趙駿 孟令浩

百年未有之大變局（以下稱“百年變局”）下，有效實現(xiàn)并完善國際法的功能是國際法理論與實踐面臨的基礎命題。通常而言，國際法致力于維持國家的獨立自主、平等相處以及促進實現(xiàn)各國所認同的共同利益。①參見[美]路易斯·亨金：《國際法：政治與價值》，張乃根、馬忠法、羅國強等譯，中國政法大學出版社2005年版，第146-148頁。國際法作為國際社會的法律規(guī)范，其產(chǎn)生與發(fā)展均受到國際關(guān)系現(xiàn)實的高度影響，處于國際秩序演進與國際社會結(jié)構(gòu)動態(tài)變化之中的國際法必然呈現(xiàn)出不同的功能狀態(tài)。國際法并不是順應民族國家出現(xiàn)的自然產(chǎn)物，而是國際關(guān)系的參與主體依據(jù)各自知識體系主動建構(gòu)出來并在國際交往中加以實踐的。①參見鄧正來：《王鐵崖與中國國際法學的建構(gòu)——讀〈王鐵崖學術(shù)文化隨筆〉》，《中國法學》1997年第6期，第110頁。在以國家共存為基礎性目標的時代，國際法的主要功能在于調(diào)整和維持獨立國家之間及國家與外部世界之間的關(guān)系，國家間獨立共存的根本需要造就了國際法調(diào)整獨立國家之間戰(zhàn)爭與和平關(guān)系的基本功能。②See Myers S.McDougal,et al.,Theories about International Law:Prologue to a Configurative Jurisprudence,8 Virginia Journal of International Law 190-191(1968).隨著時代的變遷，國際關(guān)系經(jīng)歷了“維也納體系”“凡爾賽—華盛頓體系”和“雅爾塔體系”的系列演變，③參見何志鵬：《國際法的現(xiàn)代性：理論呈示》，《清華法學》2020年第5期，第156頁。政治、經(jīng)濟、文化與科技上的變革使得國際交往的廣度與深度均獲得了前所未有的拓展，國際法所要調(diào)整和規(guī)范的國際關(guān)系日趨復雜，國際法逐漸具備了更為豐富的功能構(gòu)成，以更好地回應治理需求和時代要求。第二次世界大戰(zhàn)之后，國際人權(quán)法和國際環(huán)境法作為國際法的新領域產(chǎn)生，使得國際法被進一步賦予了維護人類共同利益的“人文功能”，更多地表現(xiàn)為國際法功能的人本化傾向。國際法不僅代表著國際社會的行為規(guī)范和組織國際關(guān)系的制度形式，而且肩負著構(gòu)建并維護國際秩序的法治保障使命。④參見曾令良：《論中國和平發(fā)展與國際法的交互影響和作用》，《中國法學》2006年第4期，第111頁。國際法處于不斷變化發(fā)展當中，這種動態(tài)性源自國際關(guān)系演進所產(chǎn)生的變局。⑤參見王鐵崖：《國際法當今的動向》，《北京大學學報（哲學社會科學版）》1980年第2期，第17頁。國際法唯有適應國際社會結(jié)構(gòu)的變化，才能始終作為調(diào)整國際關(guān)系的法律規(guī)范而發(fā)揮其應有的時代功能。

百年變局是國際法功能調(diào)整的客觀環(huán)境。習近平總書記指出：“當前，我國處于近代以來最好的發(fā)展時期，世界處于百年未有之大變局，兩者同步交織、相互激蕩?！雹蘖暯剑骸墩搱猿滞苿訕?gòu)建人類命運共同體》，中央文獻出版社2018年版，第539頁。這一論斷準確揭示出當下及未來相當長的時期內(nèi)，國際力量對比關(guān)系的變動趨勢以及國際社會所面臨的前所未有的風險。隨著國際力量對比及其規(guī)范輻射發(fā)生深刻變化，全球風險觸發(fā)的潛在治理需求持續(xù)擴張，國際法功能面臨本體性與主體性兩個層面的動態(tài)傾向：一方面，在本體性層面，國際法理論與制度形式面臨實踐形態(tài)異動所帶來的調(diào)適需求，文明沖突、大國博弈、多邊主義危機、氣候變化、全球性流行病、人工智能等議題不斷對全人類的共同利益造成威脅和挑戰(zhàn)，全球治理充斥著歷史積累的信任損耗、規(guī)則滯后和效率欠缺。世界之變，最終將以國際秩序和國際規(guī)則變化的狀態(tài)體現(xiàn)出來。在國際社會格局發(fā)生深刻變革的關(guān)鍵時刻，國際法功能如何有效適應并應對國際社會結(jié)構(gòu)變動帶來的全球風險與秩序挑戰(zhàn)，是國際法理論與實踐亟待回應的基礎命題。另一方面，在主體性層面，作為發(fā)展和變革國際法的核心力量，大國以其廣泛利益和國際政策觸發(fā)國際法功能的適應性變更，國際法是崛起大國的制度重器，妥善地利用國際法，充分發(fā)揮國際法的功能，有助于抵御國際社會的系統(tǒng)性風險與非系統(tǒng)性風險，有效處理、參與和引領國際事務。①參見何志鵬：《國際法在新時代中國的重要性探究》，《清華法學》2018年第1期，第9頁。習近平總書記指出：“要堅持統(tǒng)籌推進國內(nèi)法治和涉外法治。要加快涉外法治工作戰(zhàn)略布局，協(xié)調(diào)推進國內(nèi)治理和國際治理，更好維護國家主權(quán)、安全、發(fā)展利益?！雹凇读暯皆谥醒肴嬉婪ㄖ螄ぷ鲿h上強調(diào)堅定不移走中國特色社會主義法治道路為全面建設社會主義現(xiàn)代化國家提供有力法治保障》，《人民報》2020年11月18日，第1版。這要求我們必須充分重視發(fā)揮國際法功能，開拓運用國際法的新維度，更好地維護國家主權(quán)、安全與發(fā)展利益，推動國際關(guān)系朝著更加公正合理的方向發(fā)展。

一、國際法功能的一般理論與基本內(nèi)容

本質(zhì)上，國際法也是法，因而，國際法功能符合法的功能的一般原理。③參見[英]勞特派特修訂：《奧本海國際法》（上卷第一分冊），王鐵崖、陳體強譯，商務印書館1989年版，第7-10頁。國際法不是一般意義上的法律的觀點并沒有得到普遍接受。④See Onuma Yasuaki,International Law in and with International Politics:The Functions of International Law in International Society,14 European Journal of International Law 122(2003).各國均承認國際法的法律性質(zhì)并按照國際法交往和發(fā)展關(guān)系。國際法作為法的性質(zhì)決定了其必然在一定程度上具備法的一般功能。法的功能是對法滿足人們的需求或?qū)ι鐣a(chǎn)生影響的實踐表征。法是人類社會存在和發(fā)展的必要制度，國際社會亦無例外。⑤參見賈兵兵：《國際公法：和平時期的解釋與適用》，清華大學出版社2015年版，第14頁。普遍的理論認為，法是一種具有很強約束力的社會規(guī)范，能夠起到調(diào)整社會生活中各種關(guān)系和人們行為的重要作用。⑥參見[美]凱爾森：《純粹法學》，劉燕谷譯，中國文化服務社1946年版，第31頁。古羅馬法學家莫迪斯努斯認為，法的功能主要包括禁止、命令、允許、懲罰等要素。⑦參見張文顯：《法理學》，法律出版社2007年版，第296-300頁。法的一般功能構(gòu)成國際法功能的基礎和來源，從法的一般功能出發(fā)，國際法具有不同程度上的指引、預測、評價等規(guī)范功能。

國際法的功能除了與法的功能一脈相承之外，還受到國際法自身特點的影響，即國際法根植于政治力量和國家利益的均勢狀態(tài)，形成于國家意志的相互協(xié)調(diào)，⑧參見趙駿：《國際法的守正與創(chuàng)新——以全球治理體系變革的規(guī)范需求為視角》，《中國社會科學》2021年第5期，第29頁。這些特點對于國際法功能產(chǎn)生塑造作用。在主要由獨立國家作為核心主體，并以國家間關(guān)系為主軸的國際關(guān)系結(jié)構(gòu)發(fā)生根本性變化之前，國際法仍是與國內(nèi)法相區(qū)別且具備特殊功能的特殊體系。①參見古祖雪：《國際法：作為法律的存在和發(fā)展》，廈門大學出版社2018年版，第15頁。透視歷史可以發(fā)現(xiàn)，在國際社會面臨的數(shù)次危機狀態(tài)中，國際法都發(fā)揮著減緩沖突維護和平、定分止爭促進合作、穩(wěn)定秩序?qū)崿F(xiàn)共同利益的重要作用。

