楊雨馨，崔鳶

（景德鎮(zhèn)陶瓷大學(xué)，景德鎮(zhèn) 333403）

1 專利權(quán)保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的特性

1.1 專利權(quán)保護(hù)的特性

1.1.1 取得流程復(fù)雜、成本高昂

專利權(quán)的取得不同于著作權(quán)，若要取得某項技術(shù)的專利權(quán)，必須嚴(yán)格按照國家規(guī)定整理材料按照法定流程申報。其流程復(fù)雜、材料繁多、耗時之長已被市場周知。不僅如此，由于專利權(quán)申報的復(fù)雜性，若非專業(yè)的專利代理人，則無法勝任該項工作，而專利代理人的代理費用仍是需要考慮的成本。

1.1.2 保護(hù)范圍較小

專利權(quán)保護(hù)的是技術(shù)成果，具體包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。相比于商業(yè)秘密，專利成果需要具備一定程度的新穎性、實用性、創(chuàng)造性，門檻較高、范圍更小，并且不包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

1.1.3 專利權(quán)的保護(hù)需要支付一定的費用

依照我國現(xiàn)行《專利法》相關(guān)規(guī)定，專利申請人向?qū)＠鞴懿块T申請專利權(quán)以及辦理相關(guān)手續(xù)需要繳納費用，并且在專利權(quán)申請成功后需要向?qū)＠鞴懿块T繳納專利權(quán)保護(hù)年費。

1.1.4 時限性

發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)期限為十年，外觀設(shè)計專利權(quán)期限為十五年，均自申請日起計算。一旦超過時限，專利技術(shù)即不受保護(hù)，進(jìn)入公共領(lǐng)域，任何企業(yè)及個人均可使用。

1.2 商業(yè)秘密保護(hù)的特性

1.2.1 取得的自動性

商業(yè)秘密與專利權(quán)的取得不同，不需要通過嚴(yán)格的程序進(jìn)行審批，商業(yè)秘密自該技術(shù)成果產(chǎn)生時自動取得該權(quán)利。

1.2.2 保護(hù)范圍較廣

與專利權(quán)不同，商業(yè)秘密不僅僅保護(hù)發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計，對于不在專利權(quán)保護(hù)范圍內(nèi)的企業(yè)經(jīng)營信息、技術(shù)信息或者三性未達(dá)專利權(quán)申請標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)方案，只要是能給企業(yè)帶來利益的任何技術(shù)或者經(jīng)營信息都在商業(yè)秘密的保護(hù)范圍之內(nèi)。

1.2.3 沒有時間限制

商業(yè)秘密的保護(hù)所依靠的主要是企業(yè)自身力量，商業(yè)秘密不需要向行政部門申請通過審批，理論上如果商業(yè)秘密的保護(hù)方式得當(dāng)，該項技術(shù)就可以無限期進(jìn)行保護(hù)，例如可口可樂配方。

2 專利權(quán)保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的路徑對比

2.1 專利權(quán)保護(hù)路徑

專利權(quán)人以公開技術(shù)為代價，取得法律上對其技術(shù)被侵權(quán)之后的強(qiáng)效保障。筆者認(rèn)為專利權(quán)保護(hù)的重點不在于能有效制止違法侵權(quán)行為，而在于專利權(quán)人被侵權(quán)后能夠得到的專利法的保障。這種保護(hù)具體表現(xiàn)為專利侵權(quán)訴訟中專利權(quán)人舉證責(zé)任的相對減輕以及針對侵權(quán)人的惡意侵權(quán)行為所適用的懲罰性賠償，通過懲罰性賠償機(jī)制，特別是其導(dǎo)致的高額代價，倒逼惡意侵權(quán)人放棄侵權(quán)行為，以及建立完備且運行高效的損害填平機(jī)制以及針對惡意侵權(quán)的懲罰性賠償機(jī)制，保障專利權(quán)人的利益。所以對于專利權(quán)保護(hù)路徑而言，其重心不在于通過多種手段嚴(yán)防專利侵權(quán)行為，而是在于專利權(quán)人權(quán)利遭受侵害之后專利權(quán)人依據(jù)《專利法》申請有關(guān)部門機(jī)關(guān)對侵權(quán)行為進(jìn)行查處以及向人民法院提起訴訟獲得相應(yīng)賠償。

