張 璐

中國礦業(yè)大學（北京），北京 100083

一、刑事合規(guī)與共治思想概述

作為企業(yè)合規(guī)的下位概念，刑事合規(guī)顧名思義即是使企業(yè)的運行發(fā)展合乎刑事法律的規(guī)定。與一般法律規(guī)定不同的是，鑒于刑事法律特有的構罪與追訴功能，刑事合規(guī)以刑法手段、構罪或者量刑等強力手段有力推進了組織體的自我管理和實踐。因此，較之企業(yè)合規(guī)的其他標準，刑事合規(guī)不僅具有很強的激勵作用，而且有力推動了企業(yè)的自我管理與犯罪治理。近年來，隨著檢察機關刑事合規(guī)改革在全國的鋪開，我國刑事合規(guī)的實踐又有了進一步的深入。當下，我國刑事合規(guī)工作的開展主要是由檢察機關牽頭，對涉嫌犯罪的民營企業(yè)提供認罪認罰、合規(guī)整改的機會，以刑事分流激勵促進企業(yè)的內部犯罪治理，在保障經(jīng)濟運行、保護企業(yè)發(fā)展的基礎上獲得更好的企業(yè)犯罪治理成果。

刑事合規(guī)的犯罪治理思想是一種共同治理思想。共同治理思想體現(xiàn)了全新的治理理念，是刑事合規(guī)最具創(chuàng)新性與決定性的內核。從內容上來說，刑事合規(guī)共治將原本屬于國家主權的管理權能轉移給了私人，反映了刑法領域中一種由外部規(guī)制向內部自我管理轉移的普遍趨勢。將屬于國家的管理職責通過激勵的方式分享給企業(yè)，有機調動了企業(yè)的自治積極性與自治能力，不僅破解了國家追訴企業(yè)犯罪、規(guī)制企業(yè)犯罪的難度，還直接引導了經(jīng)營者自主守法。無疑給企業(yè)犯罪治理提供了最具效率，也最具效果的治理方法。刑事合規(guī)的內核即是共同治理，在當下我國刑事合規(guī)改革進一步開展的檔口，把握共同治理的內核與方法，是推進刑事合規(guī)改革進一步深入、促進更好犯罪治理的關鍵。

二、刑事合規(guī)共治思想產(chǎn)生背景

共治思想是刑事合規(guī)思想的內核，其是對時代背景與制度需要的有機設計與創(chuàng)造。

（一）風險社會與風險刑法

隨著技術與交往關系的劇烈變革，現(xiàn)代社會對刑法規(guī)制提出了更多、更強也更高的要求。新技術與新交往產(chǎn)生了新的矛盾、新的風險，作為對新風險的回應，刑法也擴充相應內容以規(guī)制可能出現(xiàn)的犯罪。基于風險社會形成的風險刑法的特點，是其從傳統(tǒng)的事后規(guī)制轉向了事前預防，“國家在犯罪發(fā)生之前、在針對某個行為人特定犯罪的嫌疑具體化之前就已經(jīng)開始介入?！盵1]這種前置的干預本身也形成了一種風險，人們的行為較以往更容易被定義為犯罪，使得降低刑法風險的事先防范成為必要。企業(yè)合規(guī)實踐應運而生，為避免犯罪，企業(yè)越來越依賴法律遵循計劃，企業(yè)開始采取預防性的保護措施以降低行動的風險。風險社會與風險刑法的形成，使他治逐漸成為影響自治的重要原因，一種共治的氛圍與局面就此在犯罪預防的朝向中生成。

（二）保障經(jīng)濟運行，保護企業(yè)發(fā)展

傳統(tǒng)企業(yè)犯罪的規(guī)制是從結果出發(fā)的，在實踐中存在明顯的不足。最為顯要的，只要有成員為了企業(yè)利益實施犯罪，企業(yè)都要承擔刑事責任。這種嚴格責任的設置與刑事責任的理念并不相符。而且，這種嚴格責任一旦確定，刑罰的附隨后果足以摧毀整個企業(yè)，還往往牽連投資者、客戶、員工等無辜第三人利益，造成“雙輸”與“多輸”結果。因此，為了扭轉這種不利局面，無論從國家角度還是從企業(yè)角度，最好的方法即是主動預防犯罪，并對這種預防行為給予積極的法律評價，以避免嚴苛的刑事責任所可能造成的對經(jīng)濟運行與企業(yè)發(fā)展的傷害。

