王宏宇
資本市場監(jiān)管工作的關(guān)鍵是“在監(jiān)管工作中踐行以人民為中心的理念,想投資者之所想,慮投資者之所憂,解投資者之所難”。證券內(nèi)幕交易行為違反了市場經(jīng)濟證券交易的公開競爭規(guī)則,是對投資者的欺詐行為,具有明顯的非公開性和不正當性。因此,內(nèi)幕交易的“監(jiān)管人民性”就是通過確保對違法違規(guī)行為的“零容忍”,提高規(guī)制效果,保護投資者的合法權(quán)益。
近年來,證監(jiān)會在內(nèi)幕交易執(zhí)法上取得了顯著成績。2017—2020年,內(nèi)幕交易違法行為分別新增立案101件、86件、111件、66件,特別是在國務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會(簡稱金融委)提出“建制度、不干預、零容忍”后,稽查鐵軍圍繞“零容忍”要求,依法從嚴從快從重查處了一批資本市場惡性違法違規(guī)案件,對促進資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展發(fā)揮了“定盤星”的作用,體現(xiàn)了資本市場監(jiān)管的“人民性”。
內(nèi)幕交易執(zhí)法情況及存在的問題
執(zhí)法評價基準
2005年《證券法》第二百零二條規(guī)定了對內(nèi)幕交易的處罰,主要包括財產(chǎn)罰和聲譽罰。按照加里·S·貝克爾(Gary S Becker)提出的執(zhí)法威懾力不等式,違法者被處罰的概率和違法者被處罰的金額是執(zhí)法評價的兩項核心指標。基于現(xiàn)實情況,選取內(nèi)幕交易財產(chǎn)罰作為執(zhí)法評價的基準。以2018、2019、2020、2021年證監(jiān)會公布的內(nèi)幕交易行政處罰決定書為研究樣本。經(jīng)統(tǒng)計,最終得出145個有效樣本。
內(nèi)幕交易違法所得是影響內(nèi)幕交易定罪量刑的核心因素,2005年《證券法》第二百零二條規(guī)定了財產(chǎn)罰的三種情況:一是處以違法所得一至五倍罰款;二是違法所得小于三萬處以三萬元以上六十萬元以下的罰款;三是機構(gòu)違法的處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。鑒于上述財產(chǎn)罰存在統(tǒng)一歸類的性質(zhì)不同問題,將樣本以三萬元為標準分為兩個組,一組違法所得高于三萬元,另一組違法所得小于三萬元。
執(zhí)法總體情況
根據(jù)上述方法,對樣本數(shù)據(jù)進行統(tǒng)計。結(jié)果如表1:
一是內(nèi)幕交易執(zhí)法取得市場震懾效果。2018—2021年,針對內(nèi)幕交易,證監(jiān)會分別做出28份、47份、41份和29份行政處罰決定書,均在官網(wǎng)向社會公開披露。從市場震懾效果看,2018—2020年內(nèi)幕交易新增立案86件、111件、66件,除了2019年新增立案案件上升外,總體新增立案數(shù)量呈現(xiàn)下降趨勢,內(nèi)幕交易的行政處罰數(shù)量與新增立案數(shù)量呈現(xiàn)反向相關(guān)性,反映出證監(jiān)會對內(nèi)幕交易的持續(xù)打擊和嚴厲處罰取得了階段性成果。資本市場投資者通過公開的行政處罰感受到證監(jiān)會的執(zhí)法決心和執(zhí)法能力,提升了不法者的違法成本,降低其違法傾向。