（一）維護和平狀態(tài)，防止非法訴諸武力

國際社會賴以存在和發(fā)展的基礎是國家之間和平共存并高度依賴的結(jié)構(gòu)狀態(tài)。國際法可以引導國家的行為，預防和避免爭端發(fā)生。雖然國際法受到權(quán)力政治的影響，呈現(xiàn)出一種軟約束的狀態(tài)，但是并不能因此否認國際法的規(guī)范作用。在主權(quán)獨立、領土完整以及國際爭端的和平解決等關(guān)系到國際社會和平與穩(wěn)定的問題上，國際法始終發(fā)揮著重要作用。“二戰(zhàn)”后，國際法更好地發(fā)揮了維護世界和平的重要使命。一方面，戰(zhàn)爭非法性的基本原則得到確立，國家不再合法地擁有訴諸戰(zhàn)爭的權(quán)利。作為國際法的基本原則和一項強行法規(guī)則，任何國際法主體都不得違背和平解決國際爭端原則。另一方面，國際法允許特定條件下的自衛(wèi)行為，并建立以聯(lián)合國為核心的集體安全機制，②See Hans Kelsen,Collective Security and Collective Self-Defense under the Charter of the United Nations,42 American Journal of International Law 783-796(1948).有力促進了國際社會長期的和平穩(wěn)定。自聯(lián)合國成立至今，雖然局部的戰(zhàn)爭與武裝沖突時有發(fā)生，但和平與發(fā)展的時代主流至今沒有改變，這背后離不開現(xiàn)代國際法在其中發(fā)揮的作用。

（二）促進國際合作，構(gòu)建政策協(xié)調(diào)機制

國際法為各類國際合作提供了法律框架和協(xié)商談判的平臺，為國際法主體確立起明確的行為規(guī)范③參見曾令良：《論中國和平發(fā)展與國際法的交互影響和作用》，《中國法學》2006年第4期，第111頁。，從而為國際合作提供了基本的實體與形式保障。國際法框定了國際合作的正確方向與基本底線，任何國家都被禁止使用脅迫、欺詐等手段進行國際交往，也不能就違反國際強行法和國際法基本原則的事項達成協(xié)議。因此，國際法為國際合作的合意基礎、正當方式和結(jié)果分配提供了基本的規(guī)范要求，促進重要治理領域的政策協(xié)調(diào)，這有助于國家之間發(fā)展經(jīng)濟交往與友好合作。④See Jack L.Goldsmith & Eric A.Posner,The Limits of International Law 13(Oxford University Press 2005).

歷史經(jīng)驗表明，只有在國際法的規(guī)范功能之下，國際合作才能始終處于法治的軌道之上。國際合作原則已經(jīng)被確立為現(xiàn)代國際法的基本原則，其中，國際法在促進各國經(jīng)濟合作方面的功能較為凸顯。例如，以世界貿(mào)易組織及其規(guī)則體系為主要代表的國際貿(mào)易法有力地推動了各國削減關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘的進程，通過最惠國待遇原則和互惠關(guān)稅減讓原則有力地促進了貿(mào)易自由化。①參見曹建明、賀小勇：《世界貿(mào)易組織》，法律出版社2011年版，第91-93頁。國際投資法也通過規(guī)定投資東道國與投資者之間的權(quán)利與義務，不斷提高投資自由度和保障投資利益。②參見趙駿：《體用兼具：國際經(jīng)濟法的重要性釋義》，《清華法學》2018年第1期，第55-56頁。這些都充分體現(xiàn)出國際法具有發(fā)展經(jīng)濟和促進合作的重要功能。③See Joel P.Trachtman,The Future of International Law:Global Government 22-31(Cambridge University Press 2013).

（三）促進共同體認同，實現(xiàn)共同體利益

國際法功能體現(xiàn)了國家參與國際交往的基本期待和國際社會的現(xiàn)實狀態(tài)。晚近，國際法的新發(fā)展已經(jīng)不再局限于主要調(diào)整國家之間的關(guān)系，而是越來越多地著眼于維護全人類的利益和應對威脅全人類面臨的挑戰(zhàn)和危機，體現(xiàn)出更加明顯的時代特征。國際法首先服務于構(gòu)建國際關(guān)系的穩(wěn)定狀態(tài)，確立各國追求和實現(xiàn)各自國家利益的合法基礎，這也是構(gòu)建國際社會共同體利益的秩序保證。④參見曾令良：《論中國和平發(fā)展與國際法的交互影響和作用》，《中國法學》2006年第4期，第111頁。在國際社會中，高度依存的國家之間必須通過合作協(xié)調(diào)才能有所作為，而締結(jié)條約和創(chuàng)設國際制度成為各國交往與合作的重要方式。作為主要調(diào)整國家之間關(guān)系的原則和規(guī)范，國際法明確宣示和規(guī)定國際法主體的權(quán)利和義務，促進各國采取協(xié)調(diào)一致的行動以共同面對和解決風險，促進國際社會的安全、穩(wěn)定與可持續(xù)發(fā)展。⑤參見何志鵬：《國際法在新時代中國的重要性探究》，《清華法學》2018年第1期，第20頁。

“二戰(zhàn)”之后，國際社會反思戰(zhàn)爭中基本人權(quán)受到踐踏、人類慘遭浩劫的悲慘境況，推進人權(quán)的國際保護，為各國施加了保護和促進基本人權(quán)和自由的國際法義務，凸顯出對人類尊嚴的維護和保障。⑥《聯(lián)合國憲章》將尊重全體人類的人權(quán)及基本自由作為聯(lián)合國的宗旨；1948年，聯(lián)合國大會通過《世界人權(quán)宣言》，1966年通過《經(jīng)濟、社會及文化權(quán)利國際公約》和《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，構(gòu)成國際人權(quán)法的核心內(nèi)容。在經(jīng)過發(fā)展中國家與發(fā)達國家復雜的利益斗爭與妥協(xié)平衡之后，1982年《聯(lián)合國海洋法公約》確立了“人類共同繼承財產(chǎn)”原則，明確任何“區(qū)域”開發(fā)與利用活動都應當為了全人類的共同利益，彰顯出一種不同于單個國家的“海洋安全利益”與“海洋自由利益”的共同利益導向。此外，《聯(lián)合國氣候變化框架公約》為各國削減溫室氣體排放提供了保障機制、能力建設機制、履約監(jiān)督機制等，推動世界各國通過國際合作應對威脅全人類共同利益的氣候變化問題。上述實例都充分表明，國際法在維護國際社會共同利益與人類尊嚴方面發(fā)揮著重要作用。

二、百年變局下國際社會的主要時代特征

國際秩序的振蕩和重塑是世界歷史發(fā)展的必然現(xiàn)象，這背后包含著國家實力的此消彼長，也包含著價值和觀念的發(fā)展和重塑。從整體上看，國際法受到特定歷史條件下國際實力增減和國際力量對比關(guān)系變化的影響，①參見趙理海：《國際法基本理論》，北京大學出版社1990年版，第23頁。國際關(guān)系變化中的因素和特征必然反映在國際法上。百年變局下，世界秩序振蕩重構(gòu)，新興發(fā)展中國家崛起態(tài)勢強勁，傳統(tǒng)西方大國的實力已經(jīng)不足以支撐其在國際社會所具有的政治地位和所掌握的合法性權(quán)力，國際社會呈現(xiàn)出以下幾個方面的時代特征。

（一）國際社會的結(jié)構(gòu)趨向多元化

西方發(fā)達國家長期占據(jù)國際秩序核心地位，主導國際治理話語權(quán)，決定國際關(guān)系發(fā)展方向。②參見徐光春：《中國共產(chǎn)黨百年輝煌與百年未有之大變局》，《紅旗文稿》2021年第6期，第8頁。然而，自2008年金融危機至今，美國主導的霸權(quán)秩序日漸式微，新興市場國家和發(fā)展中國家崛起已成為不可阻擋的歷史潮流，③參見楊潔勉：《當前國際大格局的變化、影響和趨勢》，《現(xiàn)代國際關(guān)系》2019年第3期，第2頁。西方發(fā)達國家主導和決定國際治理和秩序安排的合法性權(quán)力呈現(xiàn)減弱趨勢，世界多元化趨勢向縱深發(fā)展。

新興市場國家和發(fā)展中國家的經(jīng)濟實力快速增長，經(jīng)濟總量與綜合國力顯著增強。與此相比，西方發(fā)達國家的經(jīng)濟增長速度放緩，對全球經(jīng)濟的貢獻日漸縮小。④See World Economics,Contribution to Global Growth,https://worldeconomics.com/Indicator-Data/Economic-Growth/Contribution-to-Global-Growth.aspx#:～:text=The%20table%20above%20shows%20the%20extraordinary% 20contribution% 20made,and% 20highlights% 20the% 20importance% 20of% 20China%20and%20India,visited on 29 June 2022.世界經(jīng)濟的中心日漸從西方向東方轉(zhuǎn)移，世界經(jīng)濟的活力也逐漸從發(fā)達國家向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移。國際社會的秩序和治理結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)多元化趨向，國際權(quán)力的分布進一步分散和均衡，新興發(fā)展中國家與區(qū)域性大國在國際事務中發(fā)揮出日益重要的作用。中國日益在國際事務中發(fā)揮出廣泛的影響力，為全球治理不斷貢獻出自身力量。與此同時，國際組織以及跨國公司等非國家行為體的話語權(quán)與影響力進一步增強，在全球性問題的解決過程中扮演著更為突出的角色。因而，單個或少數(shù)國家逐步失去了在特定治理領域的壟斷治理權(quán)力以及主導治理過程的特殊地位，各類行為體以自身偏好、利益和訴求為基點競相塑造國際體系。⑤See National Intelligence Council,Global Trends 2040:A More Contested World,https://www.dni.gov/index.php/gt2040-home/emerging-dynamics/international-dynamics,visited on 29 June 2022.