我國刑事合規(guī)改革的開展也基于保護企業(yè)發(fā)展的需要。無論是從健全和支持民營經(jīng)濟發(fā)展舉措落實的角度，還是就改善企業(yè)營商環(huán)境、保民生促就業(yè)等需求，引導企業(yè)提高管理自治水平，依法依規(guī)經(jīng)營，都是共治思想朝向國家利益與社會利益共贏的善治手段，體現(xiàn)了國家治理現(xiàn)代化的深入發(fā)展。

（三）犯罪治理的質效需求

企業(yè)犯罪的治理需要共治。一方面，企業(yè)犯罪存在較一般犯罪更強的復雜性與隱秘性，現(xiàn)代刑法擴張了干預范圍，使得有限資源的利用問題再次擺上臺面。因此，對企業(yè)犯罪的懲處需要企業(yè)的合作；另一方面，企業(yè)也是參加這一犯罪治理的最優(yōu)選擇。通過內部犯罪治理、合規(guī)管理，不僅可以避免擴張的刑罰帶來的刑罰危險和大額經(jīng)濟懲罰帶來的威脅，保障自身運營的持續(xù)與穩(wěn)定，而且可以在司法機關提供的相關合規(guī)治理中獲得法律上的積極評價。也即，進行刑事合規(guī)治理的企業(yè)不僅履行了自治的企業(yè)責任，還履行了一部分刑事追訴的國家責任，兩種責任的履行自然為企業(yè)帶來雙重的效益，也為國家司法機關的犯罪治理帶來質量與效率的雙重效益。刑事合規(guī)共治是保障企業(yè)犯罪案件處理質效的最佳方案。

三、共治思想的目標、理念與實現(xiàn)方式

總體來說，刑事合規(guī)共治是由司法機關引導，企業(yè)承擔主要合規(guī)管理工作的共同犯罪治理工作。雖有雙重主體，但共治目標同一，皆是為了預防犯罪并促進企業(yè)依法依規(guī)經(jīng)營。主體迥異而目標同一，源于刑事合規(guī)共治的合作理念。刑事合規(guī)是企業(yè)對國家給予的共同治理機會的積極回應，反映了刑事司法犯罪治理方法的轉向與升級。通過積極參與國家機關給予的整改治理機會，涉案企業(yè)主動認罪認罰、配合有關機關調查、積極補救損失、針對性解決造成犯罪的管理漏洞等行為，彰顯企業(yè)對內部犯罪治理的主觀誠意與客觀實質助益，有效消除了犯罪危險，積極保護了潛在法益，顯示了其可罰性的降低，也促進和保障了企業(yè)合法效益不受影響更好發(fā)展。

刑事合規(guī)共治理念體現(xiàn)在刑事合規(guī)工作的始終，一般來說企業(yè)進行共同治理主要有前置預防和事后糾錯兩種類型。其中前置預防的一般方式是建構體系性日常合規(guī)計劃。這種日常合規(guī)計劃與企業(yè)合規(guī)高度重合，采用各種合規(guī)性措施旨在促進企業(yè)有效預防犯罪，是企業(yè)為預防、發(fā)現(xiàn)違法行為而主動實施的內部機制，基本的構成包括正式的行為規(guī)則、負責官員與檢舉制度[2]。事后糾錯類型的一般方式是制定專項合規(guī)計劃，與前置預防強調的體系性預防不同的是，專項合規(guī)更強調針對性的預防。專項合規(guī)計劃的實施對象往往是已經(jīng)涉嫌犯罪的企業(yè)，故其合規(guī)治理強調對已經(jīng)涉嫌犯罪的有效治理。針對性是針對有效性而言的，也即是說，專項合規(guī)必須有效地針對該種犯罪。企業(yè)需做好詳盡的內部調查，并修補導致犯罪發(fā)生的管理漏洞和制度缺陷，為企業(yè)合法依規(guī)發(fā)展掃除具體障礙。對已經(jīng)涉嫌犯罪的企業(yè)來說，其合規(guī)治理是必然參加犯罪治理的，因此，其的預防計劃要能夠符合司法機關的有效性考察，否則不能滿足共同治理的需要。當然，共同治理是多層次的，體系性的日常刑事合規(guī)也是基于共同治理思想下的國家推動的企業(yè)自治，而針對性的專項刑事合規(guī)是共同治理實踐層面的展開，這種實踐展開依托有效性與針對性。此外，雖然一般分為體系性合規(guī)與針對性合規(guī)，但兩種情況并不截然相隔，專項合規(guī)計劃也需要體系性的融合，其從屬于企業(yè)的整體管理，故必然體現(xiàn)體系性；日常合規(guī)計劃往往也體現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)營方向，因此也有關注專項合規(guī)的必要。在共同治理的實踐中應對二者靈活應用。