二是財產(chǎn)罰符合執(zhí)法中性原則。表1數(shù)據(jù)顯示,違法所得高于三萬的財產(chǎn)罰倍數(shù)呈現(xiàn)不規(guī)律變動趨勢,2018—2021年違法所得高于三萬的財產(chǎn)罰倍數(shù)的平均值和中位數(shù)位于2至3倍之間,反映出證監(jiān)會財產(chǎn)罰普遍以2倍罰和3倍罰為主,符合執(zhí)法中性原則。但是從年度趨勢演化看,財產(chǎn)罰倍數(shù)的平均值和中位數(shù)出現(xiàn)一定程度的下降;另外,違法所得小于三萬的財產(chǎn)罰更好符合執(zhí)法中性原則,與前述相對比,違法所得小于三萬的財產(chǎn)罰金額平均值位于25萬元至39萬元之間,2020年財產(chǎn)罰金額平均值和中位值的同比增速達到40%和51.5%,平均值達到37.79萬元,中位值30萬元,2021年財產(chǎn)罰的金額在平均值和中位值上又有所提升,更符合嚴監(jiān)管和執(zhí)法中性原則。
三是同一執(zhí)法要求下的量刑標準不一致。同一罪名的年度執(zhí)法情況波動有其現(xiàn)實意義,因此,以三萬元為分界點的財產(chǎn)罰倍數(shù)和金額的年度波動是正常執(zhí)法狀態(tài)下的量刑考慮,符合執(zhí)法慣例。但是,上述兩組數(shù)據(jù)變化的趨勢存在相反傾向,也就是違法所得高于三萬的財產(chǎn)罰倍數(shù)逐年降低,而違法所得小于三萬的財產(chǎn)罰金額大幅上升,反映出同一執(zhí)法要求下的量刑標準不一致問題。內(nèi)幕交易的執(zhí)法雖然表現(xiàn)為對當事人的懲罰,但主要目的還是通過對資本市場參與者的威懾,達到糾正內(nèi)幕交易欺詐的非公開性和不正當性。因此,需要通過一致性的處罰加強對投資者的震懾,進而減少違法行為的發(fā)生,確保在有限的執(zhí)法資源情況下,形成執(zhí)法能力的螺旋上升。
各指標情況及存在的問題
第一,違法所得三萬元以上的財產(chǎn)罰以三倍罰為主但一倍罰使用頻率明顯提高。2005年《證券法》對違法所得三萬元以上的內(nèi)幕交易違法行為規(guī)定可以采取一至五倍的罰款。以自由裁量權(quán)的量罰精神看,三倍財產(chǎn)罰是自由裁量權(quán)的基準,一、二倍罰作為“從輕處罰”,四、五倍罰作為“從重處罰”。從2018—2021年執(zhí)法情況看,五倍罰采取一次,四倍罰未實施過,三倍罰占比41%,二倍罰占比42%,一倍罰占比14%。主要原因是《證券法》賦予的一至五倍罰款的自由裁量權(quán)中,三倍財產(chǎn)罰處于中間,便于平衡有從輕處罰事項或嚴重違法事項后的裁量權(quán)確定。2018—2021年,三倍罰的采用占比分別為57%、60%、45%和13%,二倍罰采用占比分別為28%、25%、31%和72%,一倍罰采用占比分別為7%、14%、22%和13%??傮w看,在行政處罰決定書中未體現(xiàn)“予以從輕處罰”的情況下,一倍財產(chǎn)罰使用頻率穩(wěn)定,二倍財產(chǎn)罰的使用頻率上升,三倍財產(chǎn)罰使用頻率下降,四、五倍財產(chǎn)罰極少被使用。
第二,內(nèi)幕交易金額與執(zhí)法情況總體呈正相關(guān)但部分年份出現(xiàn)異常。內(nèi)幕交易量刑中,交易金額是重要的量刑因素,內(nèi)幕交易金額的巨大更能說明違法者的主觀故意,更應(yīng)作為加重處罰的考量因素,交易金額與財產(chǎn)罰倍數(shù)之間呈正相關(guān)關(guān)系為符合處罰適度原則的執(zhí)法慣例。表3顯示,2018年和2021年,內(nèi)幕交易金額與財產(chǎn)罰倍數(shù)之間呈現(xiàn)正相關(guān)性,交易金額的均值和中位數(shù)與財產(chǎn)罰倍數(shù)之間顯著相關(guān)。但2019年較為特殊,一倍財產(chǎn)罰的平均交易金額9451萬元,二倍財產(chǎn)罰的平均交易金額1112萬元,三倍財產(chǎn)罰的平均交易金額1803萬元,交易金額與量刑倍數(shù)呈現(xiàn)反向變動關(guān)系。表4顯示,違法所得小于三萬元的財產(chǎn)罰金額與內(nèi)幕交易金額呈現(xiàn)顯著正相關(guān),但是也存在個別交易金額高但行政處罰金額低的情況,造成此種情況的少部分原因是予以從輕處罰,多數(shù)原因是缺乏處罰基準之故。
