摘要：湘西土家族是我國(guó)重要的少數(shù)民族之一，其傳統(tǒng)文化豐富多彩，民族特色濃厚，但近年來(lái)隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)侵權(quán)現(xiàn)象日漸嚴(yán)重，對(duì)其的保護(hù)迫在眉睫。然而現(xiàn)階段對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)難以得到有力的法律支撐。文章圍繞湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護(hù)問(wèn)題，從法律角度出發(fā)，對(duì)土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的困境、必要性、可行性以及解決路徑進(jìn)行分析，旨在為湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承與發(fā)展提供幫助。

關(guān)鍵詞：湘西土家族;非物質(zhì)文化遺產(chǎn);著作權(quán);保護(hù)

中圖分類號(hào)：D923.41 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1004-9436（2022）01-0-03

0 前言

我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法規(guī)定，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)指各族世代相傳，被視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化的表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物或者場(chǎng)所。包括傳統(tǒng)口頭文學(xué)以及作為其載體的語(yǔ)言，傳統(tǒng)美術(shù)、書法、音樂(lè)、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技，傳統(tǒng)技藝、醫(yī)藥和歷法，傳統(tǒng)禮儀、節(jié)慶等民俗，傳統(tǒng)體育和游藝等。屬于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)組成部分的實(shí)物和場(chǎng)所，凡屬文物的，適用我國(guó)文物保護(hù)法的有關(guān)規(guī)定。土家族作為我國(guó)的少數(shù)民族，神秘而充滿魅力，擁有眾多獨(dú)具民族特色的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。近年來(lái)，土家族文化遺產(chǎn)的遺失使對(duì)其的保護(hù)迫在眉睫。

1 湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概述

湘西土家族是我國(guó)的少數(shù)民族之一，歷史悠久，擁有自己的民族語(yǔ)言，但是沒(méi)有自己的文字，通曉漢語(yǔ)。根據(jù)全國(guó)人口普查統(tǒng)計(jì)，湘西土家族人口數(shù)占湘西州總?cè)丝诘?2.75%，湘西州地理位置偏僻，少數(shù)民族聚居，自然資源豐富，為湘西產(chǎn)生文化遺產(chǎn)提供了得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)。

隨著時(shí)代的變遷，湘西土家族沉淀了各式各樣的獨(dú)具民族特色的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。比如哭嫁習(xí)俗，土家族結(jié)婚時(shí)女性親屬一起哭泣，哭嫁代表著感謝養(yǎng)育之恩和表達(dá)對(duì)父母親輩以及家鄉(xiāng)的不舍之情，也暗含婚后身份的變化。土家族在喪葬時(shí)會(huì)唱喪歌，打喪鼓。在手工藝方面，土家族織錦圖案豐富多樣，多源于大自然環(huán)境。湘西竹編中的竹編技術(shù)被明確列為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，著名的有背簍、竹籃、竹編果盤、打草鞋等。湘西鳳凰蠟染和傳統(tǒng)扎染是非常著名的傳統(tǒng)手工藝品，擺手舞等流傳于各個(gè)村寨，種類繁多。湘西土家族的各項(xiàng)文化資源都展示了民族特色，具有極高的民族價(jià)值。隨著社會(huì)的發(fā)展，對(duì)其的保護(hù)迫在眉睫。

我國(guó)是一個(gè)文明古國(guó)，擁有悠久的文明發(fā)展史，在漫長(zhǎng)的歷史發(fā)展中，形成了獨(dú)具特色的中華文明，是中華民族發(fā)展的基礎(chǔ)，受到國(guó)家的重視。對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)可在我國(guó)的根本大法——《憲法》中找到蹤跡。同時(shí)，我國(guó)還出臺(tái)了《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》《中華人民共和國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》來(lái)保護(hù)我國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。另外，我國(guó)出臺(tái)的《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》為保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)提供了規(guī)范[1]。我國(guó)地方政府也結(jié)合各地的不同情況制定了許多保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律以及規(guī)章制度，如《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》就是第一個(gè)保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的地方法規(guī)，在地方上切實(shí)對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)發(fā)揮作用。