四、我國刑事合規(guī)共治實踐

共治思想是刑事合規(guī)的核心魅力，也是實現(xiàn)刑事合規(guī)激勵目標的重要方法。當下我國的刑事合規(guī)治理偏重于一種刑事司法方式的合規(guī)治理，在企業(yè)涉嫌犯罪后，由檢察機關給予企業(yè)在正式追訴前的自治機會。企業(yè)通過認罪認罰、停止犯罪、賠償損失等前置性保障行為，可以獲得一個自我治理與合規(guī)保障的實踐機會，在有限的合規(guī)考察期內積極內部調查，填補管理漏洞，設置專項合規(guī)計劃以降低企業(yè)或其成員違反法律實施犯罪的風險，并與司法機關達成一致而對刑事處罰產(chǎn)生積極影響，以推動實現(xiàn)更好的犯罪治理和企業(yè)更能動有效的自我管理。因此，合規(guī)共治的關鍵即在于實現(xiàn)有效的合規(guī)整改。合規(guī)整改是我國刑事司法合規(guī)共治改革的重要環(huán)節(jié)，體現(xiàn)了合作共治、保護民營企業(yè)活力發(fā)展同時切實促進企業(yè)依法依規(guī)發(fā)展的理念。合規(guī)共治關注企業(yè)的自治，也強調自治與共治的銜接與融合，實踐中，促進合規(guī)整改的共治工作，需注重以下三點工作。

（一）前置保障措施

建立合規(guī)管理機制，必須做到必要的前置保障措施。我國的刑事合規(guī)工作主要是事后糾錯類型，因此企業(yè)的合規(guī)整改建立在認罪認罰、積極補救以尋求司法機關的寬大處理的基礎上。也即是，企業(yè)必須在客觀上有參與共治的前置行動，具體包括終止犯罪行為，認罪認罰，配合執(zhí)法部門調查，以及對所侵害法益進行積極補救、必要修復等舉措。這是開啟合規(guī)程序的必要前置行為，也是對后續(xù)有效合規(guī)整改工作的一種保證。同時，需注意這種前置保障行為不僅體現(xiàn)在程序意義上，其也具有實體意義上減輕犯罪危害程度、降低可罰性、維護社會利益和國家利益的作用。因此，前置保障行為不僅是企業(yè)后續(xù)有效合規(guī)糾錯和預防犯罪的基礎，也是檢察機關對企業(yè)積極治理的誠意與行動予以寬大治理的重要依據(jù)。

