龐振超

上海政法學院，上海 201701

一、案件索引及相關(guān)法條

原《中華人民共和國合同法》第七十三條、第七十四條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條（注：為《民法典》實施以前法律條文）

案例如下：浙江省臺州市T縣人民法院（2021）浙1023民初1977號（2021年7月23日）；浙江省臺州市中級人民法院（2021）浙10民終2297號（2021年11月1日）

二、基本案情及裁判結(jié)果

山西某有限公司（以下簡稱“山西某公司”）向法院提出訴訟請求：（一）判決撤銷葉某某與陳某某于2020年8月25日簽訂的《離婚協(xié)議書》第3點“甲、乙雙方共同所有坐落在T縣S街道名某苑2幢4單元301室（不動產(chǎn)權(quán)證第0023XX號，以下簡稱名某苑301室）的房屋歸乙方所有，該房屋貸款由乙方償還”這一無償轉(zhuǎn)移條款；（二）判決陳某某在出售上述房屋所得價款中葉某某應得份額范圍內(nèi)，支付葉某某所欠166666元的貨款本息；（三）判決葉某某與陳某某承擔本案訴訟費用。庭審中山西某公司增加判決葉某某與陳某某承擔律師費9500元的訴訟請求。山西某公司訴稱：葉某某和陳某某于2011年9月2日登記結(jié)婚，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，葉某某欠其貨款166666元，經(jīng)申請執(zhí)行至今未還。為逃避債務，葉某某與陳某某于2020年8月25日協(xié)議離婚，《離婚協(xié)議書》有關(guān)財產(chǎn)處理部分約定坐落于名某苑301室的雙方共同所有房屋歸陳某某所有，該房屋貸款由陳某某償還，此后葉某某簽署了放棄權(quán)利書，并將該房屋無償轉(zhuǎn)移至陳某某名下。2021年1月4日，陳某某又將該房屋以143萬元的價格出售給案外人。綜上，葉某某為逃避債務，惡意放棄夫妻共同財產(chǎn)，將財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)移至陳某某名下，且陳某某又將該房屋出售，上述行為給山西某公司合法權(quán)益造成損害，特向法院提起訴訟，請支持原告的訴訟請求。

葉某某未答辯。

陳某某辯稱：第一，離婚協(xié)議是葉某某和陳某某雙方真實意思表示。離婚協(xié)議中關(guān)于分割財產(chǎn)的約定系綜合考慮雙方過錯程度，對包括車輛、小孩撫養(yǎng)權(quán)、債權(quán)債務等在內(nèi)的事項進行處分，并非無償轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。雙方共同財產(chǎn)為位于名某苑301室不動產(chǎn)（價值176萬元）、浙AT7DXX牌寶馬5系轎車（價值約18萬元）、對元某某債權(quán)40萬元。雙方共同債務為以房產(chǎn)抵押的方式向臺州銀行借款100萬元、農(nóng)信銀行借款30萬元、泰隆銀行借款25萬元、臺州銀行借款20萬元。離婚時考慮到購房首付款70萬中的60萬是女方婚前財產(chǎn)，男方常年在外，女方對家庭付出較多、兩個孩子由女方撫養(yǎng)負擔較重及銀行借款均被男方揮霍，故協(xié)議約定房產(chǎn)歸陳某某、房產(chǎn)貸款由陳某某歸還，寶馬車歸葉某某所有，75萬元銀行共同債務各自承擔一半，葉某某每月支付兩個小孩撫養(yǎng)費5000元，另約定對元某某40萬元共同債權(quán)歸葉某某所有，因此協(xié)議條款是公平合理的，不損害債權(quán)人利益。第二，陳某某已代葉某某支付各項應付款項251700元，葉某某反而應付陳某某撫養(yǎng)費50000元和收取的房款10150元共計311850元。賣房所得176萬元扣除銀行抵押貸款100萬及利息18353元，另陳某某借用臺州市L財務咨詢有限公司100萬過橋資金向浙商銀行轉(zhuǎn)貸花費2萬元，剩余721647元，若雙方各分一半房款則每人分得360823．5元。陳某某在2020年10月28日籌資276700元歸還農(nóng)村商業(yè)銀行30萬元共同借款，葉某某欠陳某某126700元。陳某某于2020年12月21日支付葉某某房款10150元，于2021年1月20日歸還泰隆銀行共同借款25萬元，葉某某占一半份額即125000元。按協(xié)議約定，葉某某應付兒子、女兒2020年8月至2021年5月?lián)狃B(yǎng)費50000元，至今未付。退一步講即便陳某某應分葉某某一半房款，扣除以上款項311850元，僅剩48973．5元，離婚協(xié)議分給葉某某的寶馬車及40萬元共同債權(quán)也應有陳某某的一半，故并非無償取得葉某某的財產(chǎn)。第三，本案是葉某某的個人債務，應以葉某某的個人財產(chǎn)償還，陳某某無義務向山西某公司支付葉某某所欠貨款。另價值約18萬元共同財產(chǎn)寶馬車及40萬元共同債權(quán)在離婚時歸葉某某所有，也足以支付山西某公司的貨款。第四，陳某某對葉某某的個人債務并不知曉，葉某某從未告知其欠山西某公司貨款，山西某公司也未聯(lián)系過陳某某，故陳某某沒有逃避債務的惡意，山西某公司不具備行使撤銷權(quán)的條件。

