許強(qiáng)

(新疆交投建設(shè)管理有限責(zé)任公司 新疆烏魯木齊 830000)

A公司是以工程項(xiàng)目管理為主業(yè)的咨詢公司，在項(xiàng)目管理中發(fā)現(xiàn)路面質(zhì)量的關(guān)鍵在于原材料，其中瀝青是影響路面質(zhì)量的重要因素。

瀝青材料控制中常出現(xiàn)的問題是參與單位受利益驅(qū)使將優(yōu)質(zhì)瀝青與質(zhì)量較差的瀝青摻雜。在項(xiàng)目管理中，要將混合后的瀝青在施工過程中檢測(cè)出來，成本高、難度大、效果差。為從源頭把控瀝青質(zhì)量，A公司決定將項(xiàng)目管理鏈條延伸至原材料的供應(yīng)，從源頭對(duì)材料進(jìn)行質(zhì)量把控。為此，A公司成立了B公司，負(fù)責(zé)瀝青原材料的供應(yīng)。

B公司成立之后，通過源頭采購(gòu)、信息化管理等手段，基本杜絕了從出廠到項(xiàng)目使用地之間的換貨、摻雜問題，但倉(cāng)儲(chǔ)環(huán)節(jié)的質(zhì)量管控效果不佳，最終B公司決定通過股權(quán)合作，收購(gòu)一家瀝青儲(chǔ)備庫(kù)，實(shí)現(xiàn)對(duì)瀝青質(zhì)量的全程管理。

1 股權(quán)合作過程

為保證倉(cāng)儲(chǔ)過程中的瀝青質(zhì)量，B公司提出了租用倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)、股權(quán)收購(gòu)倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)、自建倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)三種解決方案。方案一：租用倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)，成本低，但難以實(shí)現(xiàn)公司對(duì)瀝青品質(zhì)進(jìn)行管控的戰(zhàn)略目標(biāo)。方案二：股權(quán)收購(gòu)倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)，通過與倉(cāng)儲(chǔ)企業(yè)股權(quán)收購(gòu)，實(shí)現(xiàn)對(duì)倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)企業(yè)的控制，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)瀝青質(zhì)量的監(jiān)控目標(biāo)。該方案可在短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)對(duì)倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)區(qū)的控制，創(chuàng)造效益，運(yùn)行成本低。方案三：自建倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)，建設(shè)期長(zhǎng)，投資大，不能跟上“十四五”交通建設(shè)的步伐，錯(cuò)失本地“十四五”建設(shè)的機(jī)遇期。

經(jīng)綜合評(píng)估，租賃庫(kù)無(wú)法達(dá)到瀝青品控的戰(zhàn)略目標(biāo)，合作庫(kù)的經(jīng)濟(jì)性和時(shí)效性都優(yōu)于自建庫(kù)，而且合作庫(kù)能在物流運(yùn)輸上與合作方實(shí)現(xiàn)緊密銜接，收購(gòu)股權(quán)帶來的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)則可通過合作方在協(xié)議中約定承擔(dān)責(zé)任來規(guī)避。

最終B公司決定采用股權(quán)收購(gòu)的方式。B公司在當(dāng)?shù)刂髁髅襟w(報(bào)紙)公布了股權(quán)合作邀請(qǐng)，有四家瀝青儲(chǔ)備公司應(yīng)邀，經(jīng)談判協(xié)商，僅C公司完全響應(yīng)了B公司的要求。按照國(guó)資委的相關(guān)規(guī)定，B公司對(duì)C公司開展了財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、法律盡調(diào)、第三方可行性研究、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估等相關(guān)工作，并按國(guó)資委、A公司的投資決策程序完成了決策審批，歷時(shí)一年半，最終B、C公司簽訂了股權(quán)合作協(xié)議。

2 C公司概況

C公司成立于2017年，注冊(cè)資本5000萬(wàn)元，股東D公司持股100%，實(shí)繳2805萬(wàn)元。公司主營(yíng)瀝青、化工產(chǎn)品生產(chǎn)、加工及銷售，具有年產(chǎn)50萬(wàn)噸改性瀝青及6.3萬(wàn)噸瀝青儲(chǔ)備能力。

3 D公司股東概況

D公司成立于2003年，是本地民營(yíng)企業(yè)，注冊(cè)資本金5000萬(wàn)元，公司主營(yíng)石油制品、化工產(chǎn)品、道路瀝青、建筑瀝青、水工瀝青及石油焦、燃料油等。D公司自2007年以來瀝青年銷量均超7萬(wàn)噸，2013年更是達(dá)到13萬(wàn)噸，公司在全疆均有瀝青材料生產(chǎn)基地，可滿足全疆及周邊包括內(nèi)蒙古、甘肅、青海等省份的瀝青材料供應(yīng)，參與過多個(gè)大型公路項(xiàng)目的瀝青供應(yīng)。

