張 敏，張 娜

(河南大學 法學院，河南 開封 475001)

習近平總書記強調(diào)：“人口老齡化是世界性問題，對人類社會產(chǎn)生的影響是深刻持久的?！盵1]黨的十八大以來,我國高度重視人口老齡化問題，多次召開專題會議研究部署應(yīng)對人口老齡化的各項工作。黨的十九大提出“積極應(yīng)對老齡化”相關(guān)要求，國務(wù)院辦公廳《關(guān)于推進養(yǎng)老服務(wù)發(fā)展的意見》要求“開展智慧健康養(yǎng)老應(yīng)用試點規(guī)范”。《智慧健康養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展行動計劃(2017—2020年)》中明確提出，要加快智慧健康養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。2019年發(fā)布的《國家積極應(yīng)對人口老齡化中長期規(guī)劃》強調(diào)，要發(fā)揮科技創(chuàng)新的戰(zhàn)略作用，將科技創(chuàng)新作為解決人口老齡化問題的關(guān)鍵。以上智慧養(yǎng)老的相關(guān)政策陸續(xù)出臺，凸顯了智慧養(yǎng)老已被提到國家戰(zhàn)略地位。但是，當前智慧養(yǎng)老的法律制度體系尚不完善，不能提供充分的立法供給。因此，對智慧養(yǎng)老服務(wù)中存在的問題亟待進一步研究，以積極探索智慧養(yǎng)老制度完善的法律路徑，促進智慧養(yǎng)老的發(fā)展，實現(xiàn)共同富裕。

一、智慧養(yǎng)老問題的提出與現(xiàn)狀

(一)問題的提出

2020年Cybernews團隊研究發(fā)現(xiàn)國內(nèi)由老人手機端APP、子女手機端APP、專業(yè)人員手機端APP、移動智能終端以及云服務(wù)等多種平臺組成，為老人提供“救、愛、健、助”服務(wù)的孝訊通數(shù)據(jù)庫中包含了34萬條個人信息，有近28.5萬條記錄為地址、GPS坐標和個人ID數(shù)據(jù)，超30萬老人數(shù)據(jù)遭到泄露，其中包含大量老人健康隱私信息的數(shù)據(jù)庫能被外部訪問。特別是疫情防控時期，一些養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)安裝智能監(jiān)控或使用健康二維碼，存在著老年人隱私泄露的風險。

隨著人工智能技術(shù)的不斷成熟，智慧養(yǎng)老中老人權(quán)益受到侵犯的案例不斷增加。在中國裁判文書網(wǎng)上搜索到的相關(guān)案例，從2017年到2021年間分別為12件、13件、17件、12件、25件，且呈現(xiàn)出案件類型多樣化樣態(tài)，體現(xiàn)了人工智能產(chǎn)品應(yīng)用于養(yǎng)老服務(wù)過程中存在的各種侵權(quán)問題。人工智能產(chǎn)品侵權(quán)不利于老年人權(quán)益保障，有悖于國家共同富裕目標的實現(xiàn)。

(二)我國智慧養(yǎng)老的發(fā)展現(xiàn)狀

1. 我國人口老齡化的現(xiàn)狀

根據(jù)聯(lián)合國的標準，當60歲或者65歲以上老年人口在總?cè)丝谥羞_到或超過一定比例，則進入老齡社會。我國60歲以上的老人數(shù)量逐年不斷增加且在總?cè)丝谥械恼急炔粩嗉又亍?021年第7次人口普查的數(shù)據(jù)顯示，全國31個省份中，有16個省份65周歲以上的老年人口超過了500萬人，其中有6個省份的65周歲以上的老年人口超過了1000萬人。據(jù)全國老齡辦發(fā)布的《中國人口老齡化發(fā)展趨勢預測研究報告》顯示我國老齡化趨勢逐漸增強，2021年起將進入加速老齡階段、2051年起將進入重度老齡化階段[2]。人口數(shù)量大，老齡化的速度快已成為我國進入老齡社會的主要表現(xiàn)。人口老齡化問題帶來的影響滲透至生活各個領(lǐng)域。其中養(yǎng)老形勢嚴峻，面臨的問題更加復雜。傳統(tǒng)的養(yǎng)老模式因子女少、獨居化嚴重等問題逐漸被弱化，年輕的家庭也面臨著巨大的養(yǎng)老壓力和養(yǎng)老負擔。同時養(yǎng)老問題的出現(xiàn)對于社會發(fā)展，經(jīng)濟的增長以及老年人的基本權(quán)利等都會產(chǎn)生巨大的影響。

圖1 2015年—2020年中國60歲以上老人數(shù)量及增長情況

2. 智慧養(yǎng)老的法律供給現(xiàn)狀

在政策法規(guī)方面，國務(wù)院及相關(guān)部門先后出臺多項文件。2012年，我國老齡辦首次提出“智能養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)”的概念,強調(diào)用大數(shù)據(jù)、人工智能等技術(shù)來提供智能化、便捷化、高效化的養(yǎng)老服務(wù)和產(chǎn)品。2013年，國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于加快發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的若干意見》指出要加快養(yǎng)老服務(wù)行業(yè)的發(fā)展，進一步滿足老年人的養(yǎng)老服務(wù)需求，切實解決存在的養(yǎng)老問題。2015年7月，國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于積極推進“互聯(lián)網(wǎng)+”行動的指導意見》明確提出，加大促進智慧健康養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展的工作任務(wù)。