國(guó)家和各個(gè)地方針對(duì)不同的情況制定了許多法律法規(guī)，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)起到了一定的作用。但是相比社會(huì)的發(fā)展而導(dǎo)致的對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的破壞，其保護(hù)力度不足，我國(guó)在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)方面還存在保護(hù)方式較少、立法體系不完善、部門之間缺乏配合等問(wèn)題。

2 湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)的保護(hù)困境

2.1 主體不明

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國(guó)人民在生產(chǎn)生活中創(chuàng)作而成，其通過(guò)傳承得以延續(xù)。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在長(zhǎng)期的流傳過(guò)程中主體性逐步弱化，無(wú)法確定其權(quán)利主體。比如湘西土家族的喪歌、喪鼓等通過(guò)口口相傳的方式繼承發(fā)展，經(jīng)過(guò)時(shí)間的流逝，受經(jīng)濟(jì)、技藝等多種因素的影響，權(quán)利主體不明。著作權(quán)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，其權(quán)利主體一般為特定的個(gè)人或者組織，而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主體難以確認(rèn)使著作權(quán)保護(hù)陷入困境。同時(shí)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有非常明顯的地域集體性，容易被認(rèn)定為區(qū)域集體財(cái)產(chǎn)。在這種情況下，法律也沒(méi)有規(guī)定如何確定權(quán)利主體，這使著作權(quán)的保護(hù)更加艱難。

2.2 保護(hù)范圍沖突

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)大多都是群體性創(chuàng)作，經(jīng)過(guò)傳承和創(chuàng)新而形成。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主體具有集體性和地域性特點(diǎn)，權(quán)利人難以確定，人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)也難以確定。著作權(quán)規(guī)定權(quán)利人享有對(duì)作品的使用、許可、轉(zhuǎn)讓等權(quán)利，但是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法并沒(méi)有對(duì)權(quán)利使用方式作出規(guī)定，因此，以《著作權(quán)法》規(guī)定的使用、許可、轉(zhuǎn)讓等權(quán)利方式在使用時(shí)存在困難或者濫用，非常不利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承和發(fā)展。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)還具有活態(tài)性，當(dāng)以文化形式進(jìn)入市場(chǎng)時(shí)，還會(huì)產(chǎn)生更多的不同形式的內(nèi)容，但《著作權(quán)法》使用的是思想與表達(dá)分開(kāi)的原則，因而我國(guó)現(xiàn)行的《著作權(quán)法》沒(méi)有辦法為這一智力活動(dòng)提供有力保護(hù)。

2.3 保護(hù)期限沖突

我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)保護(hù)是有時(shí)間限制的，超過(guò)了保護(hù)期限就不受著作權(quán)法保護(hù)。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是人民在長(zhǎng)期的勞動(dòng)過(guò)程中創(chuàng)造的，具有創(chuàng)造性和可復(fù)制性，符合《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍。當(dāng)使用《著作權(quán)法》對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)時(shí)，超出保護(hù)期限后，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)入公共領(lǐng)域，權(quán)利人的利益難以得到保護(hù)，會(huì)損害權(quán)利人的傳承熱情，不利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承和發(fā)展。同時(shí)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)隨著時(shí)代的發(fā)展不斷更新，一直處于尚未完成的狀態(tài)，如若對(duì)其進(jìn)行時(shí)間保護(hù)的限制，與其發(fā)展特性不符。