一審法院查明事實如下：葉某某和陳某某于2011年9月2日登記結(jié)婚。2018年3月9日雙方以名某苑301室房屋為抵押向臺州銀行借款100萬元。2019年11月26日葉某某向天臺農(nóng)商銀行借款30萬元。2020年2月18日葉某某向泰隆銀行天臺支行借款25萬元，陳某某作為保證人。

2020年8月25日雙方協(xié)議離婚并辦理了登記。離婚協(xié)議約定：“雙方自愿離婚；婚生兒子葉某甲、女兒葉某乙由陳某某撫養(yǎng)，葉某某每月支付子女撫養(yǎng)費5000元至子女18周歲；雙方共同所有的名某苑301室房屋歸陳某某所有，該房屋貸款由陳某某償還；葉某某放棄其所有的坐落在T縣P鎮(zhèn)X村的3間3層房屋（占地面積125平方米）的份額，歸兒子葉某甲、女兒葉某乙所有；雙方共同所有浙AT7DXX寶馬牌轎車歸葉某某所有。雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)共同債務銀行貸款75萬元由雙方各承擔一半?！?020年9月1日陳某某為解押案涉不動產(chǎn)支付中介費及利息2萬元，于2020年9月8日歸還臺州銀行抵押借款本金100萬元及利息15957元，于2020年10月28日籌資276700元歸還天臺農(nóng)商銀行借款，于2021年歸還泰隆銀行天臺支行借款本金250000元及利息2583．33元，于2020年12月21日向葉某某轉(zhuǎn)賬10150元，2021年1月4日陳某某將案涉不動產(chǎn)以176萬元價格出售給案外人梁某某。

另查明，葉某某自2017年11月19日開始向山西某公司購買管道、膠圈等，尚欠貨款166666元。2021年2月8日，本院作出（2021）浙1023民初595號判決書，判決葉某某支付山西某公司貨款166666元，并支付逾期付款損失。經(jīng)山西某公司申請執(zhí)行，本院以（2021）浙1023執(zhí)1511號案件立案，該案正在執(zhí)行中。