2.2 商業(yè)秘密保護(hù)路徑

商業(yè)秘密保護(hù)通常是由商業(yè)秘密的持有人自主采取一定程度的保密措施來進(jìn)行的，例如與員工簽署保密協(xié)議。而商業(yè)秘密與專利權(quán)的保護(hù)最大區(qū)別在于，專利權(quán)人通過犧牲其技術(shù)方案的隱秘性以換取法律的排他性保護(hù)，并且在技術(shù)方案經(jīng)過法律規(guī)定保護(hù)期限之后進(jìn)入公共領(lǐng)域，喪失法律賦予的排他性權(quán)利，同時由于技術(shù)方案已經(jīng)公開而不再享有競爭優(yōu)勢。而商業(yè)秘密保護(hù)路徑的重點則正是專利權(quán)人所放棄的技術(shù)方案的隱秘性，每一個商業(yè)秘密持有人無不期望自己所持有的商業(yè)秘密永遠(yuǎn)不被他人所知曉，以此便可以獲得長久的技術(shù)領(lǐng)先以及技術(shù)領(lǐng)先所帶來的的高額利潤。筆者認(rèn)為商業(yè)秘密的生命同時也是商業(yè)秘密保護(hù)路徑與專利權(quán)路徑最大不同是商業(yè)秘密的隱秘性。而一旦商業(yè)秘密被他人盜取，或是被他人研發(fā)成功申請專利，持有人將會面臨原有利潤流失以及由于商業(yè)秘密泄露而導(dǎo)致的前期針對該項技術(shù)方案所采取的保密措施無效帶來的損失，這對企業(yè)而言將是一筆巨大的虧損。

2.3 專利權(quán)與商業(yè)秘密保護(hù)對比

專利權(quán)與商業(yè)秘密保護(hù)的客體均是具有經(jīng)濟(jì)價值的技術(shù)或者信息，無論是商業(yè)秘密持有人或者是專利權(quán)的權(quán)利人，二者均對所持有的信息或者技術(shù)享有壟斷權(quán)利。專利權(quán)與商業(yè)秘密二者對于企業(yè)的發(fā)展都起著至關(guān)重要的作用。商業(yè)秘密保護(hù)與專利保護(hù)二者并非選擇適用的關(guān)系，可在同一技術(shù)上將核心內(nèi)容采取商業(yè)秘密保護(hù)，其他信息使用專利權(quán)進(jìn)行相關(guān)的保護(hù)。由于商業(yè)秘密和專利保護(hù)的不同特性，企業(yè)應(yīng)選用最佳的方式來保護(hù)自身的發(fā)展核心[1]。

2.3.1 權(quán)利主體

商業(yè)秘密與專利權(quán)的專利主體其不同之處并不在于其數(shù)量，而是商業(yè)秘密的專利主體具有一定的隱蔽性。由于專利權(quán)的取得必須經(jīng)過行政機(jī)關(guān)的審批，對于專利權(quán)的管理也已經(jīng)形成了較為完備的系統(tǒng)，專利權(quán)的權(quán)利主體可以通過互聯(lián)網(wǎng)公示信息查詢到，不管是原權(quán)利人還是繼受取得其專利權(quán)的權(quán)利人都有明確的記錄，但是商業(yè)秘密的權(quán)利主體并不對外公開，其根本原因就在于二者取得方式的不同。

