王志剛

對擔(dān)任上市公司董監(jiān)高職務(wù)的“公司人”來說，把自己“演沒了”首先并不是喪失任職資格的問題，而是喪失了作為董監(jiān)高人員應(yīng)有的誠實(shí)信用、忠實(shí)勤勉、恪盡職守的基本人設(shè)

從上市鑼聲敲響的那天起，甚至是從預(yù)披露的招股說明書出現(xiàn)在證監(jiān)會網(wǎng)站的那天起，在投資者和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的聚光燈下，上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員（簡稱“董監(jiān)高”）就注定是證券市場這個大舞臺上重要的角色，注定要演出一場場財富與人生的悲喜劇。有的公司成為股票市場的明星，有的公司黯然退市、董監(jiān)高被公開譴責(zé)，有的公司高管成為資本圈的名人，有的人卻從企業(yè)家變成了階下囚。人生百態(tài)，世事滄桑。作為“公司人”的上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，在這個舞臺上應(yīng)當(dāng)如何展現(xiàn)自己的能力，讓自己和自己服務(wù)的公司不是在資本市場中只有曇花一現(xiàn)的“高光時刻”，而是公眾心目中名副其實(shí)的“金牌高管”“最具投資價值公司”，委實(shí)是一個很有意思的話題。

在剛過去的2021年，樂視網(wǎng)和被稱為“樂視第二”的暴風(fēng)集團(tuán)，這兩家立志打造產(chǎn)業(yè)生態(tài)的明星公司，其創(chuàng)始人、時任董事長兼總裁賈躍亭和馮鑫，都被中國證監(jiān)會處以終身市場禁入，與中國上市公司董監(jiān)高職位徹底絕緣。

查理·芒格老爺子最欣賞的金句是英國著名演員塞德里克·哈德威克爵士的話——“我入戲一輩子，把自己都演沒了?！?/p>

當(dāng)身穿黑T恤牛仔褲的賈布斯，在巨幅PPT背景前侃侃而談，為夢想而窒息的，或許不光是一臉虔誠的樂視網(wǎng)董監(jiān)高，更有看臺下的一眾投資者。賈躍亭的樂視打造了互聯(lián)網(wǎng)及云、內(nèi)容、體育、大屏、互聯(lián)網(wǎng)金融、汽車七大生態(tài)體系，各個子生態(tài)之間的閉環(huán)和化學(xué)反應(yīng)，就是賈躍亭首創(chuàng)的令人不明覺厲的“生態(tài)化反”。賈影帝的一次次產(chǎn)品發(fā)布，樂視網(wǎng)股價的一步步攀升，樂視網(wǎng)的公司人深度入戲，為了夢想放飛自己……

然而，在投資者看不到的舞臺另一端，賈躍亭組織、指揮著樂視網(wǎng)財務(wù)總監(jiān)、副總裁等一干人馬進(jìn)行著長期的系統(tǒng)化財務(wù)造假，從2007到2016的10年期間，每年以假合同虛構(gòu)業(yè)務(wù)、以虛假資金循環(huán)虛增業(yè)績，在IPO申報文件及上市后的年報中充滿著虛假的財務(wù)信息，虛增利潤最少的2012年虛增超37%，最多的2015年虛增利潤5倍以上，2016年靠虛增收入才實(shí)現(xiàn)盈利。2017年7月賈躍亭辭職、出走美國;2019年5月樂視網(wǎng)股票暫停上市;2019年10月賈躍亭在美國申請個人破產(chǎn)重組。2019年12月深交所對賈躍亭公開譴責(zé)，且給予公開認(rèn)定終身不適合擔(dān)任上市公司董監(jiān)高人員處分。2021年3月證監(jiān)會對樂視網(wǎng)、賈躍亭、相關(guān)董監(jiān)高人員處以罰款，對賈躍亭和財務(wù)總監(jiān)處以終身市場禁入。入戲太深的賈躍亭終于把樂視網(wǎng)和自己演沒了。

上市公司的董監(jiān)高出任相應(yīng)職務(wù)，是經(jīng)過審查的，既要具備相應(yīng)的資歷和能力，也不能出現(xiàn)法律法規(guī)和監(jiān)管規(guī)則禁止的情形。這些“公司人”在上市后的表現(xiàn)，也仍然是受到一系列法律法規(guī)約束的，那些“人前一套、人后一套”的演員，終將在日趨嚴(yán)格的監(jiān)管下原形畢露，慘淡收場。

要成為上市公司的董監(jiān)高，根據(jù)證券交易所股票上市規(guī)則的規(guī)定，被提名的候選人不得存在《公司法》規(guī)定的禁止任職的五種情形、不得是被證監(jiān)會采取市場禁入措施且期限尚未屆滿的、不得被交易所公開認(rèn)定為不適合擔(dān)任上市公司董監(jiān)高且期限尚未屆滿的。董監(jiān)高人員在任職期間出現(xiàn)前述情形的，公司應(yīng)按相應(yīng)規(guī)定解除其職務(wù)?！豆痉ā返诹碌谝话偎氖鶙l規(guī)定，不得擔(dān)任公司董監(jiān)高人員的情形有五種：1.無民事行為能力或者限制民事行為能力;2.因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年;3.擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理并對破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年;4.擔(dān)任因違法被吊銷、關(guān)閉企業(yè)的法定代表人并負(fù)有個人責(zé)任的，自被吊銷之日起未逾三年;5.個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。這些對于公司的董監(jiān)高人員任職的禁止條件，從個人能力和品行上做了一個底線性的規(guī)定，也是對公司投資人和債權(quán)人的基本保護(hù)。