3 湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護(hù)的必要性

3.1 有利于提升中國(guó)國(guó)際地位

在保護(hù)非遺的過(guò)程中，我國(guó)積極加入《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，在國(guó)際社會(huì)積極推動(dòng)申報(bào)世界非遺項(xiàng)目，舉辦國(guó)際非物質(zhì)文化遺產(chǎn)節(jié)，舉辦文化遺產(chǎn)博覽會(huì)、合作論壇等活動(dòng)傳播我國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。同時(shí)，通過(guò)國(guó)家間的協(xié)議，可以構(gòu)建良好的國(guó)際交流氛圍，開(kāi)展非遺合作，提供中國(guó)經(jīng)驗(yàn)，有利于提升中國(guó)的國(guó)際地位。保護(hù)湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)就是保護(hù)我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)素材庫(kù)，為提升我國(guó)的國(guó)際地位做好基礎(chǔ)準(zhǔn)備。

3.2 有利于湘西土家族非遺商業(yè)化發(fā)展

目前，各地文化管理部門大多為當(dāng)?shù)氐姆沁z建立了數(shù)據(jù)庫(kù)，但是并沒(méi)有對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行進(jìn)一步的開(kāi)發(fā)利用。“合理利用，傳承發(fā)展”是保護(hù)非遺的工作指導(dǎo)方針。當(dāng)前，商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，對(duì)湘西土家族的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)有利于增強(qiáng)其生命力與傳承活力，還可以增強(qiáng)社會(huì)人員的非遺保護(hù)意識(shí)，同時(shí)還可以為湘西土家族人民帶來(lái)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)，增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展活力。

3.3 有助于湘西土家族鄉(xiāng)村振興

目前，鄉(xiāng)村振興是我國(guó)重要的國(guó)家指導(dǎo)方針，是政府工作的重點(diǎn)任務(wù)。鄉(xiāng)村文化是鄉(xiāng)村振興的重要組成部分，鄉(xiāng)村非遺保護(hù)與傳承的結(jié)合，能夠帶動(dòng)鄉(xiāng)村地區(qū)文化發(fā)展的積極性，使非遺成為鄉(xiāng)村振興的助推力，提升村民思想道德水平，有利于傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化。在湘西土家族聚居地發(fā)展非遺相關(guān)文化，建設(shè)代表性的非遺保護(hù)傳承點(diǎn)，通過(guò)產(chǎn)業(yè)產(chǎn)品、文化節(jié)日展覽活動(dòng)等促進(jìn)非遺傳承，推動(dòng)非遺跨越式傳播和同輩傳播，實(shí)現(xiàn)非遺保護(hù)與發(fā)展的同步進(jìn)行，實(shí)現(xiàn)鄉(xiāng)村振興與文化振興[2]。

4 湘西土家族非遺著作權(quán)保護(hù)的可行性

4.1 符合著作權(quán)客體要求

列入著作權(quán)保護(hù)范圍的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)需要證明具有獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性。著作權(quán)獨(dú)創(chuàng)性是指作者獨(dú)立創(chuàng)作。非遺是抽象的智力成果，是人類在長(zhǎng)期的生產(chǎn)生活中創(chuàng)作出來(lái)的，體現(xiàn)的是知識(shí)產(chǎn)品的無(wú)形性和創(chuàng)新性。例如，湘西土家族喪葬時(shí)唱喪歌、擺手舞等藝術(shù)表達(dá)形式符合著作權(quán)法中的作品獨(dú)創(chuàng)性要求。當(dāng)前，數(shù)字化技術(shù)發(fā)達(dá)，將作品以各種技術(shù)手段固定在傳播媒介中，可以使其符合著作權(quán)法中的可復(fù)制性規(guī)定。在滿足獨(dú)創(chuàng)性與可復(fù)制性的要求下，可認(rèn)為權(quán)利人享有相應(yīng)的著作權(quán)，可受到《著作權(quán)法》保護(hù)。

4.2 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)符合著作權(quán)的價(jià)值內(nèi)涵