國際社會多元化趨向要求國際法具備更為包容和多樣化的功能。第一，全球?qū)用娴闹卫砉沧R變得更加難以達成，多元主體之間的分歧使得國際法用于爭取和維護自身權(quán)益的功能不斷得到重視。第二，區(qū)域?qū)用娴闹卫戆才趴赡軙兊酶屿`活、多樣，國際法更多地發(fā)揮著為雙邊、區(qū)域?qū)用娴闹卫硖峁┍Ｕ系墓δ?。第三，全球治理中的理念思維必將更為豐富，多元主體不同的治理模式、發(fā)展道路、體制機制等主張，亟待通過國際法的形式加以表達和固定。

（二）國際社會的治理需求趨向復雜化

新冠肺炎疫情的全球爆發(fā)與百年變局背景交織疊加，給國際秩序穩(wěn)定造成嚴峻考驗，導致國際秩序和全球治理體系加速變革。后疫情時代，國際社會面臨著更加復雜多變的風險，這些風險不僅與中國未來發(fā)展息息相關(guān)，而且關(guān)系到國際秩序的走向和全人類的共同命運。百年變局催生具有時代性的國際法功能需求，國際社會期待通過國際法的創(chuàng)新性發(fā)展填補功能欠缺，緩和危機，增強信任，推進治理。

1.多邊貿(mào)易體制的變革需求。當前，多邊貿(mào)易體制仍處于危機之中，WTO上訴機構(gòu)停擺導致爭端解決機制不能完整發(fā)揮作用，決策機制改革也面臨著很大挑戰(zhàn)。①參見周頔：《對話張向晨：要客觀評估MC12成果，WTO改革仍面臨挑戰(zhàn)》，https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_18626597，2022年8月15日訪問。隨著百年變局下發(fā)達國家的主導能力下降，新興市場國家與發(fā)達國家圍繞多邊貿(mào)易體制的改革問題展開激烈博弈。②參見李計廣、鄭育禮：《多邊貿(mào)易體制改革：背景、性質(zhì)及中國方略》，《國際經(jīng)濟評論》2020年第5期，第76頁。美、歐、日等正在推動制定有關(guān)市場經(jīng)濟、產(chǎn)業(yè)補貼、國有企業(yè)的特殊規(guī)則，欲借世界貿(mào)易組織（World Trade Organization,WTO）改革之機，為中國戴上制度枷鎖。③參見孔慶江：《美歐對世界貿(mào)易組織改革的設想與中國方案比較》，《國際經(jīng)濟評論》2019年第3期，第38-56頁；陳鳳英、孫立鵬：《WTO改革：美國的角色》，《國際問題研究》2019年第2期，第71-77頁；屠新泉：《中美貿(mào)易摩擦與WTO改革：分進合擊的美國對華貿(mào)易策略》，《求索》2019年第6期，第46-54頁。多邊貿(mào)易體制改革將深刻影響中國今后幾十年的國際經(jīng)貿(mào)環(huán)境，對中國中長期發(fā)展產(chǎn)生重要影響。與此同時，全球數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展進一步對現(xiàn)有多邊貿(mào)易體制提出了變革要求，然而，WTO框架下數(shù)字貿(mào)易規(guī)則談判陷入遲滯，導致多邊貿(mào)易規(guī)則無法有效回應數(shù)字經(jīng)濟時代的治理需求。其實，早在1998年部長級會議上，WTO便通過了《全球電子商務宣言》④See WTO,Electronic Commerce,https://www.wto.org/english/thewto_e/minist_e/mc11_e/briefing_notes_e/bfecom_e.htm#:～:text=The% 20Declaration% 20on% 20Global% 20Electronic% 20Commerce%20adopted% 20by,all% 20trade-related% 20issues% 20arising% 20from% 20global% 20e-commerce% 20%28WT%2FL%2F274%29,visited on 29 June 2022.，但之后WTO框架下電子商務談判進展緩慢，至今都沒有達成任何協(xié)議。同時，以美國為首的西方陣營試圖重新制定“21世紀新貿(mào)易規(guī)則”以實現(xiàn)約束中國的戰(zhàn)略意圖。①See United States Trade Representative,Remarks As Prepared for Delivery of Ambassador Katherine Tai Outlining the Biden-Harris Administration’s New Approach to the U.S.-China Trade Relationship,https://ustr.gov/about-us/policy-offices/press-office/speeches-and-remarks/2021/october/remarks-prepared-delivery-ambassador-katherine-tai-outlining-biden-harris-administrations-new,visited on 29 June 2022.

2.國際公共衛(wèi)生合作需求。新冠肺炎疫情的全球肆虐，對全人類的生命健康和各國經(jīng)濟發(fā)展都造成了極大沖擊。作為國際社會應對公共衛(wèi)生事件的法律文件，以《世界衛(wèi)生組織組織法》《國際衛(wèi)生條例》為主要代表的國際公共衛(wèi)生法律體系在此次新冠肺炎疫情面前暴露出約束力不足、責任分配不公、爭端解決機制虛置、執(zhí)行制度不力等諸多缺陷。后疫情時代，國際社會更加迫切地需要完善國際衛(wèi)生法律體系。例如，2021年12月，在世界衛(wèi)生大會上，世界衛(wèi)生組織成員國同意制定一項新的國際大流行病公約，以預防并應對大流行病。②See World Health Organization,World Health Assembly Agrees to Launch Process to Develop Historic Global Accord on Pandemic Prevention,Preparedness and Response,https://www.who.int/news/item/01-12-2021-world-health-assembly-agrees-to-launch-process-to-develop-historic-global-accord-on-pandemicprevention-preparedness-and-response,visited on 29 June 2022.變革國際衛(wèi)生法律體系、構(gòu)建人類衛(wèi)生健康共同體，進一步加強國際公共衛(wèi)生合作，積極解決現(xiàn)有國際法制度在設計理念和實施機制方面存在的問題，完善國際公共衛(wèi)生領域的責任分配制度，努力修復和提升國際衛(wèi)生法律制度的完整性和有效性，成為當前全球公共衛(wèi)生治理合作的重點方向。

3.全球氣候變化治理需求。氣候變化給地球自然生態(tài)系統(tǒng)和人類社會帶來系統(tǒng)性沖擊。為此，削減溫室氣體排放量、實現(xiàn)“碳達峰”和“碳中和”成為全球治理的優(yōu)先事項。③參見趙駿、孟令浩：《我國碳排放權(quán)交易規(guī)則體系的構(gòu)建與完善——基于國際法治與國內(nèi)法治互動的視野》，《湖北大學學報（哲學社會科學版）》2021年第5期，第121頁。氣候變化具有生態(tài)環(huán)境問題的屬性，但歸根結(jié)底屬于發(fā)展問題。④參見黃惠康：《中國特色大國外交與國際法》，法律出版社2019年版，第269頁。全球氣候治理不可避免地會對貿(mào)易、投資、金融、能源、安全等產(chǎn)生重大影響。在全球氣候變化形勢越來越嚴峻的背景下，國際層面圍繞氣候變化議題的主導權(quán)爭奪和外交斗爭愈發(fā)激烈，廣大發(fā)展中國家承受著氣候變化帶來的負面影響，還承受著減排義務所造成的重大經(jīng)濟和社會壓力。在中美兩國進行大國競爭的背景下，盡管氣候變化問題被美國視為同中國進行合作的重要領域，并且中美先后達成了《中美應對氣候危機聯(lián)合聲明》和《中美關(guān)于在21世紀20年代強化氣候行動的格拉斯哥聯(lián)合宣言》，但合作仍充滿風險。美國試圖為中國施加超出發(fā)展階段和能力的減排義務，從而達到遲滯中國發(fā)展的目的。更為值得注意的是，西方發(fā)達國家正在通過各種方式，弱化作為應對全球氣候變化基石的“共同但有區(qū)別的責任”原則，破壞氣候變化國際合作的良好基礎。⑤參見薄燕：《全球氣候治理機制適用“共區(qū)原則”方式的變化》，《復旦國際關(guān)系評論》2021年第2期，第98頁。