隨著科學技術(shù)的發(fā)展，智慧養(yǎng)老、智慧健康、智慧醫(yī)療等相關(guān)政策也相繼發(fā)布，《智慧健康養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展行動計劃(2017-2020年)》更是探索了智慧養(yǎng)老的多種方式，加大智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展的支持力度，對智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)起到了關(guān)鍵性的作用。這些文件的出臺充分體現(xiàn)了國家對智慧養(yǎng)老的重視程度，為智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)指明了發(fā)展方向。但是，國家智慧養(yǎng)老政策多從宏觀上進行指導，缺少具體的實踐性，需要不同地方結(jié)合地方具體情況進行細化。

3. 智慧養(yǎng)老的實踐現(xiàn)狀

自2017年開始我國每年公布智慧養(yǎng)老試點名單。目前，全國共有智慧養(yǎng)老試點533家，示范企業(yè)167家、示范街道(鄉(xiāng)鎮(zhèn))297條、示范基地69個。各省市針對智慧養(yǎng)老也采取了不同的方案，如深圳市發(fā)放“智慧養(yǎng)老頤年卡”，廣州市打造“統(tǒng)一的居家養(yǎng)老服務(wù)平臺”，北京市建立“智慧養(yǎng)老示范驛站”等多種方式推進智慧養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，極大地解決了養(yǎng)老服務(wù)行業(yè)中服務(wù)供給種類少、科技化水平低等問題，全方位提升了養(yǎng)老服務(wù)的可靠性與效率性。在2019年智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)規(guī)模接近3.2萬億元。這些措施發(fā)揮了智慧養(yǎng)老數(shù)據(jù)和資源整合的優(yōu)勢，通過精準分析提高了養(yǎng)老服務(wù)的效能。

(三)智慧養(yǎng)老的研究現(xiàn)狀

西方發(fā)達國家較早關(guān)注智慧養(yǎng)老。英國生命信托基金提出了“智慧養(yǎng)老”的概念，也被稱為“全智能化老年系統(tǒng)”，指通過各種傳感器進行智能感知、遠程監(jiān)控老年人的日常生活狀況，為老年人提供健康管理和服務(wù)。美國完善并強化了家庭遠程醫(yī)療保健服務(wù)，促進智能家居養(yǎng)老模式的發(fā)展。德國、瑞士等歐洲國家通過政府、企業(yè)、社區(qū)的系統(tǒng)協(xié)同進一步提高養(yǎng)老服務(wù)的效率和質(zhì)量。日本則重視信息技術(shù)在養(yǎng)老領(lǐng)域的應(yīng)用，例如借助護理機器人等智能化設(shè)備減輕護理人員的負擔。域外智慧養(yǎng)老的先進經(jīng)驗對我國智慧養(yǎng)老的研究與發(fā)展起到積極的促進作用。

在積極應(yīng)對老齡化思路的引領(lǐng)下，國內(nèi)學者對智慧養(yǎng)老的研究逐漸增多。在管理學、經(jīng)濟學、法學和社會學領(lǐng)域有代表性的觀點如下：張健、左美云分析了政府直接購買養(yǎng)老服務(wù)、政府成立居家養(yǎng)老專業(yè)服務(wù)機構(gòu)、民政部門建立相對獨立的虛擬居家養(yǎng)老系統(tǒng)等三種社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)供給模式，主張“基于社區(qū)信息化實現(xiàn)居家社區(qū)智慧養(yǎng)老服務(wù)的共享和整合”[3]。李卿強調(diào)醫(yī)療體系與智慧養(yǎng)老的融合，積極發(fā)展民營醫(yī)院，利用“互聯(lián)網(wǎng)+”模式推行在線醫(yī)療服務(wù)[4]。張安毅認為應(yīng)當通過產(chǎn)品責任制度加強智慧養(yǎng)老的法律規(guī)制，通過立法控制風險，救濟損失[5]。杜春林、臧璐衡基于蘇南Y街道智慧養(yǎng)老服務(wù)項目的案例分析，提出應(yīng)加強智慧養(yǎng)老服務(wù)供給中政府與社會組織的互動關(guān)系[6]。

學者們的研究一定程度上為我國智慧養(yǎng)老的實施提供了解決思路，為后續(xù)的研究夯實了基礎(chǔ)。但總體來看，對智慧養(yǎng)老法律制度變革的研究尚顯薄弱。其一，從研究視角上看，目前研究多以經(jīng)濟學、管理學、社會學為主，以法律牽引智慧養(yǎng)老還有進一步的研究空間。其二，從研究對象上看，當前研究多集中于養(yǎng)老服務(wù)提供者，即市場，對如何推進智慧養(yǎng)老資源配置協(xié)同，以及智慧養(yǎng)老服務(wù)發(fā)展中老年人、市場、政府三方主體之間的互動關(guān)系研究需深入。本研究秉持“問題牽引學術(shù)”的理念，凸顯了以上兩層面的研究價值。其一，在研究視角上，側(cè)重于智慧養(yǎng)老的法律制度研究，分析智慧養(yǎng)老的法律困境及完善路徑。其二，在研究對象上，側(cè)重探究多元主體的互動關(guān)系，即老年人權(quán)益保障、市場義務(wù)的履行與政府監(jiān)管責任的研究。

