摘要：互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展以及不斷普及，使得網(wǎng)絡(luò)直播平臺大軍崛起，人們獲取信息的重要方式和途徑的改變，使得“打賞”經(jīng)濟(jì)進(jìn)入了人們的視野。然而網(wǎng)絡(luò)直播在促進(jìn)就業(yè)、豐富網(wǎng)絡(luò)娛樂形式的同時，與此相伴產(chǎn)生的“打賞”行為卻逐漸暴露一些問題。本文以分析網(wǎng)絡(luò)直播三方主體的法律關(guān)系為出發(fā)點(diǎn)，著眼于目前學(xué)界對“打賞”行為的定性，在全面分析總結(jié)利弊的基礎(chǔ)上提出了包括對打賞行為進(jìn)行合理分析區(qū)別評價在內(nèi)的完善意見。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)直播打賞;法律性質(zhì);法律關(guān)系

1.網(wǎng)絡(luò)直播三方主體法律關(guān)系梳理

1.1網(wǎng)絡(luò)直播平臺與主播的法律關(guān)系

網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)因其獨(dú)有的快捷性、互動性與靈活性使得其有著不同于傳統(tǒng)服務(wù)行業(yè)的運(yùn)營模式，也就使得網(wǎng)絡(luò)直播平臺與主播建立了區(qū)別于傳統(tǒng)模式下的勞動關(guān)系。目前主流的網(wǎng)絡(luò)直播平臺與主播之間的法律關(guān)系可以歸納為以下三種形式：

1.1.1合作關(guān)系

此種模式下，網(wǎng)絡(luò)直播平臺僅與主播簽訂分成協(xié)議，不對其具體的直播行為進(jìn)行約束與培訓(xùn)，也不得對其直播行為進(jìn)行支配和干涉，主播僅是利用網(wǎng)絡(luò)直播平臺作為媒介獲得直播權(quán)限，具有完全的自主權(quán)。

1.1.2勞動關(guān)系

此種模式主要針對于本身具有一定規(guī)模粉絲量、一定范圍影響力的主播。此種情況，網(wǎng)絡(luò)直播平臺與主播建立符合勞動關(guān)系特征的法律關(guān)系，與主播約定合作期限、知識產(chǎn)權(quán)歸屬、違約金等事項，使得主播成為網(wǎng)絡(luò)直播平臺的簽約主播。

1.1.3勞務(wù)關(guān)系

此種模式下，主播往往不直接與網(wǎng)絡(luò)直播平臺簽約，而是與經(jīng)紀(jì)公司簽訂勞動合同，經(jīng)紀(jì)公司將有潛力的主播進(jìn)行包裝、培養(yǎng)后將其派遣至直播平臺。此種情況下，主播不受直播平臺的直接支配，依與經(jīng)紀(jì)公司簽訂的合同獲得收益。

1.2網(wǎng)絡(luò)直播平臺與網(wǎng)絡(luò)用戶的法律關(guān)系

網(wǎng)絡(luò)用戶與網(wǎng)絡(luò)直播平臺簽訂協(xié)議，在網(wǎng)絡(luò)直播平臺注冊后，購買平臺提供的各種虛擬禮物獲得虛擬財產(chǎn)的所有權(quán)，通過轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式對主播進(jìn)行打賞。故而，網(wǎng)絡(luò)直播平臺與網(wǎng)絡(luò)用戶形成買賣合同關(guān)系。

2.“打賞”的法律性質(zhì)

主播與網(wǎng)絡(luò)用戶的關(guān)系取決于“打賞”行為的定性，故而若要認(rèn)定主播與網(wǎng)絡(luò)用戶的法律關(guān)系則要先明確打賞的法律性質(zhì)。學(xué)界對此通常有兩種觀點(diǎn)：

2.1服務(wù)合同說

該說認(rèn)為：主播的直播行為相當(dāng)于要約，而網(wǎng)絡(luò)用戶的觀看或者互動行為則構(gòu)成對該要約的承諾，此時雙方之間的意思表示一致，服務(wù)合同成立。主播根據(jù)網(wǎng)絡(luò)用戶的需求和意見進(jìn)行的表演行為構(gòu)成對網(wǎng)絡(luò)用戶的債權(quán)，而網(wǎng)絡(luò)用戶的打賞行為則為對主播勞務(wù)的清償。