浙江省T縣人民法院于2021年7月23日作出（2021）浙1023民初1977號民事判決：駁回原告山西某有限公司的訴訟請求。

山西某公司不服上述判決，向浙江省臺州市中級人民法院提起上訴。二審法院于2021年11月1日作出（2021）浙10民終2297號民事判決書：駁回上訴，維持原判。

三、法院裁判理由及分析

一審法院認為，本案爭議焦點為：葉某某和陳某某離婚協(xié)議中“T縣S街道名某苑2幢4單元301室（不動產(chǎn)權(quán)證第0023XX號）的房屋歸陳某某所有”的約定，是否可以視為葉某某無償放棄財產(chǎn)。葉某某和陳某某于離婚時對共同財產(chǎn)作出了以下分割約定：名某苑301室歸陳某某所有、浙AT7DXX寶馬牌轎車歸葉某某、T縣P鎮(zhèn)X村的3間3層房屋歸兒子女兒所有，共同債務夫妻雙方各承擔一半。雙方雖然約定案涉房屋歸陳某某所有，但亦約定浙AT7DXX寶馬牌轎車歸葉某某所有，且案涉房屋上的100萬元的抵押貸款本息及共同借款529283．33元（歸還T縣農(nóng)商銀行借款276700元，歸還泰隆銀行T縣支行借款本金250000元及利息2583．33元），亦最終由陳某某償還。一審法院認為，本案夫妻共同財產(chǎn)的分配行為，雖不完全對等但并不明顯失衡，故案涉不動產(chǎn)歸陳某某所有的約定不能認定為葉某某無償放棄財產(chǎn)。因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。葉某某不存在無償放棄財產(chǎn)的行為，不符合債權(quán)人行使撤銷權(quán)的情形，故對原告要求撤銷葉某某、陳某某于2020年8月25日簽訂的《離婚協(xié)議書》第3點“甲、乙雙方共同所有坐落在T縣縣S街道名某苑2幢4單元301室（不動產(chǎn)權(quán)證第0023XX號）的房屋歸乙方所有，該房屋貸款由乙方償還”條款的訴訟請求，一審法院不予支持。

二審法院認為，本案爭議的主要問題是：被上訴人葉某某與陳某某離婚協(xié)議約定案涉房屋歸陳某某所有，是否屬于無償處分的行為。由于案涉房屋本身即已設定抵押負擔，扣除該抵押部分的債權(quán)100萬元及相應利息之外，按被上訴人陳某某轉(zhuǎn)讓案涉房屋價款176萬元計算，僅獲利70余萬元左右。被上訴人葉某某對其享有的份額是否存在無償處分的問題。根據(jù)雙方離婚協(xié)議的約定，除了上述抵押借款外，另有夫妻共同債務75萬元由雙方各半承擔，而實際上被上訴人陳某某歸還了50多萬元貸款。再結(jié)合離婚協(xié)議約定寶馬轎車歸被上訴人葉某某所有，雙方在財產(chǎn)分割上也并不存在明顯的失衡，且離婚過程中的財產(chǎn)分割通常亦與婚姻關(guān)系的處理、子女撫養(yǎng)等相互關(guān)聯(lián)，不宜簡單以數(shù)額進行精確衡量。上訴人上訴認為離婚協(xié)議中約定的案涉房屋處置屬于無償處分財產(chǎn)的行為，其理由不能成立。

債權(quán)人撤銷權(quán)是指債權(quán)人享有的對于債務人所實施的危害其債權(quán)實現(xiàn)的行為，可以請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。債權(quán)人撤銷權(quán)的目的是保全債務人的一般財產(chǎn)，否定債務人不當減少一般財產(chǎn)的行為，將已經(jīng)脫離債務人一般財產(chǎn)的部分，恢復為債務人的一般財產(chǎn)。我國《民法典》合同編第五章合同的保全中規(guī)定了債權(quán)人撤銷權(quán)，當債務人實施了無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)以及為他人提供擔保等，損害債權(quán)人債權(quán)的民事行為時，債權(quán)人可以依法行使這一權(quán)利，請求人民法院對該民事行為予以撤銷，使已經(jīng)處分了的財產(chǎn)恢復原狀，以保護債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的物質(zhì)基礎(chǔ)。