市場禁入的法律依據(jù)來自于《證券法》第二百二十一條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場禁入的措施。證監(jiān)會2021年6月發(fā)布修訂后的《證券市場禁入規(guī)定》，規(guī)定了不得從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)和不得擔(dān)任證券發(fā)行人（上市公司）的董監(jiān)高人員的身份類禁入。根據(jù)違反法律法規(guī)或者證監(jiān)會規(guī)定的情節(jié)和后果的嚴(yán)重程度，采取3-5年、6-10年乃至終身的市場禁入措施。對于違法者被法院判決構(gòu)成犯罪的，或?qū)е绿貏e嚴(yán)重后果的，或故意隱瞞信息和造假的，或欺詐發(fā)行、內(nèi)幕交易、操縱證券市場特別嚴(yán)重的，或5年內(nèi)曾經(jīng)被處罰2次以上或曾被采取身份類市場禁入措施的，或是組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)、實(shí)施重大違法行為的，規(guī)定采取終身市場禁入，徹底從資本市場掃地出門。證券交易所既是一線監(jiān)管者，又是市場的組織管理者，交易所把紀(jì)律處分與董監(jiān)高的任職資格相掛鉤，以公開譴責(zé)和公開認(rèn)定不適格為主要方式對上市公司董監(jiān)高的任職產(chǎn)生直接影響。交易所上市規(guī)則中把公開認(rèn)定不適格列為董監(jiān)高任職的禁止條件之一，對于直接負(fù)責(zé)與資本市場對接、與監(jiān)管機(jī)構(gòu)對接的董事會秘書，除規(guī)定應(yīng)當(dāng)具備履行職責(zé)所必需專業(yè)知識、具有良好的職業(yè)道德和個人品質(zhì)之外，專門規(guī)定了兩條禁止任職的情形：最近3年受到過證券交易所公開譴責(zé)或者3次以上通報批評、交易所認(rèn)定不適合擔(dān)任董事會秘書的其他情形。以上海證券交易所為例，2020年共發(fā)出公開譴責(zé)43份，同比增長7.5%;公開認(rèn)定47人不適合擔(dān)任上市公司董監(jiān)高人員，同比增長88%;2021年，上交所作出公開譴責(zé)、公開認(rèn)定不適格人選等處分決定50余次，同比增長約20%。交易所對上市公司董監(jiān)高人員的不適格人選公開認(rèn)定處分有上升趨勢。

公司法的禁令、證監(jiān)會的市場禁入、交易所的不適格認(rèn)定，都是關(guān)于上市公司董監(jiān)高任職的消極條件，體現(xiàn)的是“不作惡”之類法律所能反映的最低道德標(biāo)準(zhǔn)。事實(shí)上，上市公司更需要公司股東和董事會提出選賢任能的積極條件，“能立業(yè)”才是公司選、用、留董監(jiān)高人員的真正標(biāo)準(zhǔn)。這需要在一個健全的法人治理體系中，由股東來推動董事會建立公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的選聘、評價標(biāo)準(zhǔn)體系。如果賈躍亭這樣的表演派“公司人”，不是在東窗事發(fā)后被交易所處分和證監(jiān)會處罰，而是由公司董事會或股東大會發(fā)現(xiàn)問題彈劾罷免，那就說明上市公司的治理機(jī)制確實(shí)是有效了。

或許，對擔(dān)任上市公司董監(jiān)高職務(wù)的“公司人”來說，把自己“演沒了”首先并不是喪失任職資格的問題，而是喪失了作為董監(jiān)高人員應(yīng)有的誠實(shí)信用、忠實(shí)勤勉、恪盡職守的基本人設(shè)。上市公司董監(jiān)高人員在面對投資者的交流中，一次又一次不斷重復(fù)著符合自己利益訴求的謊言，終于自己也信了。賈躍亭為樂視網(wǎng)編織了一件愿景宏大、經(jīng)營良好的華麗外衣，久而久之，賈布斯仿佛穿上了這件外衣，堅信自己就是開創(chuàng)一個新時代的偉人，直到樂視網(wǎng)曝出高達(dá)138.8億元的虧損……而最新消息是，北京金融法院受理2000名投資者訴樂視網(wǎng)、賈躍亭等22位被告的證券虛假陳述責(zé)任糾紛案，索賠總額高達(dá)45.71億元。

殷鑒不遠(yuǎn)，在夏后之世。翻閱中國證監(jiān)會網(wǎng)站公開的2021年度21份市場禁入決定書，“公司人”長袖善舞，隱藏關(guān)聯(lián)關(guān)系、轉(zhuǎn)出公司資金虛增收入、少計成本費(fèi)用虛增利潤的竟超過半數(shù)。做一個“人前風(fēng)光、人后恐惶”的“股市演員”，還是做一個坦誠正直、恪盡職守的“真我公司人”，并非命運(yùn)的安排，是“公司人”自己的選擇——想想面對四十多億索賠的賈布斯和樂視網(wǎng)原高管，所有的“公司人”應(yīng)該明白：如果一個公司的夢想令你窒息，那么你一定就是前者。