河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院 王騰

1 我國涉外民事制度的萌芽與發(fā)展

涉外民事法律關(guān)系其實(shí)由來已久，我們甚至可以追溯到漢朝，由于漢代罷黜百家獨(dú)尊儒術(shù)，所以儒家思想成為當(dāng)時(shí)的社會指導(dǎo)思想和立法的根據(jù)。漢朝初期由于連年的戰(zhàn)亂導(dǎo)致新建立的王朝面臨著巨大的壓力，內(nèi)憂外患，一直受到游牧民族的侵?jǐn)_。所以常常采取和親的手段來籠絡(luò)這些游牧民族，以待休養(yǎng)生息，而在這一過程中，必然會導(dǎo)致文化的相互碰撞，比如游牧民族的單于不僅可以繼承上一代單于的王位，甚至可以繼承其妻室。這顯然與漢朝的風(fēng)俗或者是儒家思想格格不入，但為了維護(hù)穩(wěn)定，漢帝國往往采取從其風(fēng)俗的規(guī)定，這也成為中國古代的民事案件的典型案例。

近代以來中華文化受到西方文化的沖擊，清末修律以及民國時(shí)期頒布的相關(guān)法令都借鑒了德日等國家的法律，期間涌現(xiàn)了大批學(xué)者及理論，他們對國外的法律深入研究，為我國當(dāng)時(shí)涉外法律適用立法的發(fā)展起到了重要的指導(dǎo)作用。一些優(yōu)秀的涉外民事關(guān)系法律也被寫入國內(nèi)相關(guān)的法律之中。而進(jìn)入改革開放時(shí)期以后，我國積極吸收外來先進(jìn)的立法理念，許多西方的法律著作也被翻譯引進(jìn)。21世紀(jì)以來，我國結(jié)合本國的實(shí)際情況以及社會主義制度的優(yōu)勢，制定了符合社會主義特色的涉外法律適用法，完善了我國的涉外法律體系，但畢竟作為新法，其年輕富有生命力的同時(shí)也存在著諸多的問題亟待解決。

2 涉外民事關(guān)系適用法存在的問題與爭議焦點(diǎn)

2.1 涉外民事關(guān)系的范圍

我國涉外民事法律關(guān)系適用法自頒布以來一直發(fā)揮著重要的協(xié)調(diào)作用，為處理國際糾紛保駕護(hù)航。但涉外關(guān)系法律適用法的規(guī)定具有一定的模糊性或者說存在爭議，這就會影響其在某些案件當(dāng)中的合理適用，甚至還會影響兩個(gè)國家間的外交關(guān)系，所以法律適用法的規(guī)范清晰十分必要。在涉外民事關(guān)系中如何確定當(dāng)事人的法律地位以及如何界定國內(nèi)民事法律案件與國外民事法律案件就顯得尤為突出。涉外民事法律關(guān)系的適用范圍對于民事案件的處理和解決具有實(shí)質(zhì)性的意義，如果界定不清，難以適用會給當(dāng)事人造成很大的影響，因此如何明確其范圍是當(dāng)下的重要問題。

2.2 涉外民事法律關(guān)系適用法的規(guī)避問題

法律規(guī)避是指涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)利己的目的,故意制造一個(gè)或多個(gè)連接點(diǎn),以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律,從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。我國對法律規(guī)避制度的規(guī)定最早出現(xiàn)在《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（試行）》當(dāng)中。但在2011年實(shí)施的《涉外民事關(guān)系法律適用法》并未規(guī)定法律規(guī)避制度，而是由后來的《涉外民事關(guān)系法律適用法》司法解釋進(jìn)行了明確的規(guī)定，我國對于是否設(shè)立法律規(guī)避制度是存有爭議的。

關(guān)于規(guī)避制度，國際上有不同的聲音，適用法律規(guī)避制度的國家目前并不是很多，而關(guān)于規(guī)避制度主要焦點(diǎn)集中在規(guī)避對象、規(guī)避手段以及如何進(jìn)行規(guī)避等方面。在法律規(guī)避的過程中如何讓當(dāng)事人權(quán)益得到充分的保障，如何從實(shí)質(zhì)上確保公平和正義，以及如何處理規(guī)避可行性的問題都是討論熱點(diǎn)。