《民法典》第五百三十八條規(guī)定：“債務人以放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權(quán)益，或者惡意延長其到期債權(quán)的履行期限，影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為?！睋?jù)此規(guī)定，債權(quán)人對債務人無償處分行為行使撤銷權(quán)的要件有：第一，債權(quán)人與債務人之間有債權(quán)債務關(guān)系；第二，債務人實施了無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的積極行為或者放棄債權(quán)、放棄債權(quán)擔保的消極行為；第三，債務人的行為有害于債權(quán)的實現(xiàn)；第四，無償處分行為不必具備主觀惡意這一要件。實務中，債權(quán)人對債務人無償處分財產(chǎn)危害債權(quán)行為行使撤銷權(quán)的表現(xiàn)形式，通常有：一是放棄債權(quán)，債務人放棄對自己作為債權(quán)人的相對人享有的債權(quán)，無論是到期還是未到期債權(quán)，均可以行使撤銷權(quán)；二是放棄債權(quán)擔保，債務人自己享有的債權(quán)，由相對人或者第三人提供了擔保，但債務人放棄該擔保，使自己的債權(quán)失去擔保保障，對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成威脅，債權(quán)人可以對債務人的放棄擔保行使撤銷權(quán)；三是無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，債務人無償將自己的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓他人，對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成威脅，可以行使撤銷權(quán)；四是惡意延長其到期債權(quán)的履行期限，債務人對相對人享有的債權(quán)已經(jīng)到期，為逃避債務延長期限，也是對債權(quán)構(gòu)成的威脅，可以行使撤銷權(quán)。

隨著社會經(jīng)濟生活的發(fā)展，債務人為了逃避債務，通過離婚轉(zhuǎn)移財產(chǎn)侵害債權(quán)人利益的情形時有發(fā)生。離婚協(xié)議是男女雙方自愿離婚的意思表示，同時對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)以及債務處理等事項協(xié)商一致而達成意見。離婚協(xié)議往往具有雙重屬性，即離婚和子女撫養(yǎng)具有人身屬性，夫妻雙方對共同財產(chǎn)及債務的處理具有財產(chǎn)屬性。離婚協(xié)議中當事人自愿離婚的意思以及子女撫養(yǎng)的約定涉及夫妻和子女身份關(guān)系，不能適用上述關(guān)于撤銷權(quán)的法律規(guī)定，但是夫妻雙方在協(xié)商基礎(chǔ)上對夫妻財產(chǎn)及債務處分的約定，則受到上述撤銷權(quán)法律規(guī)定的約束。有學者主張贈與條款與離婚協(xié)議其他條款的關(guān)系主要有離婚協(xié)議整體說，以及離婚財產(chǎn)清算說[1]，根據(jù)《浙江省高級人民法院民一庭關(guān)于審理婚姻家庭案件若干問題的解答》（高法民一〔2016〕2號）等相關(guān)實務觀點，筆者贊同離婚協(xié)議整體說，離婚財產(chǎn)清算說片面忽視了婚姻關(guān)系的人身屬性，僅將其類比于合伙關(guān)系，因而不具有說服力。

（一）離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的約定，屬于債權(quán)人撤銷權(quán)的調(diào)整范圍

在早期司法實務中，對于債權(quán)人撤銷權(quán)是否能夠適用于離婚協(xié)議中的財產(chǎn)分割條款，有不同意見。主張不適用撤銷權(quán)相關(guān)規(guī)定的人認為，離婚調(diào)整的內(nèi)容屬于人身關(guān)系范疇，債權(quán)人撤銷權(quán)作為財產(chǎn)性權(quán)利，應嚴守其權(quán)利邊界，不能越界干涉本不受合同法調(diào)整的離婚協(xié)議領(lǐng)域。這種觀點未能全面認識到離婚協(xié)議除了包括解除婚約關(guān)系、子女撫養(yǎng)、探望等人身關(guān)系外，還包括共同財產(chǎn)分割、共同債務負擔等財產(chǎn)關(guān)系[2]。盡管尚難以斷言人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系二者的界限，但如果從最終結(jié)果判斷，實際上二者可以區(qū)分。根據(jù)現(xiàn)行《民法典》婚姻家庭編第一千零八十七條的規(guī)定，離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，按照照顧子女、女方和無過錯方權(quán)益的原則判決?！睹穹ǖ洹肺捶裾J離婚協(xié)議中共同財產(chǎn)分割、共同債務負擔的約定屬于財產(chǎn)性協(xié)議的本質(zhì)屬性，若禁止債權(quán)人撤銷權(quán)在此領(lǐng)域的適用，勢必在法律適用中造成漏洞，影響債權(quán)人撤銷權(quán)發(fā)揮效力的范圍，導致債務人借此途徑逃避債務。