二、智慧養(yǎng)老面臨的法律困境

(一)行業(yè)標準及產(chǎn)品技術(shù)應(yīng)用缺少法律規(guī)定

各省市針對智慧養(yǎng)老出臺了各種政策和方案，但目前政策多以指向性意見和規(guī)范性文件為主，缺乏具體的激勵性和監(jiān)管性措施。相關(guān)法律規(guī)定缺失與強制執(zhí)行手段的缺乏，成為阻礙智慧養(yǎng)老發(fā)展的重要問題。

首先，智慧養(yǎng)老模式的行業(yè)標準缺少法律規(guī)定。行業(yè)標準的建立是復雜和嚴謹?shù)?，缺少?guī)范的行業(yè)標準，很難實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)的繁榮發(fā)展。我國智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展較晚，智慧養(yǎng)老的市場準入與退出機制不健全,相關(guān)行業(yè)資質(zhì)的認定、人員素質(zhì)的核定等缺少系統(tǒng)完整的標準體系。許多機構(gòu)和個人借此來謀取個人利益，例如，北京市某公司以養(yǎng)老為名騙取10名老人970萬。配套的行業(yè)執(zhí)行標準和細則缺失，導致智慧養(yǎng)老行業(yè)缺乏法律制度的約束和保障。

其次，智慧養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)推廣服務(wù)產(chǎn)品時缺少法律規(guī)制。在實踐中出現(xiàn)養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)使用低端產(chǎn)品卻收取高額服務(wù)費的現(xiàn)象來侵犯老人的相關(guān)權(quán)益。一些企業(yè)借智慧養(yǎng)老之名，提供一些劣質(zhì)產(chǎn)品，導致智慧養(yǎng)老領(lǐng)域的產(chǎn)品質(zhì)量參差不齊。同時使用智慧養(yǎng)老設(shè)備是否對老年人身體產(chǎn)生副作用的鑒定缺少法律依據(jù)。針對智能產(chǎn)品的推廣，《老年人權(quán)益保障法》并沒有明確規(guī)定，在《養(yǎng)老機構(gòu)管理辦法》中也尚屬空白，導致相關(guān)部門對智慧養(yǎng)老侵權(quán)事件的處置、救濟方面的適用標準不一。

最后，智慧養(yǎng)老相關(guān)技術(shù)的應(yīng)用缺少法律支持。在涉及老年人健康的突發(fā)性事件中，與智慧養(yǎng)老相關(guān)的技術(shù)能對老年人身體健康指標進行監(jiān)測。例如，日本智慧養(yǎng)老中就是利用智能設(shè)備與科技產(chǎn)品，從感應(yīng)裝置到傳輸數(shù)據(jù)的終端系統(tǒng)，對老人的健康進行全方位監(jiān)測。但我國尚未有法律強制性規(guī)定，養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)無法使用相關(guān)技術(shù)對老人進行監(jiān)測，加大了突發(fā)性健康問題的風險。

(二)老年人相關(guān)權(quán)益保障不到位

1. 老年人數(shù)據(jù)信息和隱私保護不規(guī)范

智慧養(yǎng)老主要以互聯(lián)網(wǎng)和大數(shù)據(jù)為依托，通過數(shù)據(jù)資源的獲取、利用與共享，來了解、分析老年人的不同需求，進而提供相對應(yīng)的服務(wù)。智慧養(yǎng)老通過收集數(shù)據(jù)信息來提供更多人性化的服務(wù)，但存在著信息泄露的巨大風險。目前存在信息管理不規(guī)范，統(tǒng)計數(shù)據(jù)標準不統(tǒng)一，數(shù)據(jù)采集不全面等問題。再加上老年人對個人信息的重要性缺少足夠的認知，存在不法商家為謀取個人利益竊取老人的私密信息,更有人為了牟取暴利,非法買賣老人個人信息,給老人的生活帶來了極大的困擾。因此，如何平衡好智慧養(yǎng)老與數(shù)據(jù)信息保護之間的關(guān)系，如何在尊重隱私的基礎(chǔ)上確保信息數(shù)據(jù)的合理利用成為關(guān)鍵問題。

2. 老年人新型數(shù)據(jù)權(quán)利保護缺失

科技水平與經(jīng)濟條件的發(fā)展促進了老人權(quán)利意識的勃興，人工智能時代逐漸衍生出老人自決權(quán)、免受算法自動化決策權(quán)等新型權(quán)利[7]。由于經(jīng)濟條件、學習能力等客觀因素影響，老人對智能養(yǎng)老設(shè)施的理解、接受與運用存在不足，使老人難以享受智能養(yǎng)老服務(wù)帶來的發(fā)展成果，導致其基本生存能力與權(quán)益保障受到了影響，如現(xiàn)代社會中“94歲老人被抱起做人臉識別”“老人無健康碼遭地鐵拒載”等現(xiàn)象的發(fā)生。智慧養(yǎng)老服務(wù)企業(yè)為了解老人的相關(guān)需求與消費偏好，在數(shù)據(jù)處理過程中過度支配和控制老人的信息，使老人的“新型權(quán)利”遭受侵害。這也對如何利用現(xiàn)行法律對這些遭受侵害的“新型權(quán)利”進行救濟提出了新的要求。