（二）內部調查

內部調查是合規(guī)整改的重中之重。企業(yè)是否準確發(fā)現(xiàn)了導致犯罪的成因是有效合規(guī)整改的關鍵內容，也是檢察機關督促企業(yè)合規(guī)整改、檢查企業(yè)合規(guī)整改有效性的重點內容。不同于一般的刑事犯罪，企業(yè)犯罪具有隱秘性強、技術性強、制度內容復雜等特征，同時，企業(yè)犯罪的原因一般集中在管理漏洞、制度隱患和公司治理結構缺陷上，因此，對企業(yè)犯罪的最好調查方式是企業(yè)的內部調查。通過內部調查，找到導致犯罪的原因，及時、徹底切斷犯罪發(fā)生的因果鏈條，堵塞造成犯罪發(fā)生的管理漏洞，破除公司治理上的結構缺陷，才能為后續(xù)專項合規(guī)體系的開展奠定制度基礎。實務中，一些企業(yè)的合規(guī)整改雖然建立了預防犯罪的合規(guī)計劃，但未能破除原有制度障礙，導致同樣的犯罪再次發(fā)生，這即是內部調查與制度糾錯工作含混、不徹底的原因導致。內部調查是刑事合規(guī)整改的重要基礎，也是合規(guī)自治的重要手段，企業(yè)是進行這項工作的最優(yōu)主體，故應將內部調查與制度糾錯作為企業(yè)合規(guī)整改有效性的重點內容。此外，內部調查應落實處置責任人的工作。刑事合規(guī)的激勵機制在于放過涉案企業(yè)的同時嚴懲責任人，以對責任人的刑事責任懲戒，來倒推企業(yè)責任人對于企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的規(guī)制和動力。因此，對企業(yè)內部與犯罪有直接責任的人員，應采取必要的懲罰措施，具體可采取調離崗位、免除職務等內部處分，或根據(jù)實際情況追究行政責任或刑事責任，貫徹刑事合規(guī)理念的同時為新的管理體制、合規(guī)體系構建奠定人事基礎。

（三）專項合規(guī)體系構建

有學者在調研中發(fā)現(xiàn)，一些地區(qū)的合規(guī)整改方案普遍存在著形式化與寬泛化的問題，體系化有余而針對性不足，嚴重影響企業(yè)對導致犯罪的制度漏洞和治理缺陷的治理效果。在有限的合規(guī)考察期內，這些方案沒有實現(xiàn)的可能性，大多流于形式，難以真正預防企業(yè)犯罪和督促企業(yè)合法經(jīng)營。[3]區(qū)別于日常性合規(guī)管理體系建設，合規(guī)整改是刑事司法程序的一節(jié)，也即，是刑事司法與企業(yè)共治的一節(jié)，故這一節(jié)的工作重心與成果，應落實在企業(yè)已經(jīng)涉嫌的犯罪中，合規(guī)體系的建構應針對所發(fā)生的犯罪行為。這種犯罪類型可由檢察機關指出，企業(yè)再在內部調查導致該類犯罪發(fā)生的原因，進行針對性的糾錯和補救，建構專項合規(guī)體系。實踐中若檢察機關發(fā)現(xiàn)該企業(yè)存在多個領域的合規(guī)風險，在有限的合規(guī)考察期內宜先專注于企業(yè)所暴露的特定犯罪，待合規(guī)考察期結束后，再引入其他類型合規(guī)體系的建設。此外，專項合規(guī)體系的建設要體現(xiàn)針對性和現(xiàn)實可操作性，但絕不只是“打補丁”。

刑事合規(guī)是面向未來的工作，專項合規(guī)體系的建設應是類型化的，建設從“一罪”到“一類罪”的犯罪預防體系，才能產(chǎn)生比較現(xiàn)實的犯罪防控效果。專項合規(guī)體系的建構建設在前置性保障工作和內部調查的基礎之上，也即是建立在比較完善的自我治理基礎之上，這一環(huán)節(jié)是共治合作的關鍵點。基于前期的法益補救、原因調查和漏洞填補缺陷改正工作，企業(yè)專項合規(guī)體系的建構應符合司法機關的監(jiān)管標準。實踐中，一些企業(yè)雖然能找準導致犯罪的原因，也能積極補救損害、填補漏洞，但在合規(guī)體系構建、合規(guī)報告的撰寫中還存在一些困難，對此，可由檢察機關牽頭各專門機關，制定專項合規(guī)的計劃要點與模板，企業(yè)可結合內部調查實際情況，按照模板與要點撰寫專項合規(guī)計劃，達到自治與共治的有機銜接，更好促進企業(yè)的專項合規(guī)治理，保障企業(yè)獲得良好而有效的犯罪治理，收獲符合規(guī)范的更具效益的發(fā)展。