2.3.2 權(quán)利客體

專利法保護(hù)范圍包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計，其中發(fā)明和實用新型的客體都是“一種新的技術(shù)方案”，區(qū)別在于發(fā)明對于技術(shù)方案的新穎性要求高于實用新型。外觀設(shè)計專利權(quán)其保護(hù)范圍包括圖案、外形或是顏色搭配上富有藝術(shù)感的工業(yè)設(shè)計，并且智力成果和疾病的治療方法等并不在專利權(quán)保護(hù)范圍之內(nèi)。依據(jù)我國現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》之規(guī)定，商業(yè)秘密包含技術(shù)信息和經(jīng)營信息等內(nèi)容。由此可見，商業(yè)秘密所保護(hù)的客體范圍明顯較專利權(quán)保護(hù)客體范圍更廣。商業(yè)秘密不僅僅可以是一項成熟的技術(shù)或者產(chǎn)品的配方，也可以是在實驗過程中產(chǎn)生的相關(guān)數(shù)據(jù)等信息，這些均有可能成為商業(yè)秘密的保護(hù)客體。總體來說，商業(yè)秘密的權(quán)利客體較之于專利權(quán)的權(quán)利客體范圍更廣。

2.3.3 取得方式

商業(yè)秘密的取得與著作權(quán)的取得方式相同，一旦創(chuàng)作完畢創(chuàng)造者就自動取得該項權(quán)利。與商業(yè)秘密不同，專利權(quán)的取得存在既定的復(fù)雜申請流程，通過向行政部門申請后，經(jīng)過審批滿足三性要求方可獲得專利權(quán)。

2.3.4 保護(hù)期限

專利權(quán)的保護(hù)期限根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，發(fā)明專利保護(hù)期限為二十年，實用新型保護(hù)期限為十年，外觀設(shè)計的保護(hù)期限為十五年。而對于商業(yè)秘密而言，只要保護(hù)得當(dāng)，理論上一個商業(yè)秘密的保護(hù)期限是無限的，法律并沒有對其進(jìn)行明確的限制。

2.3.5 保護(hù)地域范圍

專利權(quán)的獲得以申請為前提，但是，每個國家有不同的知識產(chǎn)權(quán)制度，而專利權(quán)保護(hù)具有極強(qiáng)的地域性，例如專利權(quán)人若僅在中國申請而未在其他國家申請專利權(quán)，那么該專利僅在中國受到中國現(xiàn)行《專利法》保護(hù)，在國外則不受保護(hù)。在此情形下，若有他人在其他國家申請了相同專利內(nèi)容，那么原權(quán)利人將無法再在該國進(jìn)行申請，不僅如此，若在該國隨意使用該專利還可能構(gòu)成侵權(quán)。相對于專利權(quán)而言，商業(yè)秘密保護(hù)則沒有該限制，商業(yè)秘密權(quán)利持有人只要保守妥善其秘密便可在任何國家使用他所持有的商業(yè)秘密。

2.3.6 保護(hù)成本構(gòu)成

專利權(quán)的取得過程中會產(chǎn)生各種費用，例如申請費用，申請時聘請專利代理機(jī)構(gòu)所花費的費用以及專利年費等費用，這些費用基本上是固定的。商業(yè)秘密權(quán)利的取得并不需要花費巨大的費用，但是商業(yè)秘密維護(hù)成本并不遜色于專利權(quán)的年費，并且商業(yè)秘密的維護(hù)成本并不是固定數(shù)值，往往商業(yè)秘密給企業(yè)帶來的商業(yè)收益越高其維護(hù)成本也會隨之增長。

2.3.7 法律保護(hù)力度

專利權(quán)由國家專利主管部門審核授予，其產(chǎn)生源于法律授權(quán)，其保護(hù)依賴于法律，法律賦予了專利權(quán)人排他使用的權(quán)利，只要權(quán)利人能夠提出權(quán)利證書，同時證明被侵權(quán)人所使用技術(shù)落入其權(quán)利范圍內(nèi)即可請求法院進(jìn)行保護(hù)，除非對方可以證明其在專利權(quán)人獲得專利前即擁有該項技術(shù)，否則，任何人均不得以任何事由侵犯專利權(quán)人的獨占實施的權(quán)利。相較于專利權(quán)，商業(yè)秘密的境況并不相同，我國現(xiàn)行法律雖然在民事以及刑事領(lǐng)域都對商業(yè)秘密保護(hù)有所規(guī)定，但在實務(wù)當(dāng)中，商業(yè)秘密持有人的舉證責(zé)任相比于專利權(quán)人更重，商業(yè)秘密持有人需要承擔(dān)更大的舉證責(zé)任方可證明對方的侵權(quán)成立。雖然我國《反不正當(dāng)競爭法》第三十二條將部分情況下的舉證責(zé)任進(jìn)行了倒置，但是對于商業(yè)秘密持有人來說，其舉證責(zé)任仍然較重。