(三)侵權(quán)責任承擔規(guī)則不明確

首先，侵權(quán)責任歸責原則不明確。智慧養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)品在現(xiàn)行法律中不能歸屬于侵權(quán)責任主體，因此不能適用于過錯責任原則，否則以與行為人主觀上具有過錯這一要件相沖突。另外，無過錯責任也難以直接適用。它屬于特殊的歸責原則，只有在法律的特別規(guī)定中才能適用。目前我國《侵權(quán)責任法》中未規(guī)定智能養(yǎng)老產(chǎn)品侵權(quán)可適用此原則，因此在智慧養(yǎng)老侵權(quán)事件中無法適用。加之，我國現(xiàn)階段對智慧養(yǎng)老產(chǎn)品的標準缺乏統(tǒng)一認定，也缺少專門司法鑒定機關(guān)對智慧養(yǎng)老機器進行鑒定，加大了侵權(quán)責任歸責原則的適用難度。

其次，侵權(quán)責任主體不明確。智慧養(yǎng)老服務(wù)需要個人、家庭、社會組織、醫(yī)療機構(gòu)、和政府等多種主體共同參與，這對發(fā)生侵權(quán)行為時責任主體的認定增加了難度。另外，在智慧養(yǎng)老服務(wù)過程中，侵權(quán)責任的主體存在不確定性，信息平臺的開發(fā)者，智能產(chǎn)品的研發(fā)者、生產(chǎn)者、銷售者甚至第三人均有可能成為侵權(quán)主體，同時也存在多數(shù)人侵權(quán)的現(xiàn)象。雖然我國《民法典》對多數(shù)人侵權(quán)做出了明確的規(guī)定，但其類型復雜多樣，很難做出明確的區(qū)分。因此在智慧養(yǎng)老服務(wù)過程中發(fā)生侵權(quán)行為，應(yīng)當對責任主體的認定進一步細化。

最后，侵權(quán)事實認定困難。由于侵害客體的多樣性使智慧養(yǎng)老中發(fā)生侵權(quán)時的事實難以認定。同時人工智能養(yǎng)老機器具有較強的自主性加劇了事實認定的困難，如我國智能養(yǎng)老機器設(shè)備在搭載AI模塊后可通過自主決策和深度學習來完成各種復雜的智能化操作，以便提供更好人機互動體驗感。另外，智能養(yǎng)老機器侵權(quán)具有極強的隱蔽性和不可預見性，這使得人類難以完全把控智能養(yǎng)老機器的運行過程，更無法探究其是否具有主觀過錯。因此，老人受到智能機器侵害后對具體事實的認定需要進一步研究分析。

(四)監(jiān)管制度不完善

首先，監(jiān)管主體不明確。目前法律尚未規(guī)定智慧養(yǎng)老模式中的監(jiān)管主體，使智慧養(yǎng)老在運行中缺乏有效的監(jiān)管，這無疑加劇了智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)中的信息不對稱和道德風險。傳統(tǒng)監(jiān)管以政府為主導,監(jiān)管的主動性及積極性不高。在新型養(yǎng)老模式過程中,缺少第三方對智慧養(yǎng)老服務(wù)進行監(jiān)督,公民缺少制度化的渠道反映存在的問題。監(jiān)管主體的模糊化無疑使相關(guān)企業(yè)和平臺的監(jiān)管力度有所減弱，增加了使用智能產(chǎn)品的不利風險。

其次，監(jiān)管內(nèi)容不明晰。受技術(shù)水平的制約智慧養(yǎng)老監(jiān)管機制的內(nèi)容尚未明確，部分新興內(nèi)容存在無法監(jiān)管的問題，引發(fā)監(jiān)管不作為現(xiàn)象頻發(fā)。例如，對監(jiān)管對象的隱私信息問題以及如何監(jiān)管老年人信息的儲存、流轉(zhuǎn)和使用，監(jiān)管部門缺乏相應(yīng)的監(jiān)管條例予以規(guī)定。監(jiān)管內(nèi)容的不確定難以保障信息的安全性，無疑使智慧養(yǎng)老模式的運行陷入困境。

最后，監(jiān)管責任不具體。在監(jiān)管過程中發(fā)現(xiàn)問題不能及時解決，缺乏相關(guān)的問責糾錯機制和鼓勵機制，監(jiān)管責任的缺失是導致監(jiān)管不作為的重要原因之一。在智慧養(yǎng)老創(chuàng)新服務(wù)體系建設(shè)中更需要明確相關(guān)部門的安全管理職能，從源頭上、根本上降低智慧養(yǎng)老服務(wù)過程中安全事故的風險。

(五)司法救助機制不健全

一方面，老人對智能產(chǎn)品侵權(quán)的認知水平有限。大多數(shù)老人習慣于傳統(tǒng)的人工服務(wù)模式，對智能養(yǎng)老技術(shù)缺乏了解，例如在某項智慧養(yǎng)老服務(wù)認知現(xiàn)狀的調(diào)研中發(fā)現(xiàn)從未聽說過智慧養(yǎng)老這一服務(wù)概念的占比高達40%；對智慧養(yǎng)老服務(wù)內(nèi)容完全不了解的占比為35%。由此可以看出老年人對“智慧養(yǎng)老服務(wù)”的認知度不高。面對智能養(yǎng)老服務(wù)中出現(xiàn)的侵權(quán)行為更是缺乏足夠的應(yīng)對能力。