4 股權(quán)收購(gòu)方案

B公司根據(jù)C公司情況，擬定了三種股權(quán)收購(gòu)方案。方案一：收購(gòu)C公司51%股權(quán)，該方案投資少，收購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任小，可基本管控瀝青庫(kù)，財(cái)務(wù)收益率高。方案二：收購(gòu)C公司67%股權(quán)，該方案可實(shí)現(xiàn)絕對(duì)控股，控制力強(qiáng)，可達(dá)到管控瀝青庫(kù)，但收購(gòu)出資高，收購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任大，財(cái)務(wù)收益一般。方案三：收購(gòu)C公司100%股權(quán)，該方案全盤管控瀝青庫(kù)，收購(gòu)出資高，收購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)大，財(cái)務(wù)收益差。

收購(gòu)100%的股權(quán)方案，D公司較為抵觸，而且成本過高。對(duì)51%、67%的股權(quán)收購(gòu)方案，在B公司決策中分歧較大。一種意見認(rèn)為，根據(jù)我國(guó)《公司法》第103條規(guī)定，如果民營(yíng)企業(yè)占股超過33.4%，在修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本，公司合并、分立、解散或變更公司形式的決議中，民營(yíng)資本會(huì)通過其股權(quán)，影響此類重大事項(xiàng)的決策。另一種意見認(rèn)為，《公司法》第103條所規(guī)定的重大事項(xiàng)的決策，在經(jīng)營(yíng)中很少出現(xiàn)，為了規(guī)避出現(xiàn)頻率極低的事項(xiàng)，花大量的資金占有股權(quán)，不利于提高C公司的資金使用率，而且出于C公司的健康、穩(wěn)定發(fā)展的需要，D公司沒有阻止的理由。

經(jīng)多次交流溝通，最終達(dá)成收購(gòu)51%的股權(quán)，并通過合作協(xié)議、公司章程等文件約定，限制D公司隨意使用股東權(quán)力影響B(tài)公司的相關(guān)決策，確保B公司對(duì)C公司充分行使相關(guān)權(quán)力。同時(shí)，雙方約定本次收購(gòu)5年后，B公司有繼續(xù)增加C公司持股比例的意愿，D公司需無(wú)條件接受，具體收購(gòu)價(jià)格以當(dāng)期的凈資產(chǎn)為基準(zhǔn)。

結(jié)合C公司的情況，經(jīng)雙方協(xié)商，C公司以注冊(cè)資本金作為股權(quán)比例；以C公司目前的賬面凈資產(chǎn)作為股東D公司的出資金額，不足部分由D公司以現(xiàn)金或往來賬款補(bǔ)齊；B公司按照注冊(cè)資本金的51%以現(xiàn)金、股權(quán)分紅兩種方式，分兩步補(bǔ)足未實(shí)繳的注冊(cè)資本金，第一步繳納金額為注冊(cè)資本金的30%，用于前一年度瀝青倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)的工程建設(shè)款，第二部分按每年C公司的分紅轉(zhuǎn)為股本，補(bǔ)充未繳納的注冊(cè)資本金。

5 國(guó)有資產(chǎn)保值增值相關(guān)措施

以凈資產(chǎn)代替評(píng)估值作為收購(gòu)價(jià)格。經(jīng)過資產(chǎn)評(píng)估，C公司每股凈資產(chǎn)1.32元，資產(chǎn)溢價(jià)超過1.3倍。但C公司成立于2017年，財(cái)務(wù)信息支撐評(píng)估結(jié)果不充分。資產(chǎn)評(píng)估期間，C公司剛完成3萬(wàn)噸瀝青儲(chǔ)備庫(kù)的建造工作，建造瀝青儲(chǔ)備庫(kù)所用的鋼材價(jià)格大幅上漲，增加了C公司資產(chǎn)評(píng)估值。另外，市場(chǎng)上缺乏可參照的評(píng)估價(jià)格，在收購(gòu)過程中C公司不能提供同類資產(chǎn)的參考數(shù)據(jù)。

綜合以上因素，考慮到國(guó)資收購(gòu)民營(yíng)資本存在的審計(jì)、廉政風(fēng)險(xiǎn)等風(fēng)險(xiǎn)，為確保國(guó)有資產(chǎn)保值，雙方經(jīng)過協(xié)商，不以C公司的評(píng)估值作為D公司的資本投入，而是以C公司賬面凈資產(chǎn)作為D公司的出資額，從而避免以資產(chǎn)評(píng)估為依據(jù)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。