3 陶瓷產(chǎn)品中專利權(quán)保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的對比

3.1 陶瓷產(chǎn)品種類分析

陶瓷產(chǎn)品種類繁多，陶瓷之間的化學(xué)成分、礦物組成、物理性質(zhì)以及制造方法并沒有明顯的界限，但是陶瓷在應(yīng)用上卻有很大區(qū)別，國際上并沒有統(tǒng)一的分類方法。但若針對陶瓷產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)進(jìn)行研究，筆者認(rèn)為根據(jù)其用途進(jìn)行分類是最佳選擇。

陶瓷根據(jù)用途進(jìn)行分類可以分為：1、日用陶瓷，包括陶瓷茶具餐具等，具有相當(dāng)?shù)膶嵱眯远囆g(shù)性較藝術(shù)陶瓷低；2、藝術(shù)陶瓷，如花瓶、雕塑品、陳設(shè)品等，具有一定的藝術(shù)觀賞價值，其造型或是器物上的圖案具有一定的創(chuàng)造性和觀賞性；3、工業(yè)陶瓷，是指應(yīng)用于各個領(lǐng)域的陶瓷制品，包括建筑衛(wèi)生陶瓷、化工陶瓷、電瓷以及特種陶瓷。

根據(jù)用途進(jìn)行分類雖然大致將陶瓷產(chǎn)品分為了三大類，但其中日用陶瓷與藝術(shù)陶瓷之間的界限極為模糊，且針對景德鎮(zhèn)陶瓷的特殊情形并不完全適用，比如景德鎮(zhèn)陶瓷作品中存在以非物質(zhì)文化遺產(chǎn)技術(shù)所燒制的陶瓷制品，由此種技術(shù)所制產(chǎn)品如茶壺或花瓶將其歸類為日用陶瓷或藝術(shù)陶瓷并不十分貼切，筆者認(rèn)為可將其歸類為非遺陶瓷作品進(jìn)行討論。

3.2 工業(yè)陶瓷產(chǎn)品中專利權(quán)與商業(yè)秘密保護(hù)的對比

工業(yè)陶瓷產(chǎn)品是基于陶瓷本身的化學(xué)成分、礦物組成和物理性質(zhì)而在工業(yè)領(lǐng)域廣泛應(yīng)用的陶瓷產(chǎn)品，工業(yè)陶瓷產(chǎn)品具有極強(qiáng)的實用性，其燒制工藝以及組成成分具有較高的創(chuàng)新性。此類產(chǎn)品往往由大型工廠通過行業(yè)內(nèi)的領(lǐng)先技術(shù)加工制造，其中建筑衛(wèi)生陶瓷相對于化工陶瓷、電瓷和特種陶瓷更具美觀性，這是由于其使用領(lǐng)域不同所導(dǎo)致的，但建筑衛(wèi)生陶瓷產(chǎn)品上的某種具有創(chuàng)新性的造型是由工廠統(tǒng)一設(shè)計后再進(jìn)行量產(chǎn)，其觀賞性、藝術(shù)性和藝術(shù)陶瓷作品相差甚遠(yuǎn)，有天壤之別。