然而不同于傳統(tǒng)的服務(wù)合同，網(wǎng)絡(luò)直播中主播并未與網(wǎng)絡(luò)用戶就打賞行為進(jìn)行明確的約定，這就使得主播的表演與網(wǎng)絡(luò)用戶的打賞并不是必然的引起與被引起的關(guān)系，即便網(wǎng)絡(luò)主播按照網(wǎng)絡(luò)用戶的需求進(jìn)行了相應(yīng)的表演活動也不一定會獲得網(wǎng)絡(luò)用戶的打賞，網(wǎng)絡(luò)用戶即使進(jìn)行了打賞，也不一定會獲得主播相應(yīng)的表演行為，即主播與網(wǎng)絡(luò)用戶之間沒有具體明確的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。故而，雙方無法因其不對等的行為主張違約責(zé)任。而盡管網(wǎng)絡(luò)用戶對主播的表演行為進(jìn)行了打賞，也存在不對價的情形，即對于同一表演行為有的網(wǎng)絡(luò)用戶對其進(jìn)行天價打賞，有的則僅僅打賞幾元，存在明顯的差別，雙方也無法就此達(dá)成合意

故而，筆者認(rèn)為無法簡單地將網(wǎng)絡(luò)用戶的打賞行為認(rèn)定為服務(wù)合同，關(guān)于打賞行為的認(rèn)定仍需進(jìn)一步的研究討論。

2.2贈與合同說

該說認(rèn)為：網(wǎng)絡(luò)用戶對主播的打賞是無償?shù)?，該打賞是自主的、非強(qiáng)制性的行為，網(wǎng)絡(luò)用戶可以基于自己的意愿來決定是否進(jìn)行打賞以及打賞的金額，雙方不存在明確的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即使在主播的表演行為后未進(jìn)行打賞也不會構(gòu)成任何違約。對于主播在直播頁面收到虛擬禮物的特效，對網(wǎng)絡(luò)用戶表示感謝的行為，筆者認(rèn)為它不屬于相應(yīng)的對待給付，不會當(dāng)然的排斥贈與的性質(zhì)。

盡管將打賞行為認(rèn)定是贈與合同有其可行性，但如果不具體問題具體分析，一味地視為贈予行為，就無法應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)打賞行為的多樣化。故而，筆者認(rèn)為將網(wǎng)絡(luò)用戶的打賞行為定性為贈與合同，仍有其不足和劣勢。

3.網(wǎng)絡(luò)直播平臺“打賞”的法律完善意見

3.1對打賞行為進(jìn)行合理分析區(qū)別評價

通過以上的分析可見，單純地將打賞行為認(rèn)定為贈與合同或服務(wù)合同，都有其不足。而司法實務(wù)中，對于打賞行為究竟作何定性仍舊存在著較大爭議，若不加以明確，則會使得法官自由裁量權(quán)過大。故而，為了減少司法糾紛，維護(hù)良性的網(wǎng)絡(luò)營商環(huán)境，明確打賞行為的定性則是亟待解決的關(guān)鍵。然而由于網(wǎng)絡(luò)直播特殊的運(yùn)營模式，又使得打賞行為模式越來越趨向于多樣化，對其的性質(zhì)不能一概而論，要做到既維護(hù)公平正義對其行為的本質(zhì)進(jìn)行剖析，又要辯證看待、合理規(guī)制從而促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的蓬勃發(fā)展。

基于以上的考慮，筆者認(rèn)為對于打賞行為性質(zhì)的認(rèn)定要以贈與合同為原則，服務(wù)合同為例外和補(bǔ)充，兩者相結(jié)合從而使得其能夠適用多樣化的打賞行為模式，減少司法實務(wù)中的糾紛。

3.1.1贈與合同為原則

司法實踐中，網(wǎng)絡(luò)用戶的打賞往往是自愿行為，且大多數(shù)的打賞行為的對價都在合理范圍內(nèi)，故而將大多數(shù)的打賞行為認(rèn)定為贈與，則可解決大范圍的司法糾紛。而且將打賞行為認(rèn)定為贈與合同，則會在一定程度內(nèi)賦予網(wǎng)絡(luò)用戶撤銷權(quán)，賦予其救濟(jì)的權(quán)利，從而充分保障贈與人的合法權(quán)益，故而無論是從具體認(rèn)定的高契合性的角度出發(fā)還是從其認(rèn)定后解決的糾紛范圍看，將贈與合同視為原則都有其積極和進(jìn)步意義。

3.1.2服務(wù)合同為例外和補(bǔ)充

將打賞行為單純的認(rèn)定為服務(wù)合同有其局限性，但不可無否認(rèn)的是在例外情況下，服務(wù)合同作為補(bǔ)充仍有其積極意義和適用價值。首先，從主播的角度看。主播對其表演行為的內(nèi)容及時長具有自主決定權(quán)，此時若將表演行為和打賞行為視為服務(wù)合同關(guān)系則會使得直播的意義大幅度削弱，使得直播行為完全商業(yè)化。其次，從網(wǎng)絡(luò)用戶的角度看。網(wǎng)絡(luò)用戶的打賞行為完全出于自愿，其打賞行為是基于主播的表演行為帶來的精神愉悅，很難將這種情感表達(dá)一味地進(jìn)行定價。而對于明確要求主播做出特定的表演行為并明示或暗示地表明將對其表演行為打賞時，此時雙方的意思表示達(dá)成了一致，具有明確的債權(quán)債務(wù)關(guān)系就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其是贈與合同原則的例外，應(yīng)將其定性為服務(wù)合同。