4.新興科學技術(shù)法律治理需求。數(shù)字技術(shù)深刻改變了人類社會的生活、生產(chǎn)和治理方式。新興科學技術(shù)的發(fā)展與應用不僅將對不同國家的經(jīng)濟和國家競爭力造成深遠影響，而且還會影響到國際力量的對比和國際秩序的變革，構(gòu)成百年變局的重要推動力量。①參見張宇燕：《理解百年未有之大變局》，《國際經(jīng)濟評論》2019年第5期，第10頁。同時，新的科技也為各國帶來了新的挑戰(zhàn)與風險。例如，人工智能技術(shù)在網(wǎng)絡安全等非傳統(tǒng)安全領域催生新型治理問題。②參見趙駿、李婉貞：《人工智能對國際法的挑戰(zhàn)及其應對》，《浙江大學學報（人文社會科學版）》2020年第2期，第19頁。無人機、無人潛航器等人工智能武器的發(fā)展，正在改變國家之間的戰(zhàn)爭手段與形態(tài)，從根本上打破原有國家間的實力平衡狀態(tài)。此外，數(shù)據(jù)安全問題已經(jīng)成為全球治理的重要議題，國家敏感數(shù)據(jù)、商業(yè)機密數(shù)據(jù)和個人隱私數(shù)據(jù)極易被泄露，從而產(chǎn)生操控政治、干預輿論和顛覆政權(quán)等風險。新興科學技術(shù)帶來社會生產(chǎn)力和全球供應鏈的巨大變革，這種變革不僅會通過國際經(jīng)濟關(guān)系的變化而對國際社會結(jié)構(gòu)產(chǎn)生間接影響，而且也會直接促動國際社會結(jié)構(gòu)的改變。③參見封帥：《人工智能時代的國際關(guān)系:走向變革且不平等的世界》，《外交評論》2018年第1期，第128-156頁。

（三）國際社會的法律關(guān)系處于動蕩狀態(tài)

1.具有制度性影響的意識形態(tài)對立。意識形態(tài)已成為美國與中國進行競爭甚至對抗的重要領域。拜登政府將中國定位為“最嚴峻的競爭對手”。④See the White House,Remarks by President Biden on America’s Place in the World,https://www.whitehouse.gov/briefing-room/speeches-remarks/2021/02/04/remarks-by-president-biden-on-americas-place-in-the-world/,visited on 29 June 2022.打壓中國或遲滯中國的發(fā)展，已經(jīng)上升為拜登政府對華政策的基本導向。⑤參見楊楠：《“布林肯演講”后的美國對華政策態(tài)勢》，《世界知識》2022年第13期，第59-61頁。中美之間的意識形態(tài)競爭進入新的歷史階段，意識形態(tài)因素已經(jīng)越來越多地滲透到美國對華關(guān)系的各項議題之中，美國政府開始單方面地以意識形態(tài)對立為基準來界定和處理中美關(guān)系。⑥參見節(jié)大磊：《意識形態(tài)與中美戰(zhàn)略競爭》，《國際政治科學》2020年第2期，第97頁。美國頻繁鼓吹建立以意識形態(tài)劃線的“民主國家同盟”，在國際法層面挑起并強化意識形態(tài)紛爭。⑦參見黃惠康：《從和平共處五項原則到構(gòu)建人類命運共同體為全球治理變革和國際法治貢獻中國智慧——紀念新中國恢復聯(lián)合國合法席位50周年》，《國際法學刊》2021年第3期，第19頁。國際社會面臨意識形態(tài)對立擴大化的秩序風險。一方面，意識形態(tài)融入多邊國際體制，這迫使國家根據(jù)意識形態(tài)而非共同利益“選邊站隊”，最終將導致國際社會分裂為相互獨立的競爭陣營。另一方面，這也導致意識形態(tài)對立在更多的新興議題上以間接和隱性的方式表現(xiàn)出來，最終損害國際社會為彌合全球治理赤字而開展的國際合作。①聯(lián)合國秘書長安東尼奧·古特雷斯公開表示，擔心世界分裂成“兩個獨立的、相互競爭的”陣營。參見《聯(lián)合國秘書長古特雷斯警告世界面臨形成兩大獨立競爭體系風險》，https://news.un.org/zh/story/2019/09/1042102，2022年6月29日訪問。安東尼奧·古特雷斯在第76屆聯(lián)合國大會一般性辯論發(fā)言時指出，世界上最大的兩個經(jīng)濟體之間的矛盾是另一個令人擔憂的問題，這使得解決“巨大的經(jīng)濟和發(fā)展挑戰(zhàn)”變得不可能。See United Nations,Restore Trust and Inspire Hope,UN Chief Says in Message to UNGA 76,https://news.un.org/en/story/2021/09/1100452，visited on 29 June 2022.

2.單邊主義與多邊主義的時代碰撞。在百年變局下，全球性問題和風險需要各國通過國際合作加以共同應對，而有些國家卻奉行保護主義、單邊主義，企圖瓦解甚至替代全球治理體系和多邊機制。②參見韓立余：《當代單邊主義與多邊主義的碰撞及其發(fā)展前景》，《國際經(jīng)濟法學刊》2018年第4期，第23-41頁；孫南翔：《美國經(jīng)貿(mào)單邊主義:形式、動因與法律應對》，《環(huán)球法律評論》2019年第1期，第179-192頁；張乃根：《國際法上的多邊主義及其當代涵義》，《國際法研究》2021年第3期，第3-19頁；沈偉：《美式小多邊主義與美國重塑全球經(jīng)貿(mào)體系》，《國際論壇》2022年第1期，第3-24頁。單邊主義主要體現(xiàn)為出于本國利益至上的考慮，依靠本國國內(nèi)法而不是國際法處理國際事務，同時不斷干擾、阻撓甚至退出現(xiàn)有多邊安排。近年來，美國頻繁訴諸美國優(yōu)先的單邊主義外交政策，一方面積極推行“退出外交”，接連退出或威脅退出《巴黎協(xié)定》、聯(lián)合國教科文組織、世界衛(wèi)生組織等重要多邊機制，阻撓WTO上訴機構(gòu)成員遴選致使其陷入停擺；另一方面憑借強大綜合實力頻繁濫用長臂管轄權(quán)，極力擴張本國立法和司法效力，這不僅危害國際法治和國際秩序的穩(wěn)定，還使包括中國在內(nèi)的世界各國的主權(quán)、安全與發(fā)展利益處于巨大的風險之中。中國的企業(yè)及重點關(guān)鍵產(chǎn)業(yè)極易受到美國長臂管轄權(quán)的打擊，持續(xù)面臨被美國巨額罰款及追究相關(guān)人員刑事責任的處境。美國濫用長臂管轄權(quán)的根本意圖在于將美國國內(nèi)法置于超越和優(yōu)于國際法的地位，依美國國內(nèi)法院和美國國內(nèi)法來調(diào)整國際關(guān)系以符合美國的最大利益。這一行為嚴重破壞國際法治的運行環(huán)境。③參見肖永平：《“長臂管轄權(quán)”的法理分析與對策研究》，《中國法學》2019年第6期，第58頁。

3.地緣政治角力所形成的法律沖突。中美之間目前處于高位運行之中的戰(zhàn)略博弈將會進一步激發(fā)法律斗爭與沖突?，F(xiàn)實中，美國已經(jīng)在印太地區(qū)加大了對中國外交和軍事上的遏制和施壓力度，中美之間在南海、臺海、東海地區(qū)面臨激烈的地緣政治角逐。其一，受到美國因素的影響，南海問題將可能進一步呈現(xiàn)出被動國際化與濫用國際司法的趨勢。除建設基地、貼近部署或偵察、濫用航行權(quán)等手段之外，美國還在尋求推動新技術(shù)與新模式之下的海上力量博弈。④參見吳士存：《2022年南海作為繼續(xù)“穩(wěn)”字當先》，https://opinion.huanqiu.com/article/46SaeQZ ZLDV,2022年6月29日訪問。其二，美國頻繁介入臺灣問題，表現(xiàn)出強烈的言行不一。①參見信強：《拜登政府對臺政策的嬗變與困境》，《臺灣研究》2022年第3期，第1-11頁。其三，日本政治上右傾傾向有所發(fā)展，東北亞的半島局勢仍嚴峻復雜。②參見呂耀東：《日本必須深刻汲取歷史教訓》，《人民日報》2022年8月16日，第17版。此外，極端主義、恐怖主義與分裂主義對中國的潛在威脅依然存在。中美戰(zhàn)略競爭加劇使中國在地緣政治上面對來自多方因素造成的安全風險與挑戰(zhàn)。