針對工業(yè)陶瓷產(chǎn)品的材質(zhì)而言，其所要求的特定組成成分、制造過程中所要求的溫度以及特定工序等等若通過專利權(quán)進(jìn)行保護(hù)，則必須進(jìn)行一定程度公開。雖然專利申請只要求公開至能夠制造出該產(chǎn)品的程度而并不要求公開最佳方案，但該產(chǎn)品技術(shù)一旦公開，就可能很快被破解出最佳方案并被進(jìn)行技術(shù)改進(jìn)。若對于此類技術(shù)進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)，則不需要對技術(shù)內(nèi)容進(jìn)行公開。但在實際操作中，工廠批量生產(chǎn)工業(yè)陶瓷產(chǎn)品勢必需要人工干預(yù)生產(chǎn)過程，難以保證在勞動力密集的工廠中能夠妥善保護(hù)商業(yè)秘密，保密的成本極大，且一旦發(fā)生侵權(quán)，對于專利權(quán)和商業(yè)秘密的保護(hù)力度有著較大區(qū)別，法律的保護(hù)更加傾向于專利權(quán)，且就舉證責(zé)任而言，商業(yè)秘密持有人較于專利權(quán)人更重，對商業(yè)秘密持有人不利。

對工業(yè)陶瓷產(chǎn)品的外觀設(shè)計保護(hù)而言，此類保護(hù)對象本身就是作為肉眼觀察就可直接獲取的信息，若將外觀設(shè)計作為專利權(quán)進(jìn)行保護(hù)，則應(yīng)首先考慮到其是否滿足專利權(quán)申請所要求的創(chuàng)造性、新穎性、實用性標(biāo)準(zhǔn)。若是將工業(yè)陶瓷產(chǎn)品的外觀設(shè)計作為商業(yè)秘密保護(hù)，則極容易被反向破解或是遭到仿冒侵權(quán)，因為一旦產(chǎn)品公開銷售，其外觀便被公開展示。且其被侵權(quán)后通過司法訴訟進(jìn)行維權(quán)時，法律對專利權(quán)的保護(hù)更全面、明確、系統(tǒng)，此時商業(yè)秘密相較于專利權(quán)而言沒有優(yōu)勢。

3.3 藝術(shù)陶瓷中專利權(quán)與商業(yè)秘密保護(hù)的對比

藝術(shù)陶瓷產(chǎn)品，例如花瓶、雕塑品和擺件等，通常情況下其主要價值在于產(chǎn)品的外觀，例如花瓶的獨特造型或者是花瓶上獨特的圖案花紋或者是藝術(shù)陶瓷產(chǎn)品上一副獨立的繪畫作品，但大部分的藝術(shù)陶瓷作品并不具有實用性，從而也無法獲得專利權(quán)的保護(hù)，只能獲得著作權(quán)保護(hù)。而少數(shù)情況下，在藝術(shù)陶瓷產(chǎn)品制造過程中所使用的未公開技術(shù)或是具有實用性的外觀設(shè)計若達(dá)到專利權(quán)授權(quán)的三性標(biāo)準(zhǔn)則可以申請專利權(quán)。

首先，對于其具有觀賞價值的外觀設(shè)計而言，如果申請專利權(quán)進(jìn)行保護(hù)，則需要考慮到該產(chǎn)品的外觀設(shè)計是否滿足外觀設(shè)計專利對于作品新穎性、實用性、創(chuàng)造性的要求。而如果是將其作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，則需要考慮保護(hù)的難度。作為可以被肉眼直接觀察到的內(nèi)容，其產(chǎn)品外觀設(shè)計一旦公開則必定喪失隱秘性，從而只能選擇在被侵權(quán)之后通過法律尋求救濟(jì)，而法律對其保護(hù)程度遠(yuǎn)不如專利權(quán)。而產(chǎn)品上的圖案則不存在專利權(quán)保護(hù)問題，只涉及著作權(quán)保護(hù)。

其次，對于藝術(shù)陶瓷產(chǎn)品制造過程中所使用的未公開技術(shù)，則可選擇申請專利權(quán)進(jìn)行保護(hù)或者作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。相較于工業(yè)陶瓷產(chǎn)品中所使用的技術(shù)，此類產(chǎn)品所使用的技術(shù)在生產(chǎn)過程中被接觸甚至泄密可能性較小，存在作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的可能性，可以根據(jù)技術(shù)方案性質(zhì)、更新周期、保護(hù)成本以及救濟(jì)難易程度選擇作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)或者申請專利權(quán)進(jìn)行保護(hù)。