《著作權(quán)法》對(duì)權(quán)利內(nèi)容明確規(guī)定了精神權(quán)法利與財(cái)產(chǎn)權(quán)利。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為文化象征，其本身具有濃厚的民族特色與較高的文化價(jià)值，其所衍生的文化附屬產(chǎn)品、文化產(chǎn)業(yè)越來(lái)越受到大眾的歡迎，其蘊(yùn)含的經(jīng)濟(jì)價(jià)值被人們發(fā)掘出來(lái)，在經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)中已經(jīng)成為非常重要的組成部分。例如，湘西鳳凰蠟染以及紙?jiān)头浅Ｊ苋藗兊臍g迎，兩者的銷售直接帶動(dòng)了地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，其中的圖案也代表了一方的風(fēng)土人情。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為一種特殊的文化，蘊(yùn)含著創(chuàng)作者和傳承者的情感寄托以及經(jīng)濟(jì)投入，在發(fā)展過(guò)程中應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)保護(hù)。

4.3 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可屬于著作權(quán)客體

我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定了著作權(quán)的保護(hù)客體，文學(xué)、藝術(shù)、音樂(lè)、戲曲等均屬于《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍。2011年頒布的《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的范圍作出了界定，如美術(shù)、書法、音樂(lè)、戲劇、雜技等與《著作權(quán)法》保護(hù)客體重合，可以推導(dǎo)得出依據(jù)湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)而衍生的舞蹈、建筑、藝術(shù)品等也符合著作權(quán)法中的獨(dú)創(chuàng)性與可復(fù)制性要求，可以認(rèn)定權(quán)利人擁有著作權(quán)，可參考《著作權(quán)法》對(duì)其作品進(jìn)行保護(hù)[3]。

5 湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護(hù)完善路徑

5.1 確定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利歸屬

對(duì)于非遺著作權(quán)歸屬不明的問(wèn)題，大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為個(gè)人是民間文藝的權(quán)利人，民族、族群等集體也應(yīng)當(dāng)是權(quán)利人，國(guó)家在沒(méi)有辦法確定權(quán)利人的情況下可以以候補(bǔ)的身份出現(xiàn)。首先，以非物質(zhì)形態(tài)存在的、世代相傳的傳統(tǒng)文化可以個(gè)人為權(quán)利人[4]。但隨著時(shí)間的流逝，很多非遺的最初創(chuàng)作者難以確定，尤其是單獨(dú)個(gè)人，但若通過(guò)考察等方式可以知道最初的創(chuàng)立者的情況下，就應(yīng)當(dāng)確立個(gè)人為最初的權(quán)利人。其次，集體應(yīng)當(dāng)是非遺的普遍權(quán)利人，由集體作為非遺的權(quán)利人是大多數(shù)學(xué)者支持的一個(gè)觀點(diǎn)。集體可作為民間文藝作品權(quán)利人的身份也得到了許多國(guó)家的承認(rèn)。從非遺和民間文藝作品的定義就可以看出，在一定群體、社群中共同創(chuàng)造出的智慧結(jié)晶并由其傳承發(fā)展，在地方或者民族中傳承下去，一般都體現(xiàn)了其群體性發(fā)展的特點(diǎn)，所以在沒(méi)有辦法確定權(quán)利人的時(shí)候，其權(quán)利歸集體所有也是可行的。最后，在沒(méi)有適格主體時(shí)，國(guó)家可以作為補(bǔ)充。我國(guó)歷史悠久，人口數(shù)量龐大，各地風(fēng)俗習(xí)慣不同，衍生的民間文藝作品種類繁多、范圍分布廣，在此情形下，由國(guó)家作為民間文藝作品的權(quán)利人與周邊國(guó)家進(jìn)行聯(lián)合申報(bào)和保護(hù)，能夠提升國(guó)家的國(guó)際地位，促進(jìn)友鄰關(guān)系發(fā)展。同時(shí)我國(guó)屬于社會(huì)主義國(guó)家，很多資源都是屬于國(guó)家的，以國(guó)家作為民間文藝作品的權(quán)利人是符合國(guó)情的。

