摘要：隨著中國經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，我國與國際社會的經(jīng)濟(jì)交往方式愈加多樣化，由此，民間文學(xué)藝術(shù)的重要性開始逐步顯現(xiàn)，隨之而來的是國家與國際組織對民間文學(xué)藝術(shù)日漸強(qiáng)化的保護(hù)意識。在20世紀(jì)50年代，就有人提出了關(guān)于保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)的主張，此后應(yīng)當(dāng)如何運(yùn)用法律手段實(shí)現(xiàn)對民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)，此類話題的熱度越來越高，直至21世紀(jì)，關(guān)于民間文學(xué)的法律保護(hù)開始受到我國法學(xué)界的廣泛關(guān)注。我國作為歷史悠久的文化大國，擁有深厚的民間文學(xué)藝術(shù)底蘊(yùn)，但由于有效保護(hù)的缺失，大量的珍稀民間文學(xué)藝術(shù)或在歷史的長河中流失，或被不當(dāng)商業(yè)活動利用，實(shí)務(wù)中關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的訴訟數(shù)量也日益增長，因此，通過法律手段保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)，不僅是國際化經(jīng)濟(jì)交往中的需求，還是對我國民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)需求的回應(yīng)?；诖耍恼绿轿雒耖g文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)。

關(guān)鍵詞：民間文學(xué)藝術(shù)；知識產(chǎn)權(quán)；著作權(quán)；法律保護(hù)

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1004-9436（2022）10-0-03

司法實(shí)踐中關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的訴訟案件數(shù)量與日俱增，針對民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)已經(jīng)刻不容緩。為了解決實(shí)務(wù)中的現(xiàn)實(shí)問題，亟須對民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)問題展開討論，伴隨著民間文學(xué)藝術(shù)的經(jīng)濟(jì)價值不斷被發(fā)掘，勢必會不斷產(chǎn)生新的訴訟糾紛，面對這一無法避免的社會現(xiàn)實(shí)，法律必須給出回應(yīng)。

1 民間文學(xué)藝術(shù)的相關(guān)概念

1.1 民間文學(xué)藝術(shù)的源起

“民間文學(xué)藝術(shù)”一詞源于英文中的“folklore”，最早被翻譯為“民俗”，其后被我國民俗學(xué)界引進(jìn)，但民俗學(xué)項(xiàng)下的意義更為廣泛，不僅包括民間物質(zhì)文化，還囊括社會習(xí)慣和民間風(fēng)俗，如神話傳說、民間故事、坊間歌謠等。從狹義角度而言，民間文學(xué)藝術(shù)僅屬于文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域，因此只有包含“文學(xué)”“藝術(shù)”等元素的創(chuàng)作才是具有審美意義的作品。而不具有文學(xué)藝術(shù)元素的創(chuàng)作，如宗教信仰、社會迷信等，則不屬于民間文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域的范疇。前述標(biāo)準(zhǔn)對廣義的民間文學(xué)藝術(shù)和狹義的民間文學(xué)藝術(shù)進(jìn)行了區(qū)分［1］。聚焦于我國法學(xué)領(lǐng)域，民間文學(xué)藝術(shù)應(yīng)當(dāng)是狹義的，因?yàn)楠M義的、具有審美價值的民間文學(xué)藝術(shù)基于智力活動產(chǎn)生，是加工后誕生的具有創(chuàng)造性和保護(hù)價值的知識產(chǎn)品，其被個體或群體創(chuàng)造，也被認(rèn)為反映了個體或群體的情感或思想，此類文學(xué)、藝術(shù)創(chuàng)造通過被模仿、被傳授或其他手段流傳至今，逐漸成為群體文化的客觀表現(xiàn)形式。正因如此，此類民間文學(xué)藝術(shù)亟須得到法律保護(hù)，本文討論的對象主要為狹義范圍內(nèi)的民間文學(xué)藝術(shù)。

1.2 民間文學(xué)藝術(shù)的特征

民間文學(xué)藝術(shù)的特征之一是區(qū)域群體性。其作為人類文化、社會習(xí)俗、思想、生活習(xí)慣的客觀載體，由特定時間、空間內(nèi)的群體創(chuàng)造，由于生存空間和生活時間的重合，民間文學(xué)藝術(shù)有了共通性，致使民間文學(xué)藝術(shù)具有區(qū)域群體性的特征。但群體創(chuàng)造并不意味著對個性化的排斥，實(shí)際上正是由于其表達(dá)形式和表達(dá)思想源于特定群體，才使得這一創(chuàng)造具有了獨(dú)特性，不同時期、不同地域的民間文學(xué)藝術(shù)具有天然的個體性。正是其群體性和個體性的相互交融，才促進(jìn)了民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展和傳承。