3.4 非物質(zhì)文化遺產(chǎn)陶瓷作品中專利權(quán)與商業(yè)秘密保護(hù)的對比

陶瓷非物質(zhì)文化遺產(chǎn)指世代相承的、與群眾生活密切相關(guān)的各種陶瓷傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式（如民俗活動、表演藝術(shù)、傳統(tǒng)知識和技能，以及與之相關(guān)的器具、實物、手工制品等）和文化空間。其范圍包括：1、陶瓷口頭傳統(tǒng)，包括陶瓷故事等項；2、傳統(tǒng)陶瓷表演藝術(shù)；3、陶瓷民俗活動、禮儀、節(jié)慶；4、陶瓷民間傳統(tǒng)知識和實踐；5、陶瓷傳統(tǒng)手工藝能技能；6、與上述表現(xiàn)形式相關(guān)的陶瓷文化空間[2]。

在陶瓷非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中，“陶瓷傳統(tǒng)手工藝能技能”往往作為某一工匠的獨家手藝，由后代進(jìn)行傳承，一般傳播形式為一對一的傳授模式，基本不存在泄密的可能性，如果將陶瓷傳統(tǒng)手工藝能技能作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，能夠取得最佳保護(hù)效果，傳統(tǒng)手工工藝技能之所以采取獨特的傳播形式，目的就是避免泄密被他人盜用，質(zhì)言之，陶瓷傳統(tǒng)手工藝能技能一旦公開則會失去價值，加之陶瓷傳統(tǒng)手工藝能技能本就不易泄密，作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)確有實施空間。如果將陶瓷傳統(tǒng)手工藝技能申請專利權(quán)進(jìn)行保護(hù)，則勢必會將技術(shù)核心部分公開，申請專利權(quán)后雖然可以排除他人使用該技術(shù)，但專利權(quán)存在時間限制，該技術(shù)在經(jīng)過法律保護(hù)期限之后將進(jìn)入公共領(lǐng)域，不再具有排他性使用的權(quán)利，導(dǎo)致權(quán)利人喪失市場競爭優(yōu)勢地位。

基于陶瓷傳統(tǒng)手工藝能技能的特點，本身不易被反向工程破解，技術(shù)本身也不易被泄密或盜取，作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)能夠最大程度發(fā)揮其價值和保護(hù)所有人權(quán)利。

4 陶瓷產(chǎn)品中專利權(quán)與商業(yè)秘密保護(hù)的選擇

4.1 選擇的考量因素

對于企業(yè)而言，如何選擇商業(yè)秘密或者專利權(quán)以保證長久發(fā)展，應(yīng)主要從以下幾個因素加以考量。

4.1.1 核心技術(shù)的性質(zhì)

首先，并不是所有的技術(shù)都存在申請專利或是作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的問題。對于專利權(quán)的申請而言，要考察技術(shù)方案是否滿足新穎性、創(chuàng)造性、實用性要求。如果不滿足條件，當(dāng)然只能選擇作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。

其次，該核心技術(shù)推出后是否容易被反向工程破解。如果使用該技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品被競爭對手獲得后，競爭對手就能夠十分容易地利用反向工程獲得該核心技術(shù)，則企業(yè)應(yīng)當(dāng)將核心技術(shù)申請專利，獲得獨占使用權(quán)。如果企業(yè)遭遇上述情形時，該核心技術(shù)是被該企業(yè)作為商業(yè)秘密保護(hù)的，那么這對于該企業(yè)而言無疑是致命的。如果行業(yè)競爭者在通過反向工程取得技術(shù)方案之后直接向?qū)＠块T申請專利，那無疑將亟大的限制原研發(fā)企業(yè)在此項技術(shù)方案之上的獲益。