第三,2020年度內(nèi)幕交易財產(chǎn)罰低于往年平均水平。表3中2018年和2019年內(nèi)幕交易金額的平均值和中位數(shù)差距較小,反映出在相同財產(chǎn)罰倍數(shù)下的執(zhí)法基準基本一致,異常情況概率較低。但是2020年同一財產(chǎn)罰倍數(shù)下的交易金額均值與中位數(shù)相差較大,反映出交易金額平均值中存在一定的異常數(shù)據(jù),而對異常的交易金額處罰的財產(chǎn)罰倍數(shù)與執(zhí)法總體情況不一致,也就是對異常數(shù)據(jù)財產(chǎn)罰倍數(shù)低了。不論是一倍罰還是三倍罰均出現(xiàn)此種情況,說明2020年部分內(nèi)幕交易的財產(chǎn)罰倍數(shù)低于以往執(zhí)法水平。
第四,違法所得三萬元以下的財產(chǎn)罰情況明顯好于違法所得三萬元以上的對比組。對沒有違法所得或者違法所得不足三萬元的,2005年《證券法》規(guī)定處以三萬元以上六十萬元以下的罰款。以三十萬元為執(zhí)法的計算基準,2018—2021年,處罰金額在三十萬元以上的占比呈現(xiàn)顯著上升趨勢,由2018年的42.86%上升至2021年的80%,提高了37.14個百分點。近四年罰款金額低于十萬元的行政處罰分別有2例、5例、1例。
第五,從輕處罰與正常處罰的差異程度較低。近四年,證監(jiān)會共對六名自然人的違法行為予以從輕處罰,其中對五名違法者采取二倍財產(chǎn)罰,一名采取一倍財產(chǎn)罰。近四年,證監(jiān)會正常行使二倍財產(chǎn)罰40例,一倍財產(chǎn)罰14例,對比相同財產(chǎn)罰倍數(shù)數(shù)據(jù),正常行使的二倍罰和一倍罰的案例數(shù)量相比于“從輕處罰”數(shù)量差異明顯,從總體數(shù)據(jù)統(tǒng)計角度看,在財產(chǎn)罰倍數(shù)的采用數(shù)量看,未體現(xiàn)出“從輕處罰”的意義。
內(nèi)幕交易執(zhí)法的投資者感知與執(zhí)法方式選擇
監(jiān)管資源約束下的投資者對內(nèi)幕交易執(zhí)法的現(xiàn)實感知情況
第一,投資者對證監(jiān)會執(zhí)法宣傳的感知情況。心理學中存在框架效應(yīng)理論,認為對同樣事務(wù)采取不同描述可能產(chǎn)生不同的認知。國內(nèi)外學者應(yīng)用上述理論提出公司對同一事項的不同披露表述影響投資者感知,進而影響投資者的決策行為。因此,政策決策機構(gòu)要重視投資者感知的作用,深入研究、評估投資者對政策的感知情況。2020年,證監(jiān)會新增內(nèi)幕交易立案案件66件,共對41起內(nèi)幕交易案件進行了行政處罰,內(nèi)幕交易執(zhí)法頻率和強度均處于高位。2017年以來,證監(jiān)會通過官方主頁之“案件辦理情況報告”板塊向投資者通報資本市場案件辦理情況,2020年更是通過半年通報的方式增加案件辦理情況通報頻率,全年發(fā)布了十余篇官方新聞稿、公布二十余起典型案例,及時回應(yīng)市場預期、引導市場遵紀守法的氛圍,加強對市場的警示教育,起到了良好的投資者教育作用。