另一方面，老人法律風險防范能力弱。智能產(chǎn)品涉及許多的專業(yè)技能知識，智能產(chǎn)品研發(fā)商和生產(chǎn)商以知識產(chǎn)權(quán)保護為由借此不公開，加大了受害者取證的難度?！睹穹ǖ洹返?11條增加了個人信息權(quán)作為一項新的民事權(quán)利,然而只有原則性的規(guī)定,對其內(nèi)涵及保護方式并沒有明確解釋,也無相應(yīng)的保障救濟措施,老人的數(shù)據(jù)信息受到泄露后難以獲得有效的法律救濟。受專業(yè)知識和技術(shù)的制約，老人在智能產(chǎn)品的使用過程中也缺乏證據(jù)保全意識，使維護自身權(quán)益變得更加困難。

三、智慧養(yǎng)老法律困境的成因分析

(一)法律法供給滯后

隨著人口老齡化問題的加劇，相關(guān)立法范圍不斷擴大、覆蓋范圍不斷延伸。但法律的滯后性與大數(shù)據(jù)、人工智能等技術(shù)的前沿性、創(chuàng)新性之間存在矛盾。

首先，智慧養(yǎng)老模式是新興養(yǎng)老模式，相關(guān)法律制度尚未更新和完善。雖然，我國已形成以《憲法》為統(tǒng)領(lǐng)，《老年人權(quán)益保障法》為專門性法律，以及其它相關(guān)法律規(guī)章組成的多層次的老年人權(quán)益保障體系[8]。但是，與智慧養(yǎng)老相關(guān)的法律仍缺乏，且智慧養(yǎng)老的政策仍存在原則性強、具體操作性差以及地區(qū)差異大等問題。

其次，我國養(yǎng)老法律和政策的不明確導致智慧養(yǎng)老的執(zhí)行效果不明顯。目前智慧養(yǎng)老都是政策性的文件加以規(guī)范，缺乏健全的法律制度加以約束，且各地區(qū)各部門制定有關(guān)的制度存在碎片化的問題。例如由于生活習慣、養(yǎng)老理念的不同，我國農(nóng)村地區(qū)跟城市之間的養(yǎng)老服務(wù)體系存在較大差距，受經(jīng)濟發(fā)展的影響，我國東西部之間養(yǎng)老服務(wù)的發(fā)展也存在著差異。

最后，立法者在制定智慧養(yǎng)老相關(guān)法律制度時缺乏前瞻性。例如，在智慧養(yǎng)老過程中如何保護老年人的信息安全已成為了關(guān)鍵，但目前涉及電子數(shù)據(jù)信息隱私權(quán)保護的立法尚屬空白。缺少法律穩(wěn)定性、規(guī)范性、嚴密性的規(guī)定，智慧養(yǎng)老難以指導與養(yǎng)老服務(wù)相關(guān)的實踐活動,相關(guān)的政府部門也很難履行職責。

(二)數(shù)據(jù)信息整合保護不力

一方面，數(shù)據(jù)信息未整合。智慧養(yǎng)老與現(xiàn)代信息科技密不可分,其核心技術(shù)就是數(shù)據(jù)的搜集、保管和傳輸。但目前搜集的各種數(shù)據(jù)尚未進行系統(tǒng)整理，相關(guān)資源以及重要信息也未被整合,造成數(shù)據(jù)資源的使用率低，影響了數(shù)據(jù)信息的保護。各運營商對信息數(shù)據(jù)的處理分析標準不同，對數(shù)據(jù)的處理過程也存在差異，導致數(shù)據(jù)的利用率和安全性下降，也加大了數(shù)據(jù)信息保護的難度。

另一方面，對電子信息數(shù)據(jù)保護技術(shù)的研發(fā)力度不夠。在信息數(shù)據(jù)共享中網(wǎng)絡(luò)安全的建立以及數(shù)據(jù)訪問安全的管理與實際需求存在巨大差距。例如，2018年，瑞智華勝涉嫌非法竊取涉及百度、騰訊、阿里巴巴、京東等全國96家互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品用戶個人信息30億條，瞬間震驚了整個世界、2020年新浪微博超過5.38億用戶的個人信息被擺在暗網(wǎng)及其他在線網(wǎng)站上公開售賣。信息時代數(shù)據(jù)信息的廣泛應(yīng)用也對技術(shù)研發(fā)提出了更高要求。

(三)智慧養(yǎng)老產(chǎn)品的法律地位不明確

一方面，智慧養(yǎng)老產(chǎn)品的屬性尚不明確。學界主要有工具說、代理說、電子奴隸說等三種觀點。工具說認為人工智能產(chǎn)品不能作為獨立的主體，只是提供服務(wù)的一種工具。代理說主張人工智能產(chǎn)品是獨立主體，代理人類作出一定行為，故其行為結(jié)果應(yīng)歸屬于人類。電子奴隸說認為人工智能產(chǎn)品自身無權(quán)作出行為，只是服從人類指令的奴隸。據(jù)此，與智慧養(yǎng)老相關(guān)的智能產(chǎn)品的性質(zhì)仍需進一步定性。

另一方面，智慧養(yǎng)老產(chǎn)品法律地位尚不明確。大數(shù)據(jù)時代，智能產(chǎn)品將擁有獨立思考且獨立行為的能力,但其是否具備法律人格從而成為法律主體,是否具有《民法典》規(guī)定的權(quán)利能力與行為能力，又具備何種程度的權(quán)利與義務(wù),現(xiàn)行法律對以上問題均未明確規(guī)定。美國東部時間2018年3月19日，一輛優(yōu)步自動駕駛汽車在亞利桑那州坦佩市的公共道路上與一名行人相撞,致該行人死亡[9]。該事件的迅速發(fā)酵引起人們的追問：究竟由誰承擔法律責任，是車輛的所有人還是制造者，抑或其他責任者，我國現(xiàn)有法律體系對人工智能產(chǎn)品的侵權(quán)內(nèi)容尚無明確規(guī)定，各地法院對人工智能產(chǎn)品致人損害糾紛的審判也有所不同。