三、百年變局下國際法功能的時代定位

國際關(guān)系的復雜程度受到百年變局影響而日益加劇，基于國際關(guān)系一般狀態(tài)對國際法功能的總結(jié)和提煉可能已經(jīng)無法適應國家實踐的新需要。國際社會的共存或共進狀態(tài)③參見易顯河：《向共進國際法邁步》，《西安政治學院學報》2007年第1期，第55頁。屬于一種整體秩序狀態(tài)的描述，百年變局下國際關(guān)系中的局部競爭、斗爭、敵對等非常規(guī)狀態(tài)更為顯著。為此，有必要在分析當前國際社會及其成員所面臨的現(xiàn)實挑戰(zhàn)與風險的基礎上，從法律調(diào)整的不同維度出發(fā)，對國際法功能重新進行發(fā)掘、定位與解讀，以更好地發(fā)揮國際法功能，為國際關(guān)系提供更為精準的理論概括和規(guī)范指引。

（一）國際法是建構(gòu)國家身份的重要載體

百年變局下，促進共同體認同和實現(xiàn)共同利益固然重要，但是實現(xiàn)個體利益的最大化仍然是國家追求的優(yōu)先目標。在國際關(guān)系中，國家時刻處于同其所處的周圍環(huán)境互動的狀態(tài)之中，這種互動既存在于少數(shù)國家之間，也存在于眾多國家之間。歸根結(jié)底，國家在國際關(guān)系中的不同狀態(tài)是由這些互動的性質(zhì)所決定的。作為國家形象的重要方面，國家身份與角色可以對國際交往、國家政策的走向、公眾認知等產(chǎn)生重要影響。④See Kenneth E.Boulding,National Images and International System,3 The Journal of Conflict Resolution 120-131(1959).對國家的身份建構(gòu)與角色塑造不僅能夠提升內(nèi)部的凝聚力與自信心，還能夠獲得國際社會的認同支持并促進國際合作的實現(xiàn)。因此，面對更加多元的國際社會主體、更加復雜的治理需求和更加不確定的國際局勢，國家必須積極建構(gòu)適應時代要求的國家身份。

國家身份與角色的塑造離不開國際法的作用，這對百年變局下的中國而言尤為重要。具體而言，積極參與國際法發(fā)展并貢獻智慧能夠強化國際社會對本國身份與角色的認知。反過來，國際法的發(fā)展又會進一步確認和固化國家的身份與角色。長期以來，中國的國家身份經(jīng)歷了一個由國際事務的“一般參與者”到“重點建設者”再到“負責任大國”的演變。①參見吳瑛、史磊、阮光冊：《國家身份的建構(gòu)與認同：中國負責任大國形象分析與反思》，《上海交通大學學報（哲學社會科學版）》2021年第4期，第130頁?！拔覈找孀呓澜缥枧_中央，成為國際社會公認的世界和平的建設者、全球發(fā)展的貢獻者、國際秩序的維護者!”②習近平：《在慶祝改革開放40周年大會上的講話》，《人民日報》2018年12月19日，第2版。與之相對應，中國的國家身份和角色也需要借助國際法加以強化和彰顯。例如，作為一種重要的制度設計和國際公共產(chǎn)品，中國提出的“一帶一路”倡議不僅具有明顯的開放性與包容性，也為推動國際法運用和創(chuàng)新發(fā)展提供了契機，這將有助于中國從主要為既有國際規(guī)則的采納者和追隨者，逐步成長為創(chuàng)新型規(guī)則的共同制定者和重塑推動者。③參見石靜霞：《“一帶一路”倡議與國際法——基于國際公共產(chǎn)品供給視角的分析》，《中國社會科學》2021年第1期，第179頁。

（二）國際法是維護國際秩序穩(wěn)定的壓艙石

國際法是維護多邊、開放和穩(wěn)定之國際秩序的壓艙石。穩(wěn)定的國際秩序是對基本和平的國際秩序的深化。相應地，國際法促進國際秩序動態(tài)平衡的功能也是對維持和平功能的深化貫徹。從狀態(tài)上看，“和平”通常是指國際社會處于一種沒有戰(zhàn)爭的狀態(tài)，本質(zhì)上是一種消極和平。這意味著，盡管國際社會總體上沒有發(fā)生戰(zhàn)爭，但是仍然存在國家間的潛在或隱性的政治或法律沖突，只不過這些沖突并沒有導致戰(zhàn)爭而已。消極和平并不代表國際社會處于一種穩(wěn)定狀態(tài)。相反，消極和平反而包含更大的不確定性。④參見周丕啟、張曉明：《國際關(guān)系中的和平、穩(wěn)定與安全》，《國際政治研究》2004年第2期，第49頁。百年變局下，雖然和平發(fā)展仍然是世界的主流趨勢，但是由國際力量對比關(guān)系改變而引發(fā)的摩擦和沖突不斷增多，國際法對于消極和平的維護作用依然重要，而且對于國際秩序穩(wěn)定的維護已經(jīng)成為國際法新的功能側(cè)重。

提供秩序穩(wěn)定的規(guī)范期望是法所具有的核心功能。⑤參見[德]盧曼：《社會的法律》（上冊），鄭伊倩譯，人民出版社2009年版，第67頁。國際法是預防并應對風險、化解和解決利益沖突的規(guī)范工具，穩(wěn)定秩序是其基礎性功能。一方面，國際法起到預防風險的作用，使國家之間對相關(guān)行為或事件擁有一個相對穩(wěn)定的預期，在任何突發(fā)事件發(fā)生之后，國際法都可以為國際社會提供一定的行為指引和穩(wěn)定預期，即使是在缺乏相關(guān)規(guī)定或先例的情況下，基于互相尊重主權(quán)、互不干涉、禁止使用武力或武力威脅以及國際合作等國際法基本原則，國際關(guān)系仍舊可以維持在一個相對穩(wěn)定的狀態(tài)之下。另一方面，國際法為各國提供了和平解決爭端的途徑，能夠最大程度上確保爭端始終處于法律框架之下而不至于失控。有學者甚至樂觀地表示：“所有國際爭端，無論其嚴重性如何，都是法律性質(zhì)的爭端，因為只要法治得到承認，它們就能夠通過適用法律規(guī)則得到解決?！雹貶ersch Lauterpacht,The Function of International Law in the International Community 166(Oxford University Press 2011).例如，晚近和平解決國際爭端的實證研究表明，國際司法程序明顯改變了潛在訴訟國家之間的涉海談判，促使其就海洋訴求和爭端解決展開磋商或合作性努力。②See Sara McLaughlin Mitchell &Andrew P.Owsiak,Judicialization of the Sea:Bargaining in the Shadow of UNCLOS,115 American Journal of International Law 1(2021).這充分表明，在當前全球治理失靈、各國之間存在嚴重信任赤字的時代背景下，國際法在維護多邊主義、穩(wěn)定國際秩序中發(fā)揮著更為重要的壓艙石作用。

（三）國際法是全球治理赤字的填補器

當今國際社會面臨著嚴重的治理、信任、和平、發(fā)展和正義赤字，全球治理的廣度與深度都亟須拓展。國際法為世界各國提供了開放的規(guī)則和話語體系。國際法具有相對固定的術(shù)語和表達，國際法理論與實踐共享國際法概念、規(guī)范、系統(tǒng)，運用相同的法律推理和論證以及思維邏輯。國際法提供了一個統(tǒng)一的話語平臺，不同社會制度、經(jīng)濟發(fā)展水平的國家都可以運用國際法進行交流，這為國際關(guān)系的法律調(diào)整提供了基礎，進而促進了全球性問題和挑戰(zhàn)的有效應對。③See Martti Koskenniemi,From Apology to Utopia 12(Cambridge University Press 2005).國際法可以通過促進國際合作來填補各種赤字，推動形成一個更加公正、合理的全球治理體系。在此過程中，國際法為全球“善治”提供了制度保障，國際法基本原則、構(gòu)成強行法的國際規(guī)則等構(gòu)筑了全球治理走向“善治”的法律基礎。