2.3 我國涉外關(guān)系法律的碎片化問題

我國有關(guān)涉外領(lǐng)域的立法一向存在分散化的問題，這種分散化或者說缺乏體系性的問題并沒有隨著涉外關(guān)系法律適用法的頒布而得到根本上的改變。一些具有效力的有關(guān)國際私法方面的立法存在于不同的法律之中，同時(shí)它們之間也存在著很多的沖突規(guī)范等問題，正是因?yàn)樯嫱饷袷路申P(guān)系適用法在某些方面并沒有規(guī)定得十分清楚，而是要依靠其他法律的補(bǔ)足，而力求簡潔的涉外民事法律適用法就不可避免的缺乏明確性以及對于使用上的精準(zhǔn)把握。法律適用法存在的一些問題足以表明碎片化問題的亟待解決，法律適用法的系統(tǒng)化不夠徹底，法典化程度也不高，這在一定程度上影響了其科學(xué)性。它未能將管轄權(quán)、外國裁判的承認(rèn)和執(zhí)行等程序性制度和涉外商事關(guān)系的法律適用加以整合，相關(guān)領(lǐng)域的問題還是由《民事訴訟法》和《海商法》來加以解決。

3 關(guān)于爭議點(diǎn)的討論

3.1 國際社會關(guān)于涉外民事關(guān)系的界定

國際社會一直以來缺乏一部比較統(tǒng)一的國際私法方面的國際公約，但目前國際上已經(jīng)有很多可以提供借鑒的案例供我們查詢和參考。這些國際公約主要涉及國際收養(yǎng)和國際合同等領(lǐng)域，其他領(lǐng)域的立法我們也可以推知。有關(guān)民事法律關(guān)系的適用問題之所以比較困難，主要是界定問題的影響，有些甚至是法官自己都會產(chǎn)生一定的畏懼情緒，因?yàn)樗麄円矊@些因素難以把握和衡量，不如國內(nèi)法律適用得得心應(yīng)手。而且以往采取的列舉式方式也難以應(yīng)對如今復(fù)雜的涉外民事關(guān)系。這就需要我們與時(shí)俱進(jìn)，賦予法官更大的自由裁量權(quán)，可以采取原則性的界定方式來使得其更加的靈活處理，進(jìn)而達(dá)到解決民事糾紛的目的[1]。

3.2 規(guī)避制度是否有必要納入立法

關(guān)于規(guī)避制度的有關(guān)問題，當(dāng)事人的主觀意圖比較難以確定，這就會導(dǎo)致法官對法律規(guī)避制度的濫用。而規(guī)避制度的對象一般來說是強(qiáng)制性規(guī)定，包括行政法、經(jīng)濟(jì)法中的一些強(qiáng)制性規(guī)定以及民商事相關(guān)領(lǐng)域的強(qiáng)制性規(guī)定，而不包括經(jīng)濟(jì)法中的強(qiáng)制性規(guī)定。這就產(chǎn)生了這樣的問題，有關(guān)婚姻、繼承、公司等方面的強(qiáng)制性規(guī)定比較難以區(qū)分，如何確定和區(qū)分，何為應(yīng)當(dāng)規(guī)避的強(qiáng)制性規(guī)定就比較有難度。其次，規(guī)避手段旨在改變連接因素，規(guī)避本來適用的法律，其合法性也比較難以查明。

最后，法律規(guī)避制度與我國的涉外法律的推薦當(dāng)事人意思自治相互沖突，而且其實(shí)質(zhì)的作用也是在于維護(hù)法院地國的利益。綜上，由于法律規(guī)避制度有著認(rèn)定困難的缺陷且違背立法宗旨，現(xiàn)有制度的實(shí)施可以達(dá)到法律規(guī)避制度的效果，如果強(qiáng)行把規(guī)避制度納入會產(chǎn)生許多不必要的麻煩，因此納入立法的必要性并不是很大。

3.3 如何解決碎片化問題

涉外民事法律關(guān)系碎片化問題嚴(yán)重影響著其適用的效率，往往會給法官造成一定的困擾，影響國際糾紛的解決，法律應(yīng)當(dāng)適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展不斷地進(jìn)行調(diào)整，我國有關(guān)法的廢止方面仍有一定的問題，缺乏一定的規(guī)范性，這也進(jìn)一步導(dǎo)致了法律規(guī)范之間的沖突。所以要解決這一問題就要梳理有關(guān)的法律體系，將其中重疊或者不完善的規(guī)范加以完善和修改，明確其優(yōu)先適用的等級，放眼全局，從宏觀上把握碎片化，從源頭上尋找產(chǎn)生碎片化的原因，在制定新的規(guī)范時(shí)更要放在整個(gè)宏觀體系當(dāng)中去，力圖減少不必要的麻煩，也能使得民事法律關(guān)系適用法得到真正意義上的運(yùn)用，從而更好地發(fā)揮其作用和立法效益。

4 結(jié)語

我國《民事法律關(guān)系適用法》自頒布以來取得了很大的成就，在解決涉外民事糾紛中發(fā)揮著不可替代的作用，但其存在的問題也是不容忽視的，在接下來的修訂和完善過程中要充分考慮其效用性，明確其適用范圍，解決法律規(guī)范沖突的問題，從而更加適應(yīng)時(shí)代發(fā)展，為我國國際民事交往保駕護(hù)航。