(四)相關(guān)普法宣傳不到位

一方面，普法內(nèi)容不全面。有些普法教育宣傳只宣講部分法律，譬如自《老年人權(quán)益保障法》出臺以來，相關(guān)普法部門對居家老人以及各大養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)開展了普法活動。但是，這些普法宣傳基本上只針對位階較高的法律進行，而對地方實施法和國家政策的宣傳較少，導致老年人對于普法內(nèi)容印象模糊，對“智慧養(yǎng)老服務(wù)”的相關(guān)概念、法律內(nèi)容與法律服務(wù)平臺的認知度不高，法律普及率低也是制約著智慧養(yǎng)老發(fā)展的重要因素。

另一方面，普法方式不科學。例如，普法部門通常采取講座說教方式進行普法宣傳教育，老年人難以在短時間內(nèi)理解晦澀的法律。同時，因缺少有效的法治實踐活動，老年人未親身體驗難以感同身受形成乃至強化法治共識。面對智能產(chǎn)品帶來的法律風險，科學的法制宣傳對于法律的落實以及維護老年人合法權(quán)益具有重要意義。

四、智慧養(yǎng)老的完善路徑

為提高智慧養(yǎng)老政策的法律效力和執(zhí)行效果，立法機關(guān)和行政機關(guān)應(yīng)優(yōu)化智慧養(yǎng)老的規(guī)范化路徑，從明確相關(guān)標準、加強法律保障、完善監(jiān)管制度、健全司法救濟機制等方面著手，促進智慧養(yǎng)老發(fā)展。

(一)明確行業(yè)標準及產(chǎn)品技術(shù)應(yīng)用

首先，以法律形式明確智慧養(yǎng)老行業(yè)標準。相關(guān)市場準入機制的完善以及利用現(xiàn)代化信息技術(shù)構(gòu)建有效的監(jiān)管體系，對智慧養(yǎng)老的發(fā)展發(fā)揮著重要作用。相較于規(guī)范性文件，法律更能保證智慧養(yǎng)老相關(guān)制度運行的穩(wěn)定性和持續(xù)性。另外，應(yīng)加強監(jiān)督和保障機制，用法律來保障智慧養(yǎng)老的安全運行。

其次，明確養(yǎng)老機構(gòu)推廣服務(wù)產(chǎn)品的基本標準。國家應(yīng)加快確立智慧養(yǎng)老的安全標準、產(chǎn)品服務(wù)標準的認定辦法，依法規(guī)范智慧養(yǎng)老市場，公開相關(guān)服務(wù)收費的依據(jù)和相應(yīng)服務(wù)準則。在服務(wù)監(jiān)督評估方面，盡快構(gòu)建配套的法律制度，改變智慧養(yǎng)老發(fā)展中各類企業(yè)養(yǎng)老智慧產(chǎn)品無序發(fā)展、惡性競爭的不良局面，保證智慧養(yǎng)老規(guī)范化發(fā)展。同時對《老年人權(quán)益保障法》進行立法修改和完善細化相關(guān)的細則，明確產(chǎn)品侵權(quán)時的賠償標準。

最后，明確智慧養(yǎng)老相關(guān)技術(shù)的運用。在智慧養(yǎng)老應(yīng)急防控法治體系中增加緊急情況下養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)合理使用智慧養(yǎng)老技術(shù)的相關(guān)規(guī)定，以應(yīng)對突發(fā)情況的發(fā)生。例如，英國利用老年人穿戴智能化設(shè)備，連接醫(yī)療終端，對老年人身體情況每日進行評估，通過監(jiān)測老年人的健康狀態(tài)，避免突發(fā)疾病造成傷害。智能技術(shù)的應(yīng)用能最大程度避免意外的發(fā)生，同時能為老人的健康提供幫助和支持。

(二)加強老年人相關(guān)權(quán)益法律保障

1. 完善老年人數(shù)據(jù)信息和隱私權(quán)保護法律制度

首先，制定老年人信息數(shù)據(jù)共享機制的法律保密條例。針對老年人數(shù)據(jù)信息和隱私泄露現(xiàn)象，以法律形式明確智慧養(yǎng)老模式使用老年人隱私數(shù)據(jù)的合法性界限。還應(yīng)保障老年人享有私人空間權(quán)和私密活動權(quán)。嚴格規(guī)定智慧養(yǎng)老產(chǎn)品行業(yè)準入門檻,對于違反規(guī)定的可以制定相應(yīng)懲罰措施。

其次，制定有關(guān)養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)中的老人使用智慧養(yǎng)老設(shè)備的相關(guān)法律規(guī)定。事先告知老年人服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)細則以及相關(guān)數(shù)據(jù)信息保護措施，使老年人的知情權(quán)和自主選擇權(quán)以及隱私權(quán)得到法律保護。對于存在的隱私泄露問題，要加強技術(shù)監(jiān)管，更新有效可行的數(shù)據(jù)隱私泄露防范標準與規(guī)范。