（二）債權(quán)人撤銷權(quán)在離婚協(xié)議財產(chǎn)分割條款中正確行使的審查要素

第一，不能超過除斥期間。《民法典》第五百四十一條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！眰鶛?quán)人撤銷權(quán)作為形成權(quán)，需要通過訴訟方式行使，且需要法院依職權(quán)主動審查行使撤銷權(quán)是否超過除斥期間。人民法院認定“知道或應當知道”的具體情形，需結(jié)合個案考察，并由主張除斥期間抗辯的一方當事人承擔相應舉證責任。第二，審慎判斷離婚協(xié)議中財產(chǎn)分割的約定是否構(gòu)成無償轉(zhuǎn)讓。司法實務中，債權(quán)人多針對房屋等大額財產(chǎn)分割條款行使撤銷權(quán)，例如本案的情況。人民法院在審理時需進一步審查離婚協(xié)議中有無其他財產(chǎn)分割或者債務負擔的約定。除訴求對于財產(chǎn)分割外，債務人還分得其他共同財產(chǎn)或免除了享有的債務負擔時，“無償轉(zhuǎn)讓”的認定則有待進一步考量和判斷。如果債務人雖然轉(zhuǎn)讓了財產(chǎn)，但同時受讓方亦負擔了基于該財產(chǎn)產(chǎn)生的債務，例如就取得夫妻共同財產(chǎn)的單獨所有權(quán)付出成本（房屋按揭貸款，或清償了共同財產(chǎn)上存在的權(quán)利負擔），則不宜輕易認定系無償轉(zhuǎn)讓。第三，債務人對于離婚是否具有過錯。婚姻關(guān)系存續(xù)期間，基于一方婚內(nèi)過錯、隱性付出等因素的考量，若作為債務人的一方對離婚存在過錯，出于補償另一方的目的，或許會作出將某一共同財產(chǎn)分割給對方單獨所有的約定。對此，如果仍舊認定原配一方取得共同財產(chǎn)未付出任何對價，構(gòu)成無償轉(zhuǎn)讓，恐怕難以令人信服。

（三）夫妻惡意串通情形下，債權(quán)人撤銷權(quán)行使及其他權(quán)利救濟路徑

實踐中，一部分被告在離婚協(xié)議中約定夫妻共同財產(chǎn)全部歸前配偶所有，導致其在債務糾紛敗訴后無財產(chǎn)可供執(zhí)行，損害了債權(quán)人的利益。這種為了逃債而離婚，在離婚訴訟中達成財產(chǎn)分割協(xié)議并經(jīng)法院調(diào)解離婚后，債權(quán)人提出撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議訴訟的情況頻現(xiàn)。由于這些債務均發(fā)生在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，對于這種以離婚協(xié)議侵害他人合法權(quán)益的情況應如何處理，主要有三種觀點[3]：第一種觀點認為，這種情況屬債務人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，侵害第三方利益。根據(jù)《民法典》合同編有關(guān)規(guī)定，債權(quán)人既可要求行使撤銷權(quán)，也可主張離婚協(xié)議中對財產(chǎn)處分的條款無效。第二種觀點認為，由于債務發(fā)生在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，故離婚協(xié)議并不能免除任何一方的償還責任。債權(quán)人可對已生效的債務案件進行申訴，申請追加債務人前配偶共同承擔償還責任。第三種觀點認為，可在債務案件的執(zhí)行過程中徑行追加債務人的前配偶為被執(zhí)行人。如其提出異議，則進行聽證。如能確認債務系夫妻關(guān)系存續(xù)期間所形成，則可駁回異議直接執(zhí)行。筆者認為，債務人離婚時的財產(chǎn)分割協(xié)議并不能對抗第三人，只要能夠證明債務發(fā)生時夫妻關(guān)系仍然存續(xù)，且債務不能被證明為屬夫或妻一方的個人債務，則離婚協(xié)議不能免除任何一方的償還義務。實踐中，債權(quán)人可在執(zhí)行中申請追加債務人配偶為被執(zhí)行人或另行起訴債務人配偶承擔償還責任。