4.1.2 核心技術(shù)的更新周期

任何行業(yè)的核心技術(shù)都在不斷發(fā)展，尤其是涉及較多專利的輕工業(yè)。對于企業(yè)而言自身所使用的技術(shù)方案究竟領(lǐng)先行業(yè)幾何，需要多長時間會被超越，是否與其他技術(shù)方案存在斷崖式的差距都需要考量。如果一項技術(shù)方案在短時間內(nèi)就能被同行所超越，那么也就失去了作為專利進(jìn)行保護(hù)的意義。因?qū)＠麢?quán)申請較為復(fù)雜，其申請時長甚至長達(dá)三到五年，如果在此時間段內(nèi)技術(shù)方案已經(jīng)被更新替代，也就意味著該項技術(shù)方案還未獲得專利權(quán)即被淘汰，又或者獲得專利權(quán)后旋即遭到淘汰，空耗專利權(quán)人的時間和精力。

如果該項技術(shù)在取得專利權(quán)后可在一段時間內(nèi)限制其他競爭對手的發(fā)展，則該企業(yè)便可通過申請專利來穩(wěn)固本企業(yè)在一段時間內(nèi)的競爭優(yōu)勢地位。這種做法既保證了企業(yè)的核心技術(shù)不會被其他企業(yè)用反向工程破解，同時還保證了企業(yè)能夠?qū)夹g(shù)方案剩余價值進(jìn)行充分榨取，以期保障企業(yè)利益最大化。

4.1.3 救濟(jì)途徑

在實務(wù)當(dāng)中，盡管企業(yè)已經(jīng)竭盡所能防止侵權(quán)事件發(fā)生，但不管是專利權(quán)還是商業(yè)秘密，只要使用就存在泄密可能性，就存在遭受侵權(quán)的情形。所以不論保護(hù)措施是否足夠嚴(yán)密，是否足以保障技術(shù)方案之安全性，都應(yīng)當(dāng)預(yù)先規(guī)劃好侵權(quán)行為發(fā)生之后的維權(quán)救濟(jì)方案，何種方式的救濟(jì)成本更低，即程序更快捷、救濟(jì)更高效。由于知識產(chǎn)權(quán)的即時性，若是救濟(jì)途徑選擇不當(dāng)導(dǎo)致維權(quán)時間跨度過長，其權(quán)利受損程度會呈現(xiàn)出不斷加劇的趨勢。

4.1.4 保護(hù)成本

“盈利”是企業(yè)生存及發(fā)展的基礎(chǔ)。企業(yè)制定相關(guān)策略，選擇何種保護(hù)方式都應(yīng)首先進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析，通過最小的成本獲取最高的利益。計算這些成本，不僅要考慮企業(yè)所付出的專利申請費、年費、商業(yè)秘密保護(hù)所支出的費用，還應(yīng)當(dāng)考慮其他相應(yīng)的成本。此外，不管進(jìn)行專利還是商業(yè)秘密的運作，都會存在受到侵權(quán)的可能性[3]。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)對保護(hù)該技術(shù)方案的成本進(jìn)行考量，不僅僅對投入成本進(jìn)行考量，同時還應(yīng)當(dāng)預(yù)估獲得回報的高低。

對于陶瓷產(chǎn)品而言，工業(yè)陶瓷產(chǎn)品生產(chǎn)中所涉及的技術(shù)方案可以衡量其更新速度從而選擇專利權(quán)保護(hù)或是商業(yè)秘密保護(hù)。而藝術(shù)陶瓷產(chǎn)品基本上不涉及專利權(quán)保護(hù)，因為其產(chǎn)品較為特殊，極大部分產(chǎn)品并不符合專利權(quán)申請的實用性要求，少部分藝術(shù)陶瓷產(chǎn)品在達(dá)到專利權(quán)保護(hù)條件的情況下其首選應(yīng)是專利權(quán)保護(hù)。其原因在于，藝術(shù)陶瓷產(chǎn)品可能涉及外觀設(shè)計專利保護(hù)，也就是產(chǎn)品的造型，而產(chǎn)品外形是最容易被行業(yè)競爭者模仿的，所以作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)根本上不具有實施可能性。對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)陶瓷作品的保護(hù)而言，前文已論證過其特殊性，由于其技術(shù)的隱秘性，選擇作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)是最為合適也是最能滿足技術(shù)研發(fā)者意愿的。