民間文學(xué)藝術(shù)除了具有區(qū)域群體性和個體性特征，還具備傳承性。民間文學(xué)藝術(shù)的生命并非被人為創(chuàng)造出來后便終結(jié)，而是基于社會生活的發(fā)展，通過人們口述、言傳、實(shí)踐的方式傳承，是歷經(jīng)時間的沉淀流傳下來的智力成果。這是一個不斷循環(huán)往復(fù)的過程，正是由于其不斷在傳承中發(fā)展，民間文學(xué)藝術(shù)擁有了變化性。

發(fā)展是一個動態(tài)的過程，從形成至被社會認(rèn)可，直至被流傳。在這一漫長的過程中，民間文學(xué)藝術(shù)不可能一成不變，只有在發(fā)展的過程中不斷推陳出新，才能流傳至今。此外，民間文學(xué)藝術(shù)也具有發(fā)展性，特定區(qū)域內(nèi)的民間文學(xué)藝術(shù)若想被傳承發(fā)展，就必須受到多數(shù)人的接納和認(rèn)可，但由于時空的差異，不同區(qū)域、不同時代的人有不同的審美觀念和認(rèn)同標(biāo)準(zhǔn)，所以民間文學(xué)藝術(shù)需要在傳播的過程中不斷發(fā)展［2］。

1.3 民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)現(xiàn)狀

我國現(xiàn)今的著作權(quán)法律機(jī)制致使民間文學(xué)藝術(shù)作品法律保護(hù)的理論與實(shí)務(wù)存在脫軌現(xiàn)象。不僅如此，司法實(shí)踐中還缺乏客觀、統(tǒng)一、準(zhǔn)確的判決標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)務(wù)中，法官通常將《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》）的第三條和《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》的第二條作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，同時將前者的第六條和第十條作為其權(quán)利的法律依據(jù)。但將原則性的法律規(guī)定作為裁判標(biāo)準(zhǔn)，不能真正解決民間文學(xué)藝術(shù)的現(xiàn)實(shí)侵權(quán)問題，而且著作權(quán)法保護(hù)模式與民間文學(xué)藝術(shù)作品存在諸多不契合的地方。民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)未達(dá)到理想狀態(tài)，造成了大量珍稀民間文學(xué)藝術(shù)作品的流失甚至消亡，這對我國傳統(tǒng)文化是巨大的打擊。

2 著作權(quán)法保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)面臨的問題

2.1 立法不完善

民間文學(xué)藝術(shù)的特征決定了其屬于歷史文化遺產(chǎn)的范疇，其承載的思想映襯出歷史的痕跡，具有一定的歷史價值和法律保護(hù)意義，《中華人民共和國憲法》中也體現(xiàn)了對民間文學(xué)藝術(shù)明確的保護(hù)態(tài)度。然而，雖然1990年的《著作權(quán)法》第六條中規(guī)定了民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)方式將由國務(wù)院另作規(guī)定，這一規(guī)定將民間文學(xué)藝術(shù)納入了知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范疇，于2001年修訂后的《著作權(quán)法》不僅將“雜技藝術(shù)作品”增設(shè)為保護(hù)對象，還保留了修訂前的第六條規(guī)定，但是迄今為止，該條規(guī)定尚未出臺。除《著作權(quán)法》外，1997年國務(wù)院還發(fā)布了《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》，主張對傳統(tǒng)工藝美術(shù)通過法律進(jìn)行保護(hù)，一些地方也相繼出臺了地方性法規(guī)，即《民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》。但無論是前者還是后者，其本質(zhì)并非法律，而是行政法規(guī)，因此不足以支撐起保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的法律制度。

2.2 權(quán)利主體不明確

首先，不同于著作權(quán)法針對具體作者進(jìn)行保護(hù)的模式，民間文學(xué)藝術(shù)由于具有傳承性和發(fā)展性，隨著時代的更迭，不斷發(fā)生流變，如音樂表演、舞蹈表演、詩詞歌賦等，所以明確誰是真正的創(chuàng)作者便成了棘手的難題。

其次，著作權(quán)保護(hù)通常適用于固態(tài)的、物質(zhì)的、被認(rèn)為可控制的客觀載體。

再次，保護(hù)期限難以確定，因?yàn)橄噍^于非物質(zhì)性的智慧成果，物質(zhì)性的智慧成果可以追溯其創(chuàng)作者，進(jìn)而確定創(chuàng)作者的生命周期，借此明確保護(hù)期限，但民間文學(xué)藝術(shù)難以確定作者和具體保護(hù)期限［3］。