5.2 擴(kuò)大非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)客體

《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍即保護(hù)客體，是指文藝、科技等具有獨(dú)立創(chuàng)造性和可復(fù)制性的作品，但是也有排除在《著作權(quán)法》保護(hù)范圍之外的作品，如歷法、算數(shù)表、法律法規(guī)、官方文件、新聞等。根據(jù)現(xiàn)有的《著作權(quán)法》規(guī)定，湘西土家族的一些非遺作品并不能得到很好的保護(hù)，特別是傳統(tǒng)非遺的本體部分，為了更好地保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，將非遺加入著作權(quán)法保護(hù)是非常有必要的?？梢越Y(jié)合現(xiàn)有的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》對(duì)非遺的范圍適當(dāng)擴(kuò)大，對(duì)國(guó)家級(jí)非遺申請(qǐng)、評(píng)議、審批之內(nèi)的工作予以規(guī)范化，使非遺得到更好的保護(hù)和發(fā)展。

5.3 適當(dāng)延長(zhǎng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)期限

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)大多都是隨著時(shí)間的積累而沉淀下來(lái)的民族智慧的結(jié)晶，經(jīng)過(guò)一代一代的改良、發(fā)展和傳承，帶有明顯的時(shí)代烙印，在對(duì)其進(jìn)行保護(hù)時(shí)也應(yīng)當(dāng)符合其特性，不拘泥于傳統(tǒng)著作權(quán)時(shí)間限制。例如，在現(xiàn)行《著作權(quán)法》中可以適當(dāng)延長(zhǎng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)期限或者對(duì)其進(jìn)行長(zhǎng)久保護(hù)。同時(shí)還可以規(guī)定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的合理使用制度。非遺因具有群體性、民族性的特點(diǎn)，其內(nèi)部群體在日常生活中可以無(wú)償使用，但若絕對(duì)禁止其他人使用是不利于展現(xiàn)非遺的精神和發(fā)揚(yáng)本民族文化的。因此，為了社會(huì)公共利益，同時(shí)確保不侵犯他人利益的情況下，在合理范圍內(nèi)使用應(yīng)當(dāng)被允許。例如，為了個(gè)人學(xué)習(xí)、研究、公共利益等，在超過(guò)《著作權(quán)法》保護(hù)期限50年后，其他人使用其作品不需要再額外支付報(bào)酬，只需符合一定的程序，經(jīng)過(guò)權(quán)利人同意，并標(biāo)注來(lái)源即可。

6 結(jié)語(yǔ)

21世紀(jì)，經(jīng)濟(jì)全球化已成為常態(tài)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是彰顯民族魅力、提升我國(guó)國(guó)際地位的重要因素之一。在我國(guó)繼續(xù)實(shí)施鄉(xiāng)村振興的今天，保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的著作權(quán)是非常必要的。湘西土家族作為我國(guó)的少數(shù)民族之一，民間文藝作品豐富、風(fēng)俗習(xí)慣獨(dú)特，非常值得我們對(duì)其加以繼承、保護(hù)、發(fā)揚(yáng)。當(dāng)前，我國(guó)在湘西土家族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的著作權(quán)保護(hù)方面并沒(méi)有形成配套的體系，相關(guān)立法也沒(méi)有配套的制度。針對(duì)這些問(wèn)題，筆者從確定權(quán)利主體歸屬、擴(kuò)大非遺保護(hù)客體、延長(zhǎng)非遺保護(hù)期限等方面提出建議。總之，應(yīng)在著作權(quán)視角下對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)需要進(jìn)行不斷的研究完善，使其符合我國(guó)的社會(huì)發(fā)展需求，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)湘西土家族以及我國(guó)其他少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)更高水平的保護(hù)。

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作者簡(jiǎn)介：付世琪（1996—），女，貴州銅仁人，碩士在讀，研究方向：訴訟法學(xué)。