4.2 陶瓷產(chǎn)品中專利權(quán)保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)的銜接

誠然，專利權(quán)保護(hù)與商業(yè)秘密保護(hù)并不能實現(xiàn)真正意義上的并用，但這并不代表兩者之間無法實現(xiàn)有效銜接。如某工業(yè)陶瓷產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)在經(jīng)營過程中研發(fā)了一套核心技術(shù)，那么該技術(shù)方案可以按照實際的操作流程被拆解為多個步驟，其中最為核心的關(guān)鍵步驟可以作為商業(yè)秘密，僅為極少數(shù)人知曉，其余部分在達(dá)到專利權(quán)申請條件的情形下則可以申請專利權(quán)進(jìn)行保護(hù)，這樣便可充分高效利用該技術(shù)方案，對于核心技術(shù)做到最大程度保護(hù)，同時將容易被盜取或者被反向工程破解的技術(shù)步驟通過專利權(quán)進(jìn)行排他性的保護(hù)，有效保障了企業(yè)的核心競爭力。這樣比起將整個技術(shù)方案作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)更加節(jié)約成本，與將該技術(shù)方案申請專利權(quán)相比更能夠延長企業(yè)利用核心技術(shù)的紅利時長，更能保障企業(yè)后期對該核心技術(shù)進(jìn)行更新，實現(xiàn)領(lǐng)先于行業(yè)平均水平。

對于某些同行業(yè)競爭者超過五年仍無法突破的技術(shù)方案，筆者認(rèn)為也可以將商業(yè)秘密與專利權(quán)保護(hù)進(jìn)行有效銜接。在同行業(yè)內(nèi)未出現(xiàn)可能威脅該技術(shù)方案競爭力情形下，仍將技術(shù)方案作為商業(yè)秘密進(jìn)行封閉式保護(hù)，同時在原有基礎(chǔ)上繼續(xù)對技術(shù)方案進(jìn)行革新，當(dāng)該技術(shù)方案利潤基本達(dá)到峰值時（也代表新技術(shù)的出現(xiàn)導(dǎo)致市場出現(xiàn)一定幅度波動）將更新后的技術(shù)方案申請專利權(quán)，以換取法律授權(quán)的排他性保護(hù)，保證市場競爭優(yōu)勢。此方案優(yōu)勢在于前期將技術(shù)方案進(jìn)行封閉式保護(hù)，節(jié)約了公開技術(shù)可能導(dǎo)致的訴訟維權(quán)成本，同時還能夠保障自身技術(shù)開發(fā)程度領(lǐng)先于同行業(yè)競爭者；在后期將技術(shù)方案申請專利權(quán)進(jìn)行排他性保護(hù)，可以搶先保障自己的技術(shù)壟斷，收取專利許可費用，使原有利潤不因技術(shù)領(lǐng)先地位的喪失而巨幅下降。該方案的重點在于如何準(zhǔn)確把握行業(yè)內(nèi)技術(shù)研發(fā)的狀況，準(zhǔn)確判斷自身是否處于技術(shù)方案利潤的峰值。

對于情況較為特殊的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)陶瓷作品，由于其技術(shù)方案的強(qiáng)封閉性，出現(xiàn)技術(shù)泄密或是反向工程破解的可能性微乎其微，即利潤曲線下降拐點的出現(xiàn)具有突發(fā)性。若是將這類技術(shù)方案進(jìn)行商業(yè)秘密與專利權(quán)銜接保護(hù)則可操作性較小。鑒于此類技術(shù)所具有的特性，僅以商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)足以。

陶瓷產(chǎn)業(yè)作為一個種類多樣、性質(zhì)特殊的產(chǎn)業(yè)，陶瓷企業(yè)應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身產(chǎn)品的特性，多方面考量自身技術(shù)方案的保護(hù)成本及可操作性，將專利權(quán)和商業(yè)秘密保護(hù)進(jìn)行有機(jī)結(jié)合或是在二者之間進(jìn)行正確選擇，才能保護(hù)自身企業(yè)市場競爭力。