)保金額，從而使發(fā)包人已經(jīng)支付的全部預(yù)付金額獲得補償。

1.2.1 預(yù)付款擔(dān)保金額

承包人提供的預(yù)付款擔(dān)保金額應(yīng)與發(fā)包人支付的預(yù)付款等值。

1.2.2 提供預(yù)付款擔(dān)保的時間

預(yù)付款擔(dān)保的形式包括銀行保函、擔(dān)保公司擔(dān)保和抵押等形式。銀行保函作為預(yù)付款擔(dān)保較為常見，下面主要分析銀行保函的提供時間和相關(guān)注意事項條件。

在合同形成階段，發(fā)承包人應(yīng)就銀行保函具體內(nèi)容和開具保函的銀行等級資格進行充分溝通并包括在簽訂的合同中，避免在簽訂合同后開具銀行保函時出現(xiàn)合同任一方不接受相關(guān)細節(jié)的情形。

發(fā)包人通常要求預(yù)付款銀行保函是獨立的、無條件的、見索即付(on-demand)且不可撤銷(irrevocable)的。銀行等級方面，發(fā)包人一般要求開具保函的銀行具有其可接受的銀行等級。國際項目的發(fā)包人傾向于承包人出具國際一流銀行(滿足穆迪或標(biāo)普A級以上)且國際化程度高的銀行開具的保函。

由于發(fā)包人通常以收到承包人按照合同要求提供的足額預(yù)付款擔(dān)保作為支付預(yù)付款的前提條件，承包人在合同中設(shè)置提交預(yù)付款擔(dān)保的時間時，應(yīng)結(jié)合自身公司財務(wù)制度關(guān)于內(nèi)部流程手續(xù)所需時間以及開證行開具銀行保函所需時間進行綜合考慮，避免因時間短促無法提供銀行保函，進而無法及時獲得預(yù)付款。

1.2.3 預(yù)付款擔(dān)保的生效時間及有效期

通常，預(yù)付款擔(dān)保自開具之日起生效，并在預(yù)付款按照合同的約定全部扣回或全額返還之日前一直有效。但是，建議承包人應(yīng)盡可能將該預(yù)付款擔(dān)保的生效時間設(shè)置為其實際收到發(fā)包人支付的足額預(yù)付款時。

具體條款可以參考如下內(nèi)容：預(yù)付款擔(dān)保有效期自預(yù)付款支付給承包人起生效，至發(fā)包人簽發(fā)的進度付款證書說明已完全扣清為止。

1.2.4 預(yù)付款的扣回和還清

發(fā)承包人應(yīng)在合同中約定工程預(yù)付款的扣回方式。一般會采取當(dāng)未施工工程需要的主要材料及構(gòu)件的價值等于預(yù)付款數(shù)額時起扣，從每次結(jié)算的工程進度款中，按主要材料及構(gòu)件占合同總價款的比重扣抵工程進度款，竣工前全部扣清。

計算起扣點的公式為

T=P-M/N

式中，T為起扣點，即工程預(yù)付款開始扣回時的累計完成工作量金額；P為合同總價款金額；M為預(yù)付款數(shù)額；N為主要材料和構(gòu)件占合同總價款的比重。

部分發(fā)承包人也會選擇以下方式進行預(yù)付款的扣回還清：當(dāng)已完工工程金額累計達到合同總價款一定比例后，發(fā)包人從每筆應(yīng)支付給承包人的工程進度款中按照一定比例或數(shù)額扣回預(yù)付款，直至全部扣清為止。上述比例由發(fā)承包人在合同中約定。

另外，一些工期較短、造價較低的工程，無須分期扣還預(yù)付款，可以選擇一次性扣還預(yù)付款；而跨年度的工程，鑒于預(yù)付款的占用時間較長，則可以根據(jù)實際需要少扣還或者不扣還預(yù)付款。

1.2.5 預(yù)付款擔(dān)保的減額/減值處理等注意事項

采用逐期扣回返還預(yù)付款時，預(yù)付款擔(dān)保的擔(dān)保額度也須隨預(yù)付款扣回的金額進行相應(yīng)遞減。承包人需注意，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的付款進度，定期從發(fā)包人處取得同意對該預(yù)付款擔(dān)保進行減值的書面文件，并及時送交開具擔(dān)保人處進行確認(rèn)。