但是,執(zhí)法宣傳不能僅靠證監(jiān)會一方推動,通過在“必應(yīng)”和“百度”搜索關(guān)鍵詞“內(nèi)幕交易”,“必應(yīng)”中僅有63300條結(jié)果,且前三頁所列內(nèi)容主要是內(nèi)幕交易的理論,涉及內(nèi)幕交易處罰情況的僅有三條內(nèi)容,“百度”搜索中有8520萬條結(jié)果,第一頁中有五條內(nèi)容是關(guān)于內(nèi)幕交易理論處罰,而且后續(xù)搜索內(nèi)容中多與內(nèi)幕交易處罰有關(guān)系。此外,高效的執(zhí)法需要及時的宣傳才會轉(zhuǎn)化為執(zhí)法威懾力。擇取證監(jiān)會和銀保監(jiān)會官方主頁的部分具有重大意義的執(zhí)法案例宣傳,通過截至2021年6月30日的百度搜索結(jié)果來判斷市場影響情況。結(jié)果顯示,相關(guān)案件的市場宣傳情況仍未達到顯著性水平,與銀保監(jiān)會執(zhí)法信息的搜索量相差較大,與市場熱搜的話題差距巨大。
第二,投資者對證監(jiān)會內(nèi)幕交易執(zhí)法情況的感知。對2020年證監(jiān)會內(nèi)幕交易行政處罰決定書的搜索指數(shù)情況分析來看,38份行政處罰決定書的百度搜索結(jié)果區(qū)間位于9—167000之間,41份行政處罰決定書的平均搜索結(jié)果352萬條,排除三例異常搜索結(jié)果外的38份行政處罰決定書的平均搜索結(jié)果24706條。41份行政處罰決定書搜索結(jié)果的中位數(shù)為3870條。以百度搜索結(jié)果作為投資者對證監(jiān)會內(nèi)幕交易執(zhí)法的判斷標準來看,證監(jiān)會內(nèi)幕交易執(zhí)法情況的投資者感知度出現(xiàn)兩極分化,交易金額和違法人員身份是影響感知度的主要因素,以中位數(shù)為衡量指標的總體投資者感知情況仍有待加強,需要通過創(chuàng)新宣傳方式、加大宣傳力度,增加證監(jiān)會內(nèi)幕交易執(zhí)法情況的宣傳,達到對不法者的震懾力度。
有限資源下的內(nèi)幕交易執(zhí)法邏輯和執(zhí)法方式選擇
執(zhí)法人員是落實中央交辦工作的重要基礎(chǔ),2019年,證監(jiān)會共有工作人員3256人,其中機關(guān)工作人員773人,派出機構(gòu)2483人。一線稽查執(zhí)法人員590余人,約占職工總數(shù)的18%。在人力資源約束嚴重的情況下,稽查鐵軍2020年啟動調(diào)查300余件,辦結(jié)案件400余件,取得了良好的市場震懾效果。但是,當前正是資本市場改革的關(guān)鍵時期,未來隨著注冊制的全面推進必然產(chǎn)生海量案件,因此,執(zhí)法力量與執(zhí)法任務(wù)之間的嚴重不匹配必然是一個長期過程,案多人少的問題在未來一段時期將會成為執(zhí)法常態(tài)。證監(jiān)會必須在外部資源約束情況下探討出針對我國資本市場發(fā)展的對癥下藥的執(zhí)法對策。從內(nèi)幕交易執(zhí)法情況看,監(jiān)管實質(zhì)是通過對違法者的嚴厲處罰,震懾資本市場中具有違法能力的參與者。當前證監(jiān)會在資源約束下,內(nèi)幕交易的執(zhí)法應(yīng)該以投資者感知為主要目的,以資本市場參與者的立場和行為模式為監(jiān)管執(zhí)法的著眼點,建立以投資者感知為著眼點的內(nèi)幕交易執(zhí)法體系,讓投資者感知到證監(jiān)會的執(zhí)法決心、執(zhí)法水平和執(zhí)法能力,確保通過內(nèi)幕交易監(jiān)管實現(xiàn)對資本市場參與者的威懾與懲罰。