當前，國際法通過穩(wěn)定現(xiàn)有治理體系、增設治理規(guī)則、創(chuàng)新治理機制供給等方式，填補當前的治理赤字。例如，針對國家管轄范圍以外區(qū)域海洋生物多樣性的保護問題，國際治理規(guī)則和機制一直處于空白狀態(tài)，相關(guān)區(qū)域海洋法律關(guān)系面臨不確定性，因此，聯(lián)合國一直在主導推動制定相關(guān)國際協(xié)定，以努力完善當前的國際海洋治理體系。④參見孟令浩：《BBNJ國際造法中的“一攬子交易”：作用與局限》，《中國海商法研究》2022年第1期，第50頁。又如，針對網(wǎng)絡攻擊、網(wǎng)絡干涉和網(wǎng)絡犯罪等問題，網(wǎng)絡空間國際規(guī)則的制定也正在聯(lián)合國的主導下穩(wěn)步推進。⑤參見黃志雄：《2020年上半年聯(lián)合國信息安全工作組進程網(wǎng)絡空間國際規(guī)則博弈》，《中國信息安全》2020年第7期，第68-71頁。在國際競爭和摩擦不斷上升，國家之間的信任與合作受到侵蝕的情況下，國際法成為各國交流和溝通的重要媒介，并且為國家之間的合作提供穩(wěn)定的規(guī)范預期和保障，這無疑有助于彌合國際社會中的信任赤字。全球治理所依托的國際法治既從形式上對國際法規(guī)則的可預期性、普遍性和有效解決糾紛等提出功能性標準，①參見黃文藝：《全球化時代的國際法治——以形式法治概念為基準的考察》，《吉林大學社會科學學報》2009年第4期，第22頁。也為實質(zhì)上追求目標設定良好、價值導向合理、治理效果有效的“良法善治”狀態(tài)。②參見何志鵬：《國際法治：一個概念的界定》，《政法論壇》2009年第4期，第77頁。

（四）國際法是開展國際法律斗爭的重要媒介

國際法是法律斗爭的重要媒介。國際法伴隨國家意志的實證表達而產(chǎn)生，并隨著國際關(guān)系結(jié)構(gòu)演變而變化。③參見徐宏：《人類命運共同體與國際法》，《國際法研究》2018年第5期，第4頁。從國際法的歷史發(fā)展進程來看，國際法的斗爭功能始終受到國家的重視并不斷被實踐。國家之間不僅可以達成合作關(guān)系，也會不可避免地產(chǎn)生斗爭關(guān)系。全球政治和經(jīng)濟生活的法律化，使法律成為參與跨國斗爭的主要語言。④See David Kennedy,A World of Struggle:How Power,Law and Expertise Shape Global Political Economy 171(Princeton University Press 2016).國際法經(jīng)常被作為進行國際法律競爭的媒介以及開展國際法律斗爭的基礎性工具?！霸捳Z即權(quán)力?！眹H法話語背后實際上還蘊含著權(quán)力因素，如?？碌脑捳Z理論所指，話語并非僅為記錄，亦是話語存在和話語運用所形成的權(quán)力狀態(tài)，“話語乃是必須控制的力量”。⑤參見[法]米歇爾·?？拢骸对捳Z的秩序》，肖濤譯，載許寶強、袁偉選編：《語言與翻譯的政治》，中央編譯出版社2001年版，第3頁。隨著國際法規(guī)范的日漸增多和使用的日益頻繁，國際法可以被任何個體用來判斷和評價某項行為的正當性與合法性。個體熟練運用國際法話語體系有助于占領國際事務的道德與法律制高點，否則便可能由于喪失話語權(quán)而變得處境艱難。⑥參見車丕照：《國際法的話語價值》，《吉林大學社會科學學報》2016年第6期，第36頁。

從國際法的斗爭功能來看，國際法是廣大發(fā)展中國家、最不發(fā)達國家和新興市場國家進行反殖民斗爭、爭取民族獨立、反擊以實力出發(fā)的不平等對待、推動構(gòu)建新型國際關(guān)系的規(guī)范基礎。近年來，越來越多的國家傾向于通過國際法進行溝通、評判和分配責任，進而在國際造法、司法層面展開國際法律斗爭來維護自身權(quán)益。小島嶼國家在氣候談判中堅持將全球溫升控制在1.5℃以內(nèi)的目標和毛里求斯推動針對英國的查戈斯群島咨詢意見案，⑦參見曹亞斌：《全球氣候談判中的小島嶼國家聯(lián)盟》，《現(xiàn)代國際關(guān)系》2011年第8期，第39-43頁；黃影：《聯(lián)合國框架下非殖民化問題的最新進展——國際法院“查戈斯群島咨詢意見案”述評》，《國際法研究》2019年第6期，第28-40頁。都是充分體現(xiàn)國際法斗爭功能的典型例證。相比于戰(zhàn)爭和暴力手段，國家間在國際法的范圍內(nèi)所進行的言語交鋒和論辯顯然更為平和。中國以負責任大國的角色走向世界，參與國際事務，必須善于發(fā)揮國際法維護國家主權(quán)、尊嚴和核心利益以及有效應對挑戰(zhàn)、防范風險的法律斗爭功能。

總體來看，百年變局下，維護和平、促進合作和實現(xiàn)共同利益等國際法功能面臨新的時代背景和使命，全球治理和國際力量對比變化使國際法功能產(chǎn)生了動態(tài)變化的需求。在特定情況下，國際法之所以沒有發(fā)揮出令人滿意的作用，原因在于國家利益的制度凝滯和對待國際法態(tài)度的歷史慣性。從實然的角度來看，第一，國際法維護和平的功能正在朝著維持國際秩序穩(wěn)定的方向深化。第二，國際法促進合作功能的重心正在轉(zhuǎn)為填補全球治理赤字。第三，國際法實現(xiàn)共同利益的功能有所減弱，但助力國家身份與角色的塑造功能有所增強。第四，國際法的斗爭功能得到不斷強化，國際法將愈加呈現(xiàn)出斗爭性的一面。

四、百年變局下國際法功能的有效發(fā)揮

在不同的歷史條件和時空背景下，國際法呈現(xiàn)出不同的功能狀態(tài)。①See Onuma Yasuaki,International Law in and with International Politics:The Functions of International Law in International Society,14 European Journal of International Law 107(2003).從國際社會整體來看，國際法是用以調(diào)整國際關(guān)系和建立國際秩序的法律手段。但是，從單個國家的視角來看，掌握在不同國家手中的國際法所起到的作用各異。②參見朱奇武：《談談國際法的作用》，《北京政法學院學報》1981年第1期，第45頁。例如，國家可以通過充分發(fā)揮國際法功能而達到一定的社會效果，如承載國際社會的結(jié)構(gòu)和制度、實現(xiàn)國際社會的共同利益等。③See Philip Allot,The Concept of International Law,in Michael Byers(ed.),The Role of Law in International Politics：Essays in International Relations and International Law 69(Oxford University Press 2000).國家在運用國際法時，需要辯證地對待其功能，結(jié)合自身的綜合國力、角色定位、價值目標等，揚長避短，科學促進國際法功能的更好發(fā)揮。

（一）協(xié)調(diào)運用國際法的內(nèi)容和方式

1.強化國際法的穩(wěn)定和預期功能。國際法并非調(diào)整國際關(guān)系的唯一工具，除法律手段外，國際社會中的政治、經(jīng)濟、文化等其他手段都具有積極的反映和促進作用，甚至在很多治理領域，是政治而非法律主要發(fā)揮著調(diào)整國際關(guān)系的作用。④參見萬霞：《論國際法的性質(zhì)與作用》，《外交學院學報》2000年第3期，第79頁。在看待國際法的功能問題上，不僅要反對國際法“虛無論”，也要反對國際法“萬能論”。國際法與政治、政策或道德手段相比，在調(diào)整手段靈活性、差異性方面相對較弱，并不能總是及時回應不斷變動中的現(xiàn)實世界，存在覆蓋面與適應程度的短板。盡管國際法的空白或灰色地帶不可避免，但是，相比于政治與道德，國際法卻明顯具有更強的穩(wěn)定性和基礎性，具有維系國際社會基本秩序的重要作用。不論百年變局包含何種變量因素和變化趨勢，都應當維護以聯(lián)合國為核心的國際體系和以國際法為基礎的國際秩序。中國應當不斷筑牢國際法在國際關(guān)系中的穩(wěn)定功能，強化國際法的運用，合理選擇運用國際法規(guī)則和制度調(diào)整國際關(guān)系，促進國際法穩(wěn)定和預期功能的發(fā)揮，反對以少數(shù)國家的“自定規(guī)則”取代國際社會普遍接受的國際法，反對以少數(shù)國家主導的“霸權(quán)秩序”取代現(xiàn)有的“國際秩序”。