最后，著作權(quán)的保護(hù)是建立在財產(chǎn)權(quán)概念的基礎(chǔ)上，但是對民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作者而言，其并未將所創(chuàng)作的作品作為自己的私有物，因此不存在與之相對應(yīng)的財產(chǎn)性權(quán)利。

2.3 保護(hù)期限存在矛盾

我國之所以將具有首創(chuàng)性、獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)方式作為《著作權(quán)法》的保護(hù)對象，是因?yàn)閯?chuàng)作者是具有法律主體地位的權(quán)利主體，其本質(zhì)是對作者本人合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，但并非不限期的保護(hù)，而是需要針對這一合法權(quán)益附加時間規(guī)定，創(chuàng)作者的作品表達(dá)需要有明確的發(fā)表時間。基于這一時間，《著作權(quán)法》才能明確針對創(chuàng)作者的保護(hù)期限。然而，民間文學(xué)藝術(shù)作品的形成并非一朝一夕，而是一個長期的、動態(tài)的過程，且在發(fā)展過程中還會不斷發(fā)生變化，因此無法在這個過程中界定其形成或發(fā)表的具體時間，導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)與法律條文不相協(xié)調(diào)的現(xiàn)象出現(xiàn)。

3 民間文學(xué)藝術(shù)法律保護(hù)的現(xiàn)實(shí)出路

3.1 建立健全法律制度

法律的生命力不只在于解釋，還在于實(shí)施，若想解決民間文學(xué)藝術(shù)的侵權(quán)糾紛問題，首先必須完善我國民間文學(xué)藝術(shù)的私法保護(hù)制度。關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律規(guī)范，我國僅有一條原則性規(guī)定，這是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的?！睹耖g文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》久未出臺，究其原因在于立法機(jī)關(guān)與學(xué)界尚未形成一致結(jié)論，公有領(lǐng)域和專有領(lǐng)域的民間文學(xué)藝術(shù)作品缺乏一個清晰的邊界，保護(hù)程度的不明確將會導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)處理民間文學(xué)藝術(shù)作品侵權(quán)糾紛時出現(xiàn)公私不分的問題。而且諸多學(xué)者、專家對民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主客體、權(quán)利內(nèi)容、保護(hù)期限的確定也眾說紛紜，如今仍存在較大分歧。一些學(xué)者認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利內(nèi)容無異于一般的、普通的作品，同樣包含鄰接權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)，而另一些學(xué)者則主張其權(quán)利內(nèi)容與一般作品存在較大差異，否認(rèn)其質(zhì)押權(quán)的存在［4］。

我國早期的民間文學(xué)藝術(shù)作品多依靠公法制度，如依據(jù)地方出臺的地方性法規(guī)進(jìn)行規(guī)制，但是司法實(shí)踐中以這些地發(fā)性法規(guī)作為解決糾紛的依據(jù)，稍顯力不從心。因此針對民間文學(xué)藝術(shù)作品設(shè)計(jì)專門的法律制度是基于現(xiàn)實(shí)的需求。建立完善的法律制度不僅能解決地方性法規(guī)法律效力較弱、適用范圍較小的問題，還能為司法實(shí)踐提供客觀、統(tǒng)一、具體的裁判標(biāo)準(zhǔn)。

針對我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的相關(guān)立法，可以從以下三個方面出發(fā)。其一，學(xué)界加快針對民間文學(xué)藝術(shù)作品概念、權(quán)利主客體、保護(hù)期限等理論問題的研究，盡早得出較為統(tǒng)一的結(jié)論，以推動相關(guān)法律出臺。其二，借鑒國外先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，與我國的司法實(shí)踐和基本國情相結(jié)合，進(jìn)而決定我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)模式。其三，完善著作權(quán)法，可以通過修訂《著作權(quán)法》，將民間文學(xué)藝術(shù)納入權(quán)利主體的范圍，同時還要保護(hù)個人在民間文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作中的合法權(quán)利，以此促進(jìn)其發(fā)展與創(chuàng)新［5］。

3.2 明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利內(nèi)容

民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利內(nèi)容是明確其保護(hù)范圍的前提和基礎(chǔ)，也是民間文學(xué)藝術(shù)法律關(guān)系里的重要內(nèi)容，明確其權(quán)利內(nèi)容可以為保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品提供一個強(qiáng)有力的屏障。針對民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利內(nèi)容，學(xué)界現(xiàn)有以下幾種觀點(diǎn)：一些學(xué)者認(rèn)為僅包含人身權(quán)利，這一觀點(diǎn)與一些阿拉伯國家的觀點(diǎn)類似；另一些學(xué)者認(rèn)為民間文學(xué)藝術(shù)作品應(yīng)享有和其他作品同等的權(quán)利內(nèi)容，即除了人身權(quán)利外，還應(yīng)包括財產(chǎn)權(quán)利，巴拿馬等國采取此類觀點(diǎn)；還有一些學(xué)者主張民間文學(xué)藝術(shù)作品不完全等同于一般作品，其中包括人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，但財產(chǎn)權(quán)利不包括轉(zhuǎn)讓權(quán)、鄰接權(quán)和質(zhì)押權(quán)。我國2014年曾出臺過《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），采用了這種觀點(diǎn)，但是并無兜底性條款，因此難以應(yīng)對將來可能會出現(xiàn)的狀況。本文認(rèn)為權(quán)利主體內(nèi)容除了人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利外，還應(yīng)增加兜底性規(guī)定［6］。理由如下。