發(fā)承包人應(yīng)注意，減額后的預(yù)付款擔(dān)保金額不得低于尚未被扣回的預(yù)付款金額。

在發(fā)包人簽發(fā)工程最終竣工驗收證書前，如果因不可抗力或其他原因解除合同，出現(xiàn)預(yù)付款尚未抵扣完畢的情形時，尚未扣回的預(yù)付款余額應(yīng)作為承包人的到期應(yīng)付款額，在結(jié)算解除合同款項中進行合并計算。

當(dāng)承包人返還全部預(yù)付款或因不可抗力或其他原因解除合同后，應(yīng)及時要求發(fā)包人退還該預(yù)付款擔(dān)保，并將其退回擔(dān)保人處進行注銷，從而解除對預(yù)付款的擔(dān)保責(zé)任。

1.2.6 Advanced Payment(工程預(yù)付款)和Down Payment(工程首付款)

實操中，筆者曾經(jīng)遇到某些國際項目的合同不僅約定了Advanced Payment，還約定有Down Payment。兩者中文字面容易混淆，主要異同點詳見表1。

表1 Advanced Payment和Down Payment的對比

1.3 ?？顚Ｓ?/h3>

考慮到發(fā)包人支付預(yù)付款的主要作用，從發(fā)包人的角度來看，建議在工程總承包合同中明確約定預(yù)付款必須?？顚Ｓ茫踔量梢砸蟪邪讼虬l(fā)包人提交與購置、租賃或租用施工資源的相關(guān)的發(fā)票和其他證明文件(如采購、租賃或租用合同)的副本，或者規(guī)定以雙方都能接受的查賬方式來證明承包人確實按照合同要求正確使用了發(fā)包人提供的預(yù)付款，沒有挪作他用。

而從承包人的角度來看，如果接受合同中關(guān)于提供相關(guān)發(fā)票和其他證明文件(如采購、租賃或租用合同)副本的約定，需要考慮如何提供這些的內(nèi)容才不損害自己的商業(yè)利益，爭取能夠說服發(fā)包人接受提供不帶價格的副本。同時需注意，一旦預(yù)付款被挪作他用，將構(gòu)成承包人違約。

2 進度款的付款條件設(shè)置和操作注意事項

在工程建設(shè)周期內(nèi)，工程進度款的期次多、戰(zhàn)線長，其支付順利與否能夠直接影響項目進度的控制和項目資金的運轉(zhuǎn)等，因此做好工程進度款的支付工作是項目管理的重點工作。較為常見的進度款的支付方式包括按月計量付款、按里程碑付款或兩者相結(jié)合的支付方式。

2.1 按月計量付款

按月計量付款，即承包商按每月實際完成的工程量的合同金額逐月向發(fā)包人申請付款，發(fā)包人付款的條件是已完成的工程符合合同要求。

這種方式對承包商較為公平，付款與實際完成工作量匹配，且款項回籠時間固定、及時，工程資金壓力較??；對發(fā)包人而言，由于是按月向承包商支付已完工的工程款項，在工期進度方面的把控性較弱。

由于付款時間是逐月固定的，付款支持性材料的收集難度較小。按月計量、計算付款的程序較為復(fù)雜，發(fā)承包人須結(jié)合進度計劃、合同費用和施工情況等進行計算、測量，發(fā)承包人應(yīng)安排熟悉施工費用、計劃和作業(yè)的人員負責(zé)計量和計算工作。

2.2 按里程碑付款

按里程碑付款，即在進度計劃的關(guān)鍵路徑上設(shè)置一定數(shù)量的里程碑，當(dāng)承包人完成里程碑工作時即可申請付款。付款金額按照合同約定的比例進行計算，發(fā)包人按照合同約定的流程進行付款。這種方式較適用于工程節(jié)點明確的項目，付款程序相對簡單。

在此種付款方式下，由于承包人并非按照實際施工進度及其比例逐步收回工程款項，付款時間不固定，有時候間隔期還會較長，從而增加了承包人在收集付款支持性材料方面的難度。因此，承包人應(yīng)注意以下三點：盡可能將里程碑設(shè)置得相對密集一些，以便及時回籠資金；在不違法違規(guī)的前提下，將權(quán)重盡可能多地分配到前期的合同工作中，而對于較長周期才能完成的里程碑工作，要盡可能少地分配權(quán)重，以便及早回籠資金；在施工過程中及時梳理、收集符合合同要求的付款支持性材料，以避免因支持性材料出現(xiàn)瑕疵而影響資金回籠。