當前,對違法所得不足三萬元的財產(chǎn)罰執(zhí)法較強,但是由于頂格處罰的金額僅為六十萬元,對市場的威懾力不夠,而違法所得高于三萬元的財產(chǎn)罰中,2018—2020年一倍財產(chǎn)罰增多,較少采取四倍或五倍財產(chǎn)罰。資本市場參與者感知到內(nèi)幕交易的執(zhí)法情況對于內(nèi)幕交易執(zhí)法意義重大。人們的認知受到容易感知的事情的影響。可以利用能被投資者感知到的執(zhí)法事件來提高投資者對于內(nèi)幕交易被查處的概率認識,確保投資者能感到內(nèi)幕交易執(zhí)法威懾“近在咫尺”,違法必被罰的認知。
為了保證投資者能及時感知到內(nèi)幕交易執(zhí)法情況,可以從兩方面入手:一方面是保持一定基數(shù)的稽查執(zhí)法案件數(shù)量,“以量為綱”塑造伸手必被抓的輿論氛圍。對市場交易線索進行大范圍篩查,在辦案人員匹配上建立不同類型案件專項辦理小組機制,以專業(yè)化的調(diào)查人員辦理固定類型的案件,選擇各類型案件中簡單案件進行快速辦理,積累案件基數(shù),及時向市場宣傳。另一方面是重點辦理有重大市場影響力的案件,“提質(zhì)增效”提升市場對證監(jiān)會執(zhí)法能力的認識。重大的、具有高度識別性的內(nèi)幕交易案件對于投資者行為具有顯著性的威懾效果,如近期對微博大V“葉飛私募冠軍直說”爆料上市公司與盤方合謀進行市值管理,證監(jiān)會關(guān)注到輿情后啟動核查程序,及時回應(yīng)市場質(zhì)疑。針對市場關(guān)注度高的財務(wù)造假案件,逐漸將案件調(diào)查的過程用投資者善于理解的方式向社會宣傳,使得案件變得更具有可識別性,如在獐子島案件的調(diào)查中,采用北斗系統(tǒng)提供的獐子島采捕船衛(wèi)星定位數(shù)據(jù),還原其航行軌跡確認實際采捕海域。對重要影響案件的宣傳,能促使投資者提升對證監(jiān)會執(zhí)法能力的認識,將違法行為扼殺于搖籃中。
內(nèi)幕交易執(zhí)法路徑建議
根據(jù)上文研究,應(yīng)當以投資者可感知的內(nèi)幕交易執(zhí)法作為工作重點,嚴厲查處內(nèi)幕交易,創(chuàng)新宣傳內(nèi)幕交易執(zhí)法情況,不斷優(yōu)化執(zhí)法資源配置,震懾資本市場中意圖不軌者。
建立行政處罰基準
2021年7月15日,新修訂的《行政處罰法》正式執(zhí)行,其中增設(shè)了有關(guān)行政裁量基準的規(guī)定,正式在法律層面明確了其作為基層執(zhí)法機制的重要性。根據(jù)上文分析,證監(jiān)會對內(nèi)幕交易財產(chǎn)罰的行使暫無參照依據(jù)。因此,需要按照《行政處罰法》要求,建立內(nèi)幕交易處罰基準并向社會公示。從生成路徑層面,行政裁量基準植根于中國的本土實踐,是一種“自下而上”來自基層社會治理中的典型經(jīng)驗和實踐創(chuàng)造。因此,在建立證監(jiān)會內(nèi)幕交易的行政處罰基準的理論依據(jù)上,可以將內(nèi)幕交易處罰中長期適用的不成文執(zhí)法準則,通過行政裁量基準將其從行政慣例固定為正式的行政規(guī)則。實施路徑上,通過收集整理過去十年或五年的內(nèi)幕交易調(diào)查和處罰執(zhí)法實踐中的有關(guān)資料,提煉出影響內(nèi)幕交易量罰的各項主觀指標和客觀指標,在篩選、分析、總結(jié)的基礎(chǔ)上制定裁量基準并以此作為合理性論證的直接依據(jù),既可以基于對過往案件及實踐經(jīng)驗的實證考察,也可以通過開展部署相關(guān)的調(diào)查、問卷、測試、實驗等獲取基礎(chǔ)信息。