其一，普通作品的作者擁有署名權(quán)，極具民族文化代表意義的民間文學(xué)藝術(shù)作品，其作者同樣有權(quán)表明其來源，而他人使用時則應(yīng)注明出處。

其二，民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利人應(yīng)當(dāng)享有通過表演形式獲得報酬的權(quán)利，但不應(yīng)賦予其轉(zhuǎn)讓權(quán)和質(zhì)押權(quán)，這一結(jié)論不僅是基于現(xiàn)實(shí)性和可行性總結(jié)的。若權(quán)利人擁有前述兩項(xiàng)財產(chǎn)權(quán)，將違背民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)宗旨，因?yàn)槊耖g文學(xué)藝術(shù)作品并非個人的智慧成果，而是由特定的群體創(chuàng)作的，不僅代表了集體智慧，還代表了特定族群的文化理念、價值追求和思想。國家保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的目的在于鼓勵其發(fā)展創(chuàng)新，而非保護(hù)其任意轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。更何況就實(shí)際情況而言，其實(shí)施難度較大，無益于民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)展。

其三，《征求意見稿》第六條屬于規(guī)則主義條款，并不完善。由于民間文學(xué)藝術(shù)作品并非靜態(tài)的，而是伴隨著時間流逝不斷發(fā)展、不斷創(chuàng)新的，所以可以通過混合式條款加上兜底性條款的立法模式，為未知的將來預(yù)留保護(hù)空間。

3.3 加強(qiáng)關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)的法律教育

當(dāng)前我國關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)和民間文學(xué)藝術(shù)作品的法律宣傳、法律教育都較為匱乏，加強(qiáng)法律宣傳教育不僅可以增強(qiáng)權(quán)利人的權(quán)利意識和維權(quán)意識，還可借此向廣大公眾普及相關(guān)法律知識，輸出維權(quán)意識和守法意識，以促進(jìn)民間文學(xué)藝術(shù)作品的發(fā)展。關(guān)于應(yīng)當(dāng)如何加強(qiáng)民間文學(xué)藝術(shù)的法律宣傳與教育，可以從以下三個方面入手。

其一，拓展民間文學(xué)藝術(shù)的宣傳角度，強(qiáng)調(diào)對法律、法規(guī)的宣傳，通過對公眾開展普法宣傳教育，讓特定群體樹立權(quán)利意識，使之在相關(guān)權(quán)利遭受他人侵犯時，可以及時拿起法律武器保護(hù)自己。同時也可以使其他群體意識到侵犯他人權(quán)益將承擔(dān)什么樣的后果，進(jìn)而約束自己的行為。

其二，加大宣傳力度，充分利用互聯(lián)網(wǎng)時代的新媒體平臺，同時也不能忽略報紙、廣播等傳統(tǒng)媒體，通過更多樣化、更廣泛的傳播手段加大法律宣傳力度。

其三，加大民間文學(xué)藝術(shù)作品的校園教育力度，在中小學(xué)開設(shè)相關(guān)課程，在大學(xué)里可開設(shè)有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)的選修課，以激發(fā)在校學(xué)生對民間文學(xué)藝術(shù)的興趣，調(diào)動其傳承民間優(yōu)秀文學(xué)藝術(shù)的積極性，從而實(shí)現(xiàn)推動民間文學(xué)藝術(shù)發(fā)展的目標(biāo)。

4 結(jié)語

現(xiàn)有的著作權(quán)保護(hù)制度不足以承載起對民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護(hù)責(zé)任，法律并非萬能的，不存在可以適用于所有現(xiàn)實(shí)情況的法律制度，但不能就此因噎廢食，應(yīng)當(dāng)依照民間文學(xué)藝術(shù)的特性，建立起既能使之受到完善法律保護(hù)、又能促進(jìn)其傳承發(fā)展的法律制度，以此作為法律對現(xiàn)實(shí)的回應(yīng)。

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作者簡介：覃鳳茹（1997—），女，貴州遵義人，碩士在讀，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)。