基于如上的討論，可見將贈與合同認(rèn)定為原則，而對于那些明顯符合服務(wù)合同性質(zhì)的打賞行為進(jìn)行區(qū)別認(rèn)定，更能滿足司法實踐的需要，更能應(yīng)對多樣的打賞行為模式。

3.2完善直播打賞冷靜期制度

網(wǎng)絡(luò)打賞冷靜期是指網(wǎng)絡(luò)直播平臺專門建立一個禮物存儲空間，當(dāng)用戶的打賞金額超過一定數(shù)額時，平臺就將超出規(guī)定金額的禮物在一定期間內(nèi)予以保存，若用戶沒有申請返還禮物，平臺就將禮物交付給主播。網(wǎng)絡(luò)打賞冷靜期賦予了網(wǎng)絡(luò)用戶一定的期間使其冷靜下來認(rèn)真考慮其打賞行為，便于減少沖動打賞和天價打賞。盡管冷靜期制度可在一定范圍內(nèi)減少司法糾紛，節(jié)約司法資源，但仍存在一些問題需要進(jìn)一步的完善。

3.2.1針對不同的主播類型設(shè)置不同期限的冷靜期

冷靜期制度的設(shè)立不能限制主播的合法權(quán)益，故而在確定具體期限時要根據(jù)主播與網(wǎng)絡(luò)直播平臺的關(guān)系綜合考慮其收入來源、影響力情況合理確定不同期限的冷靜期。對于簽約主播：因其收入來源不局限于網(wǎng)絡(luò)用戶，且較其他主播有較高的人氣和較龐大的粉絲量，在其直播間的網(wǎng)絡(luò)用戶的沖動打賞的概率也相對較高，故對其的冷靜期應(yīng)長于其他類型主播。而對于一般的合作主播：他們往往因為低人氣、低熱度不具備成為簽約主播的條件，直播往往是他們的謀生手段，其收入全部源于網(wǎng)絡(luò)用戶的打賞，若此時對其設(shè)置過長的冷靜期，就會使得他們無法及時收到收入保障他們的基本生活。

3.2.2制定相關(guān)法律、法規(guī)對網(wǎng)絡(luò)直播平臺進(jìn)行監(jiān)管和懲戒

目前我國對于網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的規(guī)范缺乏法律、規(guī)章的明確規(guī)定，實踐過程中，因缺乏國家強(qiáng)制力的保障實施，就會使得網(wǎng)絡(luò)直播平臺難以貫徹落實冷靜期制度使得打賞冷靜期無法發(fā)揮其應(yīng)有之義，而因為網(wǎng)絡(luò)直播平臺對主播享有的“生殺大權(quán)”，使得平臺可以憑借對于數(shù)據(jù)的更改從而肆意改變冷靜期的期限與數(shù)額對主播進(jìn)行不合理的限制抑或是不公平的提高。

故而，從這個角度看，冷靜期制度的確立僅僅只是第一步，而要做到將冷靜期制度全面落實發(fā)揮其應(yīng)有之義，就需要從法律、法規(guī)的層面對漏洞進(jìn)行及時的填補(bǔ)。

4.結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)直播打賞糾紛不斷，而解決的關(guān)鍵就是網(wǎng)絡(luò)直播打賞的性質(zhì)認(rèn)定。對于網(wǎng)絡(luò)直播打賞的法律研究不能僅僅停留在制度層面，還需要結(jié)合當(dāng)代科技發(fā)展的大背景，以平等保護(hù)各方主體利益為前提，堅持具體問題具體分析，在有效解決糾紛的前提下，積極營造良好的網(wǎng)絡(luò)直播環(huán)境，讓網(wǎng)絡(luò)平臺直播打賞商業(yè)模式發(fā)揮出經(jīng)濟(jì)效益和社會效益。

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作者簡介：

姜雪妍（2000-），女，漢族，遼寧大連人，遼寧工程技術(shù)大學(xué)本科生在讀，法學(xué)方向。

基金項目：

遼寧工程技術(shù)大學(xué)公共管理與法學(xué)院第十屆“求索”大學(xué)生應(yīng)用創(chuàng)新計劃項目（QS1951054）。