具體的指標包括但不限于:行為主體方面,如內(nèi)幕交易金額、控制賬戶數(shù)量、轉(zhuǎn)入資金情況、資金杠桿率、共同違法中的角色、多次違法;主觀方面,如違法者的主觀過錯、市場影響程度或媒體關(guān)注程度、立功表現(xiàn);行為后果方面,如非法獲利大小、造成的社會損害。具體指標上要“定量”,通過設(shè)置數(shù)量、金額或比例等臨界值作為裁量基準,通過計算內(nèi)幕交易財產(chǎn)罰與內(nèi)幕交易金額、控制賬戶情況等主觀指標和客觀指標的關(guān)聯(lián)度,得出與內(nèi)幕交易財產(chǎn)罰關(guān)聯(lián)度高的指標。參考刑法學的中位數(shù)量刑方法,以2019年《證券法》第一百九十一條為基準,確立內(nèi)幕交易罰款的參照系,從重在中線之上,從輕在中線之下,設(shè)立內(nèi)幕交易處罰的自由裁量權(quán)行使基準。
確立財產(chǎn)罰的一致比例關(guān)系
上文數(shù)據(jù)分析顯示,2018—2020年違法所得高于三萬元和小于三萬元的兩種財產(chǎn)罰處罰程度上存在比例關(guān)系不一致問題,同一罪名下的處罰應(yīng)該執(zhí)行一致性處罰原則。因此,需要在對近五年內(nèi)幕交易行政處罰決定書統(tǒng)計分析的基礎(chǔ)上,確立以違法所得五十萬元為分界的兩種罰款模式下的財產(chǎn)罰一致,也就是按照上文確立的基準,建立起違法所得高于五十萬元和違法所得小于五十萬元的兩種財產(chǎn)罰的一致性比例關(guān)系,保證行政處罰基準執(zhí)行的一致性,即對違法所得高于五十萬元的以五倍金錢罰為基準,對違法所得低于五十萬元的以二百七十五萬元罰款為基準,再根據(jù)調(diào)查中是否有從輕處罰行為或加重處罰行為決定最終的處罰,確保兩種財產(chǎn)罰模式執(zhí)行一致的處罰程度。在具體實施路徑上,首先要根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)確立中位數(shù)基準,再根據(jù)上文的基準設(shè)立兩種處罰模式下的財產(chǎn)罰區(qū)間,再根據(jù)歷史數(shù)據(jù)統(tǒng)計將兩種處罰模式區(qū)間進行匹配和一致性處理,從而實現(xiàn)同一罪名的處罰一致性。
建立重大案件和基礎(chǔ)案件并重的執(zhí)法結(jié)構(gòu)
內(nèi)幕交易執(zhí)法數(shù)量的增長對市場釋放出直接可感知的信號,重大內(nèi)幕交易案件的執(zhí)法情況和及時宣傳會對我國投資者起到更直接的促動作用。因此,需要在執(zhí)法機制上增加對重大案件和基礎(chǔ)案件的執(zhí)法。一方面,集中證監(jiān)會執(zhí)法力量調(diào)查具有一定社會影響力的重大案件。對知名公司和知名人物的調(diào)查能產(chǎn)生一定的社會警示作用,如之前調(diào)查中山市長李啟紅內(nèi)幕交易案、黃光裕內(nèi)幕交易案等,這些案件的調(diào)查工作起到良好的市場警示作用。對交易金額巨大的內(nèi)幕交易調(diào)查同樣能起到市場警示作用,如對汪耀元、汪琤琤交易健康元的調(diào)查,查處內(nèi)幕交易金額10.8億元,沒收違法所得9.06億元,處罰27.19億元。郭培能、李旭交易明家聯(lián)合,查處內(nèi)幕交易金額3.71億元。重大的內(nèi)幕交易金額及罰款可以增加社會對證監(jiān)會內(nèi)幕交易執(zhí)法力度的認知,所以要集中執(zhí)法力量高效調(diào)查金額重大的內(nèi)幕交易案件。另一方面,在一定時間內(nèi)對簡單的內(nèi)幕交易案件要展開有效的調(diào)查。案件辦理基數(shù)對證監(jiān)會的執(zhí)法聲譽具有重要影響,需要在日常執(zhí)法中,審慎考慮案件復雜程度、重要性、社會影響力、調(diào)查難度及法律適用性,優(yōu)先對普通案件開展高效調(diào)查,復雜案件可以交給相關(guān)領(lǐng)域?qū)I(yè)調(diào)查隊伍。此外,對傳播渠道所提供的內(nèi)幕交易線索的及時反映,對證監(jiān)會執(zhí)法聲譽也具有重要意義,需要重視新傳播渠道如各種視頻平臺和傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)媒體提供的線索,及時回應(yīng)媒體呼吁,將之視為對公眾意見的回應(yīng),如此能更好地塑造證監(jiān)會的執(zhí)法能力。