2.選擇運用國際法的適當形式。除了具有法律拘束力的條約、國際習慣法以外，國際法還包含雖沒有法律拘束力但卻具有一定法律效果的“軟法”。①參見王鐵崖主編：《國際法》，法律出版社1995年版，第332頁。國際“軟法”產(chǎn)生的原因主要在于新事物的出現(xiàn)和“硬法”制定的滯后。晚近，國際“軟法”率先在國際環(huán)境法領域興起，其原因是國際社會對環(huán)境問題的認識處于不斷深化的過程，貿(mào)然制定強行法無力適應客觀條件的變化，客觀上各國也難以迅速達成普遍的共識。②參見趙駿：《“一帶一路”數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展圖景與法治路徑》，《中國法律評論》2021年第2期，第53頁?！败浄ā辈痪哂蟹删惺?，對于主權(quán)國家的約束性較小，談判的成本較低，更加容易促成各方的共識，在推進國際合作與彌合分歧方面具有不可替代的重要作用。同時，國際“軟法”具有不可忽視的法律效果，其不僅可以發(fā)揮促進條約的達成、解釋、實施與發(fā)展等對既有國際法淵源的塑造作用，還可以在國際治理進程中發(fā)揮凝聚共識、觸發(fā)行動的重要作用。③參見何志鵬：《逆全球化潮流與國際軟法的趨勢》，《武漢大學學報（哲學社會科學版）》2017年第4期，第59頁。另一方面，以國際條約為代表的“硬法”意味著相對較強的拘束力，可以在有力地約束各國行為的同時，增強國際關(guān)系法律調(diào)整的可預期性與穩(wěn)定性，促進全球治理理想模式的形成。中國參與全球治理應當充分發(fā)揮“軟法”與“硬法”的不同優(yōu)勢與功能，靈活選擇不同的國際法形式，在“軟法”與“硬法”有機結(jié)合與相互配合的基礎上，運用國際法服務于本國利益和推動全球治理秩序的構(gòu)建。

3.選擇運用國際法的合適時機。在國際關(guān)系不同階段，國際法的功能存在不同的階段策略和效果區(qū)分。在國際關(guān)系的危機與挑戰(zhàn)時刻，恰當?shù)剡\用國際法可以產(chǎn)生預期效果，而錯失良機之后，國際法功能便會大打折扣。例如，為阻止全球臭氧層空洞的進一步擴大，各國簽署了《關(guān)于消耗臭氧層物質(zhì)的蒙特利爾議定書》，該項條約有力扭轉(zhuǎn)臭氧層空洞并使臭氧層逐漸恢復，收獲了“迄今為止最成功的國際條約”的美譽，成為國際社會在適當?shù)臅r機下運用國際法應對全人類共同挑戰(zhàn)的典范。④See United Nations,International Day for the Preservation of the Ozone Layer,https://www.un.org/en/observances/ozone-day,visited on 29 June 2022.從國家視角來看，國際法在國際交往不同階段的功能也會呈現(xiàn)出一定的側(cè)重。例如，在國家間政治與經(jīng)濟合作關(guān)系處于良好狀態(tài)時，國際法更多地體現(xiàn)出國際合作的促進功能，而在國家之間的關(guān)系處于低谷時，國際法通常被作為防范、限制、反制或斗爭的工具。這也充分表明，國際法功能的發(fā)揮在很大程度上依賴于其運用的時機，如果時機不當，則國際法可能會難以發(fā)揮預期的效果。在國際社會中，每個國家都面臨著諸多的風險與挑戰(zhàn)，只有善于在特定時機下將國際局勢演變與國際法運用巧妙結(jié)合，才能更好地利用國際法維護自身利益，同時使自己的意見更好地被國際社會所傾聽和接受。歷史上的英國、美國等大國在崛起過程中均借助國際法營造出了更加有利于自身發(fā)展成長的國際環(huán)境。①參見蔡從燕：《國際法上的大國問題》，《法學研究》2012年第6期，第190-193頁。

（二）促進國際法與國內(nèi)法的交互支撐

理論上，國際法與國內(nèi)法的關(guān)系存在“一元論”“二元論”等主要觀點，前者強調(diào)國際法和國內(nèi)法屬于統(tǒng)一法律體系的不同構(gòu)成部分；后者則強調(diào)國際法和國內(nèi)法本質(zhì)上獨立且互不隸屬，國際法必須經(jīng)由轉(zhuǎn)化或并入等過程方可在國內(nèi)法中產(chǎn)生效力。②See Antonio Cassese,Towards a Moderate Monism:Could International Rules Eventually Acquire the Force to Invalidate Inconsistent National Laws?in Antonio Cassese(ed.),Realizing Utopia:The Future of International Law 188(Oxford University Press 2012).但無論如何，國際法與國內(nèi)法之間存在功能性的關(guān)聯(lián)關(guān)系，隨著全球化的深入發(fā)展，國際法與國內(nèi)法相互滲透并內(nèi)在互動，二者統(tǒng)一于國際關(guān)系對于法治狀態(tài)的客觀需求。③See James Crawford,Chance,Order,Change:The Course of International Law 143-165(Martinus Nijhoff 2014).法治互動過程持續(xù)且雙向、循環(huán)往復，這種互動狀態(tài)構(gòu)成了國際法功能產(chǎn)生、發(fā)揮并產(chǎn)生現(xiàn)實效力的基本狀態(tài)。④參見趙駿：《全球治理視野下的國際法治與國內(nèi)法治》，《中國社會科學》2014年第10期，第83頁。

一方面，國際法能夠借助國內(nèi)法實現(xiàn)其規(guī)范功能。國際法可以通過影響各國國內(nèi)法，促進協(xié)同有效地處理全球性問題。英國、意大利等許多國家都規(guī)定國際條約須經(jīng)過轉(zhuǎn)化為國內(nèi)立法的方式，⑤參見李浩培：《條約法概論》，法律出版社2003年版，第314頁。才能在國內(nèi)得到實施和適用。中國加入WTO后，開展了大規(guī)模的國內(nèi)法清理與修訂，主要以轉(zhuǎn)化立法的方式確保國內(nèi)貿(mào)易、投資和知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則對接國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則。⑥參見《中國與世界貿(mào)易組織》白皮書，http://www.scio.gov.cn/zfbps/32832/Document/1632334/1632334.htm，2022年6月29日訪問。同樣地，中國在批準《京都議定書》之后相繼出臺了一系列應對氣候變化的相關(guān)法律、法規(guī)和政策措施。⑦參見呂忠梅、吳一冉：《中國環(huán)境法治七十年：從歷史走向未來》，《中國法律評論》2019年第5期，第108頁。此外，為了有效落實和銜接國際法中的先進規(guī)則，中國發(fā)布了外商投資準入的負面清單并逐年更新，進一步推動了更高水平的市場開放。

另一方面，國內(nèi)法能夠提供國際法功能的操作性要素，這主要體現(xiàn)在國內(nèi)法的原則、規(guī)則或制度受到國際社會的接受而被納入到國際法中。實踐中，許多廣為接受的國際規(guī)則都是由國內(nèi)法發(fā)展而來的。例如，環(huán)境影響評價制度最先在美國1969年《國家環(huán)境政策法》中出現(xiàn)，隨著世界上大多數(shù)國家在國內(nèi)立法中規(guī)定了環(huán)境影響評價制度，該制度逐漸被國際組織的決議、宣言所引入而成為國際環(huán)境法的重要制度。①參見林燦鈴：《環(huán)境問題的國際法律調(diào)整》，《政法論壇》2001年第5期，第127頁。諸多國際條約也規(guī)定了該制度。②例如，《聯(lián)合國海洋法公約》《生物多樣性公約》《埃斯波公約》《南極條約環(huán)境保護議定書》等都對此進行了規(guī)定。又如，中國海南自由貿(mào)易港積極進行制度創(chuàng)新，在補貼、跨境數(shù)據(jù)流動等領域形成了能夠?qū)崿F(xiàn)國際法功能的中國方案。③參見《海南自由貿(mào)易港建設總體方案》，http://www.gov.cn/gongbao/content/2020/content_5519942.htm,2022年6月29日訪問。

在國際法和國內(nèi)法的互動過程中，大國在維護國際法權(quán)威、保障國際法實施和構(gòu)建國際秩序中的作用不容忽視，它們是國際法發(fā)揮規(guī)范效力、展示規(guī)范效果以解決全球危機的重要力量。不論是參與國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則的制定，還是完善國內(nèi)規(guī)則，中國都需要努力推動國際規(guī)則與國內(nèi)規(guī)則的良性互動和交互支撐，避免二者的沖突與掣肘。

（三）探索彌補國際法功能的局限

國際法承載著政治格局的規(guī)范化設定、政治選擇的規(guī)范化指引、政治行為的規(guī)范化約束、政治紛爭的規(guī)范化解決等理想層面的功能，④參見何志鵬：《硬實力的軟約束與軟實力的硬支撐——國際法功能重思》，《武漢大學學報（哲學社會科學版）》2018年第4期，第105頁。同時，其也存在著功能上的局限性。國際法在制定過程中不可避免地受到權(quán)力政治的影響，在執(zhí)行過程中也受到國家同意原則的嚴格制約，這使得國際法的內(nèi)容本身存在極大的不確定性與模糊性，為此，應當通過如下途徑探索彌補國際法功能的局限。