以注資C公司代替支付給D公司。在股權(quán)收購(gòu)方案中，收購(gòu)的股權(quán)不由C公司直接支付給D公司，而是按照實(shí)繳注冊(cè)資本金的方式，將C公司購(gòu)買的股權(quán)資金注入B公司，即增加B公司的實(shí)繳資本。由國(guó)有資金直接支付到民營(yíng)企業(yè)D公司，存在財(cái)務(wù)、審計(jì)等方面的問題，C公司由B公司占大股份，將資金直接注入C公司，B公司具備資金、經(jīng)營(yíng)、股權(quán)等絕對(duì)控制權(quán)，便于對(duì)C公司注入資金的管控，確保了國(guó)有資產(chǎn)保值。

延遲繳納收購(gòu)款。按股權(quán)收購(gòu)方案，B公司實(shí)繳注冊(cè)資本金2550萬(wàn)元，分兩步繳納注冊(cè)資本金，第一步繳納1500萬(wàn)，用于支付上一年度C公司擴(kuò)建庫(kù)區(qū)的工程建設(shè)費(fèi)；剩余1050萬(wàn)元，按照未來每年B公司在C公司的股權(quán)分紅轉(zhuǎn)化為投資，注入C公司，直至1050萬(wàn)元繳納完畢，減少了C公司的現(xiàn)金注入，同時(shí)后期繳納的資金以股權(quán)分紅的方式解決，可以倒逼C公司提高經(jīng)營(yíng)質(zhì)效。

獲取C公司的絕對(duì)股份控制權(quán)。除收購(gòu)C公司51%股份成為大股東外，通過合作協(xié)議明確B公司在股東會(huì)議上做出修改公司章程，增加、減少注冊(cè)資本，公司合并、分立、解散或變更公司形式等重大決議時(shí)，按《公司法》需要67%以上的股權(quán)進(jìn)行決策，如果D公司利用所占股份，使B公司不能達(dá)成目標(biāo)，B公司將啟動(dòng)退出條款，退出股權(quán)合作。

在C公司搭建以董事會(huì)為核心的公司治理體系，由B公司和D公司各派1名董事(推薦B公司派遣的董事作為董事長(zhǎng)人選)、1名稅務(wù)咨詢單位人員、1名法律咨詢單位人員作為外部股東及1名職工股東的5名董事組成。

托管：B公司在完成對(duì)C公司的盡職調(diào)查、稅務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估及雙方初步達(dá)成股權(quán)收購(gòu)方案之后，需要報(bào)請(qǐng)A公司及A公司的股東、國(guó)資相關(guān)管理部門進(jìn)行審批，過程較長(zhǎng)，為確保C公司的財(cái)務(wù)情況與盡職調(diào)查、稅務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果不發(fā)生重大變化，B公司在此期間對(duì)C公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行了托管。B公司管理人員、財(cái)務(wù)人員進(jìn)駐C公司，統(tǒng)一管理C公司的公章、財(cái)務(wù)章等，確保C公司的業(yè)務(wù)開展、資金變化在B公司知曉范圍內(nèi)開展。

反質(zhì)押：在股權(quán)協(xié)議中明確，股權(quán)合作協(xié)議簽訂后，D公司持有C公司的股權(quán)反質(zhì)押給B公司，并按相關(guān)要求辦理手續(xù)，預(yù)防D公司處置C公司的股權(quán)，在退出條款被觸發(fā)時(shí)，B公司可合法處置C公司的全部資產(chǎn)。

股東承包C公司的庫(kù)存業(yè)務(wù)。A公司和D公司作為股東單位，同時(shí)又是C公司的客戶單位，經(jīng)雙方協(xié)商，按照股權(quán)比例將C公司瀝青儲(chǔ)備庫(kù)的庫(kù)存量進(jìn)行劃分，并按照約定承銷C公司的庫(kù)容，確保每年C公司倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)能夠滿負(fù)荷運(yùn)轉(zhuǎn)。

退出機(jī)制。在股權(quán)協(xié)議中，雙方約定遇到以下情況，B公司可按約定的價(jià)格退出。①本次合作完成后，C公司經(jīng)營(yíng)期間連續(xù)三年處于虧損狀態(tài)；②B公司在股東會(huì)會(huì)議做出修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式等重大決議時(shí)，D公司不同意的；③C公司債務(wù)及有關(guān)行政、司法部門對(duì)法審之日前所存在的行為所做出的任何提議、通知、命令、裁定、判決、決定造成C公司無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)的；④若C公司股東無(wú)法形成有效的公司決議，公司經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)僵持、破產(chǎn)或者雙方一致決定進(jìn)行清算的；⑤D公司向他人轉(zhuǎn)讓、抵押對(duì)于C公司享有的債權(quán)。B公司實(shí)施退出機(jī)制時(shí)，A、D公司共同委托第三方以審計(jì)方式確定股份價(jià)值，當(dāng)股份價(jià)值低于協(xié)議約定價(jià)值，D公司按協(xié)議約定價(jià)值回購(gòu)；當(dāng)股份價(jià)值高于購(gòu)買價(jià)值，D公司按凈資產(chǎn)股份價(jià)值回購(gòu)。