多途徑及時宣傳案件辦理情況
證監(jiān)會對執(zhí)法能力的宣傳上存在宣傳渠道和宣傳能力的雙重缺失。當前,主要通過官方主頁中“證監(jiān)會要聞”“新聞發(fā)布會”回應(yīng)市場關(guān)注的資本市場話題,對案件的回應(yīng)除了上述渠道外,通過“稽查局工作動態(tài)”和“稽查局案情發(fā)布”及時回應(yīng)市場關(guān)注,宣傳渠道有限,市場回應(yīng)程度較低。另外,對內(nèi)幕交易重大案件較少宣傳,如對汪耀元、汪琤琤等金額重大的內(nèi)幕交易案件僅披露行政處罰決定書,未對具體的執(zhí)法情況開展過任何宣傳,且證監(jiān)會行政處罰決定書的投資者感知情況一般。
“酒香也怕巷子深”,提升投資者對證監(jiān)會執(zhí)法能力的認識需要廣泛宣傳證監(jiān)會對重大案件和基礎(chǔ)案件的辦理情況。第一,建立與相關(guān)媒體的宣傳合作機制,通過報紙廣泛宣傳證監(jiān)會執(zhí)法情況,在上述報刊中建立“稽查執(zhí)法專欄”,由證監(jiān)會定期宣傳案例的執(zhí)法情況,在投資者中建立“伸手必被抓”的執(zhí)法形象。第二,用社會善于接受的方式開展執(zhí)法能力的宣傳工作。高度重視各種短視頻平臺、信息推介平臺、算法平臺的作用,開展能被社會公眾廣泛接收的宣傳活動,如組織人力資源或與第三方合作的方式編制執(zhí)法視頻發(fā)布在證監(jiān)會的官方賬號,編制執(zhí)法短視頻等被社會公眾喜聞樂見的宣傳方式,進一步提升證監(jiān)會執(zhí)法能力的宣傳力度。
適度提升對內(nèi)幕交易的財產(chǎn)罰力度
按照《證券法》法理精神,內(nèi)幕交易罰款是具有懲罰性質(zhì)的,沒收違法所得具有矯正性,對內(nèi)幕交易適用高倍數(shù)金錢罰和高金額罰款沒有法理障礙,高金額或高倍數(shù)的罰款會對當事人及其他投資者產(chǎn)生相當?shù)耐匦Я?。但?018—2020年執(zhí)法情況看,采取四或五倍金錢罰的情況極少,采取六十萬元頂格罰款情況相對較多,但是由于金額較少不具有市場震懾力。2019年《證券法》第一百九十一條增加了對內(nèi)幕交易違法行為的處罰力度,基于本文統(tǒng)計顯示,過去三年對內(nèi)幕交易行政處罰較為柔和。2019年《證券法》賦予更大執(zhí)法自由裁量權(quán),應(yīng)以更積極的執(zhí)法釋放威懾效益,應(yīng)當提升內(nèi)幕交易金錢罰的力度,對擁有重大市場影響或金額巨大的內(nèi)幕交易案件給予高倍率的金錢罰。
行刑銜接
內(nèi)幕交易的刑事處罰具有最強的執(zhí)法威懾力,但是在目前的執(zhí)法時間中內(nèi)幕交易案件證據(jù)標準差異、證券專業(yè)性等問題影響著行刑銜接的效率,造成資本市場中實際存在的部分“以罰代刑”問題。建議適時優(yōu)化行刑銜接模式,目前可以在發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪即移送案件,移送后不中止調(diào)查和處罰,公安機關(guān)、證監(jiān)會同步調(diào)查取證,利用證券案件電子化證據(jù)的可復制、可共享性,提升責任追究的整體效率,實現(xiàn)行政執(zhí)法程序以及刑事司法程序的互相促進、同步協(xié)調(diào)。