這種方式有助于發(fā)包人控制工期，如果承包人未按照合同約定完成里程碑項下所有工作，則無權(quán)就里程碑提出付款申請，因此發(fā)包人應(yīng)在合同中明確每一個里程碑的工作范圍和內(nèi)容，避免在確認(rèn)里程碑是否得以實現(xiàn)時出現(xiàn)相關(guān)爭議。同時，在付款支持性材料方面，應(yīng)結(jié)合項目實際情況要求承包人提供詳細、完備的支持性材料，以確保承包人保質(zhì)保量地完成合同約定的里程碑工作。

2.3 按月計量結(jié)合里程碑付款

按月計量結(jié)合里程碑付款，即以實際完成的工程量、進度計量為計算依據(jù)，將當(dāng)月的里程碑納入計算體系，按月進行期中付款。

承包人除了應(yīng)注意上述已經(jīng)提及的相關(guān)事項，還應(yīng)根據(jù)合同的規(guī)定結(jié)合自身的需求處理好按月計量的工作量和里程碑工作量之間的關(guān)系，靈活協(xié)調(diào)相關(guān)施工資源。發(fā)包人則應(yīng)認(rèn)真做好對月度完工工程量的測量和里程碑工作量的檢查，對工期進行有序有效的監(jiān)控。

三種期中付款方式對比見表2。

3 結(jié)算款的付款條件設(shè)置和操作注意事項

竣工后或因約定原因終止合同時，發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及完整的竣工結(jié)算資料或合同終止結(jié)算資料后，應(yīng)按照合同約定的期限進行核實，給予確認(rèn)或者提出修改意見。

發(fā)包人根據(jù)確認(rèn)的竣工結(jié)算報告向承包人支付工程竣工結(jié)算價款，保留合同約定比例(通常為合同總價金額的3%～5%)作為質(zhì)量保證金，待工程缺陷責(zé)任通知期屆滿后清算。發(fā)承包雙方也可以約定以質(zhì)保金銀行保函方式替代質(zhì)保金。質(zhì)保金銀行保函的開具、收回等注意事項參見前文所述的預(yù)付款擔(dān)保注意事項。合同終止結(jié)算類同，但不存在質(zhì)保金。

表2 三種期中付款方式對比

通常，發(fā)承包人雙方會以最終結(jié)算單(Final Financial Statement)的形式結(jié)清工程項目款。在此環(huán)節(jié)發(fā)承包人都應(yīng)充分考慮須納入最終結(jié)算單的款項，避免疏漏，并核對準(zhǔn)確性。

4 其他注意事項

4.1 合同幣種和匯率風(fēng)險

發(fā)承包人在設(shè)置付款條件時，還應(yīng)考慮合同幣種是否存在較大匯率風(fēng)險。如果合同幣種為外幣，建議選擇可自由兌換、幣值穩(wěn)定、可以作為國際支付手段或流通手段的硬貨幣，并在條款設(shè)置中考慮匯率波動相互補償機制。

4.2 稅費

關(guān)于稅費，建議在合同中明確規(guī)定，發(fā)承包人雙方都應(yīng)根據(jù)法律法規(guī)各自承擔(dān)其應(yīng)承擔(dān)的與合同有關(guān)的所有稅費，發(fā)包人有權(quán)根據(jù)法律法規(guī)和本合同的規(guī)定從應(yīng)支付給承包人的合同價款中扣除應(yīng)由發(fā)包人代扣、代繳的承包人應(yīng)付稅費，但發(fā)包人應(yīng)向承包人提供完稅證明。合同任何一方應(yīng)及時足額繳納稅費，保障另一方不因己方或己方人員未履行納稅義務(wù)而承擔(dān)任何責(zé)任或遭受罰款或索賠。

5 結(jié)語

本文研究結(jié)論如下：

(1)承包人應(yīng)認(rèn)真解讀招標(biāo)文件關(guān)于付款及其擔(dān)保的條款，確保熟知所有相關(guān)要求；在談判過程中爭取能夠及早獲得充足款項的有利條款，以減輕項目資金壓力。

(2)發(fā)包人應(yīng)盡量將付款條件設(shè)置成具有保障性、安全性強且有助于承包人順利開展項目工作的條款；實操中及時按照合同約定向承包人支付合同款項，并做好與預(yù)付款抵扣相關(guān)的工作。

(3)發(fā)承包人雙方應(yīng)努力就各付款條件的平衡點達成共識，發(fā)揮付款條件的合同作用，共同推進工程項目順利實施。