最后，加強智慧養(yǎng)老產(chǎn)品平臺的嚴格管理。智慧養(yǎng)老企業(yè)、相關(guān)平臺行業(yè)要加強自我審查,對智慧養(yǎng)老產(chǎn)品使用中存在的不利于老年人安全使用的隱患予以排查，對泄露老人隱私信息的行為絕不姑息,形成嚴格完備的隱私權(quán)保護機制，建立老年人數(shù)據(jù)信息保護的法律制度，保證養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)對老年人的信息進行合理的收集和保護，最大限度減少老年人信息泄露的風險。

2. 賦予老年人新型數(shù)據(jù)權(quán)利

一方面，賦予老年人免受智能算法自動決策侵犯的自決權(quán)。自決權(quán)指的是老年人在智能養(yǎng)老過程中可自主決定是否接受服務(wù)以及服務(wù)的方式，其目的在于確保養(yǎng)老服務(wù)提供者尊重老年人決定，避免相關(guān)權(quán)益收到侵害。人工智能養(yǎng)老機器依賴算法來滿足老年人的養(yǎng)老服務(wù)需求，提升了養(yǎng)老服務(wù)的工作效率，但算法的高度自主性使它可以不顧人類的決定而進行自我決策，影響了人類自主權(quán)的行使。賦予老年人免受算法自動決策的權(quán)利，讓其自主決定接受何種形式的養(yǎng)老服務(wù)。自決權(quán)的行使發(fā)揮著重要作用，既尊重了老人的自主選擇權(quán)，又可以擺脫因人工智能算法而產(chǎn)生的不利于老人權(quán)利實現(xiàn)的各種行為。

另一方面，賦予老年人智能算法決策的知情權(quán)。因為算法黑箱帶來的技術(shù)壁壘，老年人權(quán)益保障問題難以充分實現(xiàn)?；趹椃ㄒ?guī)定的物質(zhì)幫助權(quán)，老年人有獲得社會技術(shù)幫助的權(quán)利，并具有相關(guān)算法決策的知情權(quán)。因為企業(yè)具有非國家行為人的義務(wù)，老年人的技術(shù)幫助權(quán)和知情權(quán)意味著企業(yè)義務(wù)的履行。因此，智能機器研發(fā)者負有對智能產(chǎn)品進行合理說明義務(wù)。智能養(yǎng)老機器研發(fā)者應(yīng)積極引入算法影響評估、事先告知措施，積極主動將潛在的風險進行有效規(guī)避，并提升算法決策規(guī)則的透明度和可責性，以處理算法決策中存在的隱私侵害和不當歧視風險[10]。

(三)明確侵權(quán)責任的承擔規(guī)則

首先，明確侵權(quán)責任的主體。智能養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)模式下因主體的多元化應(yīng)當對具體的侵權(quán)行為分情況處理。例如，因人工智能養(yǎng)老機器引發(fā)的侵權(quán)責任應(yīng)由智能機器的實際操控者承擔。對于侵害老人權(quán)利的責任主體認定也應(yīng)當細化，若養(yǎng)老機構(gòu)及其相關(guān)負責人，未盡到安全管理保障義務(wù)或者合理注意義務(wù)的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的侵權(quán)責任。養(yǎng)老機構(gòu)的工作人員因主觀故意或者重大過失造成老人人身、財產(chǎn)和精神利益受損害的應(yīng)當承擔侵權(quán)責任;智能養(yǎng)老產(chǎn)品的研發(fā)者、生產(chǎn)者與銷售者、第三人或其他民事主體，在提供服務(wù)活動過程中存在侵權(quán)行為的也應(yīng)當承擔相應(yīng)的侵權(quán)責任。因此對于不同的侵權(quán)主體應(yīng)當具體分析。

其次，明確侵權(quán)責任歸責原則以確定侵權(quán)責任。聯(lián)合國教科文組織2016年出臺的《關(guān)于機器人倫理的初步草案報告》將人工智能機器定位為科技產(chǎn)品且適用于產(chǎn)品責任制度進行責任的歸責[11]。合理界定產(chǎn)品的缺陷才能正確適用歸責原則，但目前我國對智能養(yǎng)老產(chǎn)品標準尚未統(tǒng)一。因此，急需制定智能養(yǎng)老產(chǎn)品標準體系以及服務(wù)產(chǎn)品缺陷的認定辦法。另外，適用產(chǎn)品責任的無過錯責任原則時，被侵權(quán)人需要證明產(chǎn)品存在缺陷，而如何證明人工智能的自主性是“產(chǎn)品的缺陷”，對被侵權(quán)人來說舉證十分困難[12]。在這種情況下，一味追求判定人工智能是否具有“過錯”，對老人而言，確定責任主體非常困難且不易操作。由此產(chǎn)生的侵權(quán)責任應(yīng)為“替代責任”，由相關(guān)產(chǎn)品的研發(fā)者或者受益者承擔責任并進行后續(xù)賠償。這樣既解決了侵權(quán)責任主體的認定和侵權(quán)責任承擔的問題，也有利于被侵權(quán)人維護自身權(quán)益，進行責任的認定和后續(xù)的索賠。

最后，明確責任的承擔方式。目前人工智能機器不屬于獨立的民事主體只能依據(jù)產(chǎn)品責任制度追究設(shè)計者、研發(fā)者、制造者的責任。針對智慧養(yǎng)老機器侵權(quán)應(yīng)設(shè)立特定的責任承擔方式，如建立人工智能養(yǎng)老機器賠償責任基金和責任強制險制度，當老人權(quán)益受到侵害時利用賠償責任基金或購買的強制責任保險對老年人進行賠償，既有利于將責任分險進行分散也有利受害人獲得足額賠償。