首先，強化對國際法功能局限的規(guī)律性認識。作為調(diào)整國際關(guān)系的工具，國際法存在的功能局限是對國際法形成、適用和解釋過程的一般規(guī)律性反映。國際法的功能局限不僅受到法律自身局限的影響，而且也深受國際社會結(jié)構(gòu)特點的影響。任何事物都具有不斷螺旋式發(fā)展的一面，通過國家實踐不斷致力于探索和推進國際法功能局限的彌補，依然充滿可能。國家不僅是國際造法的核心主體，也是國際法規(guī)則遵行的主體，這一雙面形象使得國家在塑造國際社會認可的法律規(guī)范與體現(xiàn)本國國家意志上達成了平衡狀態(tài)，二者在不斷彼此影響的狀態(tài)下推動國際法以良法的形式不斷完善。

其次，強化規(guī)范形成階段國際法功能的塑造。國家雙邊和多邊的約定、明示和默示的認可是國際法生成的基本方式。作為國際社會的法律規(guī)范，國際法規(guī)范的形成基于國家自身的允諾和有效的同意。①See John Westlake,International law 1(Cambridge University Press 1914).國際法的力量來自國家認同與社會認可，只有國家普遍地持有認可和支持態(tài)度，國際法才具有權(quán)威和信用。②參見何志鵬：《以諾為則：現(xiàn)代性國際法的淵源特質(zhì)》，《當代法學》2019年第6期，第146-157頁。實踐中，國際法功能也必須圍繞主體意志及其有效協(xié)調(diào)展開。各國的立場與利益關(guān)切是否真正得到體現(xiàn)，相關(guān)國際法規(guī)則本身是否具有內(nèi)在的正當性與合理性，在很大程度上決定了國際法能否被有效地認可和實施。在規(guī)范形成階段就應當重視對國際法功能缺陷的彌補與完善，這需要每個國家在追求本國利益的同時，平衡他國和國際社會的整體利益，也需要通過合理的程序設定限制大國強權(quán)的影響和增進參與規(guī)則制定的普遍性與實質(zhì)性，以形成普遍認可、公正合理的國際規(guī)則。唯有如此，才有可能最大程度地弱化國際法限于國家之間允諾而缺乏外在強制性的缺陷。③參見蔡從燕：《國際法上的大國問題》，《法學研究》2012年第6期，第188-206頁。

最后，強化國際法規(guī)范的正當性。國際法體現(xiàn)出高度模糊化和碎片化的特點，因為國際法是國家間的協(xié)調(diào)意志，這使得國際法為了增強規(guī)則的適應性，以相對模糊的文本容納政治妥協(xié)，缺乏具備充足權(quán)威的普遍性狀態(tài)?！敖ㄔO性模糊”的規(guī)則狀態(tài)刻意回避準確性維度要求，極大地影響了法律文本的完整性與執(zhí)行性，放大了現(xiàn)行國際法欠缺規(guī)定或有規(guī)定但無法適用的局限性。④參見馬雁、史志欽：《國際法模糊性建構(gòu)體系中的全球治理規(guī)范秩序》，《清華大學學報(哲學社會科學版)》2021年第5期，第167-189頁。同時，國際法的模糊性可能會進一步引發(fā)司法造法問題，相關(guān)國家的法律利益也會面臨不確定性的風險。為此，進一步設定和更新國際法的理念價值和倫理標準，建構(gòu)國際法的公正地位，提升國際法的形式理性，不斷完善國際法規(guī)范本身的正當性就顯得十分必要。因此，倡導國際法律秩序的價值，提高國際法規(guī)范本身的正當性與可預期性，將有助于增強國際法的權(quán)威性和不斷提升國際關(guān)系的合法性。⑤參見何志鵬：《硬實力的軟約束與軟實力的硬支撐——國際法功能重思》，《武漢大學學報（哲學社會科學版）》2018年第4期，第112頁。

（四）正確處理國際法守正與創(chuàng)新的關(guān)系

國際法兼具保守與開放特征，具有在繼承與創(chuàng)新的辯證動態(tài)過程中回應和解決全球問題的潛力。隨著百年變局下國際格局的演變，現(xiàn)行全球治理體系及其規(guī)則的不合理性愈發(fā)凸顯，國際法理論和制度的創(chuàng)新發(fā)展勢在必行，這是國際法能夠有效發(fā)揮其應有功能的重要前提。推進國際法的創(chuàng)新需要妥善處理好守正與創(chuàng)新之間的關(guān)系。守正意味著堅持遵從國際法的現(xiàn)代性，崇尚國際法的價值性和遵循國際法的規(guī)律性，而創(chuàng)新則要求國際法適應和滿足國際關(guān)系發(fā)展的需要。國際法的守正和創(chuàng)新處于對立統(tǒng)一的辯證關(guān)系中，就國際法功能而言，守正與創(chuàng)新相輔相成。①參見趙駿：《國際法的守正與創(chuàng)新——以全球治理體系變革的規(guī)范需求為視角》，《中國社會科學》2021年第5期，第29頁。面對危機，國際法需要發(fā)揮穩(wěn)定秩序的功能，并審視和反思既有制度，醞釀更加公正、合理與高效的制度改革。因此，篩選、總結(jié)國際法制度改革發(fā)展的國際實踐，進而進行理論層面的提煉和升華尤其重要。

第一，國際法創(chuàng)新應當兼顧維護國家利益與增進人類共同利益。當今世界各國相互依存、休戚與共，國際關(guān)系狀態(tài)的變化要求國際法由原來主要調(diào)整國家間關(guān)系的法律逐步發(fā)展成為應對全球性危機與促進全人類共同發(fā)展的規(guī)范，由共存國際法向合作國際法進行轉(zhuǎn)變。國際法不僅要繼續(xù)發(fā)揮維護國家利益與穩(wěn)定國際秩序的作用，還應當在此基礎上更加顧及全人類的共同利益。為此，國際法創(chuàng)新應當重點關(guān)注如何實現(xiàn)國際法在維護國家利益與促進人類共同發(fā)展之間的平衡，以及如何使國際法更好地促進人類共同發(fā)展。

第二，國際法創(chuàng)新應當體現(xiàn)國際社會結(jié)構(gòu)與國際關(guān)系的變革發(fā)展，特別是順應中國與世界局勢的新變化。百年變局下，發(fā)展中國家和新興經(jīng)濟體整體力量上升，國際社會的結(jié)構(gòu)正在從西方中心朝著東西方平衡的方向演進，國際法創(chuàng)新應當對國際社會的新變化進行回應。在國際法的形成階段，國際法創(chuàng)新必須積極吸取包括中國在內(nèi)的廣大發(fā)展中國家提出的理念主張和規(guī)則方案，反映這些國家的主要利益和時代需求。在國際法的運用階段，國際法創(chuàng)新要求對國際法的解釋和適用也應當順應上述發(fā)展變化。

第三，國際法創(chuàng)新應當尊重各國的文明多樣性，促進世界文明的交流互鑒。有必要在相互交流和擴大理解的基礎上增進不同文明和文化之間的平等互鑒和包容互惠。因此，國際法創(chuàng)新應當體現(xiàn)多元文明共存的客觀事實，“要尊重世界文明多樣性，以文明交流超越文明隔閡、文明互鑒超越文明沖突、文明共存超越文明優(yōu)越”②習近平：《決勝全面建成小康社會奪取新時代中國特色社會主義偉大勝利——在中國共產(chǎn)黨第十九次全國代表大會上的報告》，《人民日報》2017年10月28日，第5版。，進而構(gòu)建起包容互鑒、尊重多元、公正合理的新型國際秩序。

五、結(jié)語

在全球治理體系變革與百年變局背景下，從發(fā)展和創(chuàng)新的角度思考國際法功能的時代要義能為解決全球性問題提供理論凝練、思維啟示和方法指引。充分發(fā)揮并逐步發(fā)展國際法功能對中國有效應對各種挑戰(zhàn)與風險，深度參與并推動全球治理體系變革具有重大意義。大國在國際關(guān)系中發(fā)揮著定鼎格局和主導方向的重要作用。面對百年變局，中國擔負著促進國際法治和維護國際秩序的時代使命，這要求中國應當實現(xiàn)從“會用”國際法到“善用”國際法的重要轉(zhuǎn)變，在國際關(guān)系中熟練運用國際法以達成維護國家主權(quán)、安全和發(fā)展利益的基本目的。為了促進國際法功能的妥善發(fā)揮，中國不僅要充分利用國際法的比較優(yōu)勢，盡量規(guī)避國際法的局限，也要在規(guī)范形式、時機成本等方面做好選擇衡量。更重要的是，國際法功能應當與中國參與全球治理的客觀需求契合同步，綜合考量新舊規(guī)則銜接的歷史維度、國內(nèi)外法治互動的內(nèi)外維度以及往今機制考察的現(xiàn)實維度，有效地變革和完善國際法功能。這些是中國在運用國際法時必須深入探討的關(guān)鍵因素。國際法功能的充分發(fā)揮，無疑將有助于化解國際社會的普遍性風險和調(diào)控不同利益的對立與沖突，促進中國方案獲得更為廣泛的認同，推動構(gòu)建人類命運共同體。