切斷關(guān)聯(lián)交易。C公司和B公司、D公司業(yè)務(wù)范圍存在重疊，為避免產(chǎn)生過多的關(guān)聯(lián)交易，在股權(quán)協(xié)議、公司章程中已經(jīng)明確了B公司、C公司、D公司的經(jīng)營(yíng)范圍，只允許C公司從事B公司、D公司業(yè)務(wù)范圍外的倉(cāng)儲(chǔ)、瀝青加工業(yè)務(wù)，從中切斷關(guān)聯(lián)交易和利益輸送。

總體而言，通過以上措施，B公司以C公司注冊(cè)資本金30%的現(xiàn)金掌握了51%的控股權(quán)，并通過公司章程、合作協(xié)議的約定，實(shí)際掌握了67%的控制權(quán)，能夠使B公司完全決策C公司的各項(xiàng)業(yè)務(wù)，確保B公司能夠在C公司實(shí)現(xiàn)戰(zhàn)略規(guī)劃。通過托管、反質(zhì)押掌握了實(shí)際控制C公司100%的資產(chǎn)管理權(quán)。當(dāng)可能導(dǎo)致國(guó)有資產(chǎn)貶值的不可預(yù)見的情況發(fā)生時(shí)，B公司具有處理C公司全部資產(chǎn)的權(quán)力，可保障國(guó)有資產(chǎn)的保值。通過雙方包銷C公司庫(kù)存的方式，確保了C公司穩(wěn)定發(fā)展，實(shí)現(xiàn)了雙贏，為國(guó)有資產(chǎn)增值奠定了基礎(chǔ)。利用退出機(jī)制、切斷關(guān)聯(lián)交易等風(fēng)險(xiǎn)防控措施，避免在今后的經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)利用C公司產(chǎn)生利益輸送的渠道。

6 收購(gòu)順利實(shí)施的幾點(diǎn)體會(huì)

(1)雙方合作意向強(qiáng)烈。B公司為嚴(yán)格控制瀝青原材料質(zhì)量，急需解決倉(cāng)儲(chǔ)庫(kù)的問題，開展全疆瀝青庫(kù)布局。D公司急于借助B公司在建設(shè)管理市場(chǎng)上的優(yōu)勢(shì)，實(shí)現(xiàn)盈利創(chuàng)收，因此雙方在股權(quán)收購(gòu)中能夠快速達(dá)成一致意見。

(2)雙方認(rèn)可收購(gòu)目的。B公司收購(gòu)C公司，目的是保證瀝青倉(cāng)儲(chǔ)環(huán)節(jié)的質(zhì)量管控。C公司除了倉(cāng)儲(chǔ)業(yè)務(wù)之外，還有乳化瀝青加工等附加值較高的業(yè)務(wù)，但C公司認(rèn)同B公司收購(gòu)瀝青儲(chǔ)備庫(kù)的長(zhǎng)遠(yuǎn)考慮，因此在洽談過程中只側(cè)重儲(chǔ)備庫(kù)，未考慮附加值較高的乳化瀝青的生產(chǎn)等，排除了定價(jià)、交易模式等方面的干擾。

(3)國(guó)有資產(chǎn)保值增值措施到位。結(jié)合國(guó)有資產(chǎn)保值增值的措施，雙方在股權(quán)合作協(xié)議、公司章程中都予以明確，并嚴(yán)格執(zhí)行。

7 收購(gòu)?fù)瓿珊蟮乃伎?/h2>

B公司在啟動(dòng)C公司的收購(gòu)方案時(shí)，瀝青價(jià)格受到全球石油價(jià)格的影響，遠(yuǎn)低于歷年平均值，因此，B公司需搶抓市場(chǎng)機(jī)遇，盡快完成收購(gòu)工作，開展瀝青倉(cāng)儲(chǔ)工作。在收購(gòu)過程中，自治區(qū)國(guó)資委頒布了自治區(qū)國(guó)有企業(yè)三年國(guó)企改革實(shí)施方案，提出國(guó)有企業(yè)混改的相關(guān)要求，此時(shí)，B公司的收購(gòu)工作已經(jīng)過半，如果按國(guó)有企業(yè)混改的相關(guān)要求，重新制定股權(quán)合作方案，應(yīng)由D公司將C公司作價(jià)，合并進(jìn)入B公司，構(gòu)建B公司國(guó)有企業(yè)混改模式。但國(guó)企混改與股權(quán)收購(gòu)在程序、要求等各方面均不相同，如果停止股權(quán)收購(gòu)，改為B公司的國(guó)企混改，勢(shì)必喪失市場(chǎng)機(jī)遇。未來，B公司將拓展業(yè)務(wù)探索在全疆布局，可以研究通過B公司國(guó)企混改實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)落地。

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