(四)完善監(jiān)管制度

首先，明確監(jiān)管主體。在智慧養(yǎng)老服務(wù)過程中,應(yīng)當設(shè)立獨立的第三方來對智慧養(yǎng)老服務(wù)進行監(jiān)督，在“互聯(lián)網(wǎng)+ ”模式下確定各監(jiān)管主體職責，避免因責任分工的不同降低監(jiān)管執(zhí)行的效力。另外，老年人家屬、社會大眾以及相關(guān)媒體也應(yīng)當參與到智慧養(yǎng)老監(jiān)管過程當中，通過服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督、意見信息反饋等多種方式進行監(jiān)督，實現(xiàn)多元主體協(xié)同監(jiān)管。

其次，明確監(jiān)管內(nèi)容。智慧養(yǎng)老的監(jiān)管內(nèi)容應(yīng)當包括對規(guī)范化評估、信息泄露、內(nèi)部章程制定等方面，利用監(jiān)管平臺對老年人信息進行整合、交換、與共享，促進監(jiān)管與服務(wù)的有機融合。同時綜合數(shù)據(jù)前臺和數(shù)據(jù)后臺的實際運營情況，加強智慧養(yǎng)老服務(wù)質(zhì)量監(jiān)控和評估，同時由智慧養(yǎng)老企業(yè)與平臺運營商加強對人工智能技術(shù)的監(jiān)管，建立相應(yīng)的風險防治機制。在安全可靠的前提下，最大限度公開監(jiān)管數(shù)據(jù)、提升監(jiān)管質(zhì)量。監(jiān)管內(nèi)容明確化能夠促進智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)的新技術(shù)與市場需求深度融合。

最后，明確監(jiān)管責任。應(yīng)建立智能養(yǎng)老服務(wù)問責糾錯機制和績效考核制度，監(jiān)管有力的相關(guān)負責人應(yīng)當?shù)玫焦膭钛a貼，相反，存在問題不能及時整改的人員應(yīng)承擔相應(yīng)責任。問責糾錯制度有利于監(jiān)管部門及時調(diào)查存在問題，形成評估結(jié)果并向社會公布，績效考核機制則能夠激勵監(jiān)管人員履行監(jiān)管責任以實現(xiàn)有效監(jiān)管。

(五)健全司法救助機制

一方面，提供法律援助。國家提供法律援助等積極保護措施，保障老年人權(quán)益。根據(jù)《老年人權(quán)益保障法》第56條的規(guī)定，老年人因交納訴訟費確有困難的有緩交、減交或者免交的權(quán)利，以及獲得法律援助的權(quán)利。面對智慧養(yǎng)老侵權(quán)案件的復雜化，司法機關(guān)應(yīng)根據(jù)案件需要，組織協(xié)調(diào)法律援助機構(gòu)、法律事務(wù)所等專門部門對老人提供援助，對行動不便老年人應(yīng)主動上門提供司法救助服務(wù)。

另一方面，加強普法工作實效。提升普法守法的工作實效是增強老人法律意識的重要途徑，應(yīng)當采取科學創(chuàng)新普法教育宣傳方式。具體可采取以下舉措：開發(fā)專門提供智慧養(yǎng)老普法教育的APP，進一步豐富手機終端以及媒體平臺上的普法教育內(nèi)容；對涉及老年人權(quán)益保障的法律法規(guī)基礎(chǔ)知識以及國家和地方出臺的政策法規(guī)及時更新；進行普法宣傳時，采取以案說法、戲劇表演等豐富有趣的多種方式；將法治宣傳與實踐活動相結(jié)合，進一步增強老年人對相關(guān)法律知識的具體感知和理解。

五、結(jié)語

我國已進入老齡化急速發(fā)展時期,養(yǎng)老服務(wù)的供給不足導致老年人權(quán)益保障不到位。為了實現(xiàn)公共服務(wù)供給的均衡化發(fā)展，充分保障老年人的權(quán)益，實現(xiàn)共同富裕，智慧養(yǎng)老作為新型養(yǎng)老模式已成為積極應(yīng)對人口老齡化的重要舉措。

當前，智慧養(yǎng)老還處于起步階段，法律體系的建構(gòu)尚不健全，存在著行業(yè)標準及產(chǎn)品技術(shù)應(yīng)用缺少法律規(guī)定、老年人相關(guān)權(quán)益保護不到位、侵權(quán)責任承擔規(guī)則不明確、監(jiān)管制度不完善、司法救助機制不健全的法律問題，這對智慧養(yǎng)老的發(fā)展提出了緊迫的要求。本文凸顯了明確行業(yè)標準及產(chǎn)品技術(shù)應(yīng)用，加強老年人相關(guān)權(quán)益法律保障，明確侵權(quán)責任的承擔規(guī)則，完善監(jiān)管制度，健全司法救助機制等制度的重要性，從法律層面對智慧養(yǎng)老的發(fā)展提供新的實踐進路。當然，本課題仍有進一步的研究空間，對智慧養(yǎng)老政策及服務(wù)標準如何體系化建設(shè)仍需進一步探討。在大數(shù)據(jù)背景下技術(shù)資本極易向智慧養(yǎng)老領(lǐng)域流入，對此，養(yǎng)老法律制度如何變革，相關(guān)解決方案仍需進一步研究。