摘要：在信息技術(shù)飛速發(fā)展的今天，VPN的使用逐漸融入我們的工作生活。隨著對VPN需求的增加，非法提供VPN翻墻服務(wù)的行為也層出不窮?，F(xiàn)行法下，對VPN翻墻行為的規(guī)制尚處于一個起步階段。目前，對非法提供VPN服務(wù)行為的定罪主要存在提供侵入計算機系統(tǒng)的程序、工具罪、非法經(jīng)營罪、拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪三種觀點，但從罪名構(gòu)成分析，非法提供VPN翻墻服務(wù)的定罪并不準確，隨之而來的規(guī)制問題也猶待解決。

關(guān)鍵詞：VPN;翻墻;規(guī)制

1.VPN翻墻的現(xiàn)狀

1.1 VPN的技術(shù)原理

VPN作為一種遠程訪問技術(shù)，是指利用服務(wù)器、軟件、硬件等多種方式，通過在公共網(wǎng)絡(luò)上建構(gòu)專用網(wǎng)絡(luò)，對其進行加密處理，以保證信息傳輸過程的高保密性、高安全性，簡單來說，即虛擬專用網(wǎng)絡(luò)。這種技術(shù)在現(xiàn)代企業(yè)中應(yīng)用廣泛，通常來講，只要某一企業(yè)在自身內(nèi)網(wǎng)架設(shè)有VPN服務(wù)器，那么該企業(yè)員工就可異地聯(lián)網(wǎng)，在通過VPN進入本企業(yè)內(nèi)網(wǎng)，這樣就是保障了異地員工工作時的內(nèi)網(wǎng)需求。傳統(tǒng)企業(yè)通常是通過租用數(shù)字數(shù)據(jù)網(wǎng)專線或者幀中繼網(wǎng)來實現(xiàn)遠程訪問，而移動用戶和遠端個人用戶一般選擇撥號線路，但與VPN相比，這二者要么需要高昂的費用維持，對小微型企業(yè)來說是一筆不小的負擔(dān)，要么安全性得不到保證，很難滿足工作需求。正因如此，VPN才能在現(xiàn)代企業(yè)和日常工作生活中占據(jù)越來越重要的地位。

1.2 VPN翻墻行為存在的原因

VPN對國際交流合作密切的現(xiàn)代社會來說，是擁有極大的市場的。沒有VPN，從外貿(mào)業(yè)務(wù)到查閱國際技術(shù)文件，甚至僅僅是親友的跨國聯(lián)系，都無法正常展開。而我們所謂的“翻墻”通常是指利用VPN翻越防火墻，訪問境外網(wǎng)站。這種翻墻行為的存在，一方面是因為在信息全球化的背景下，許多人對境外消息和各國文化現(xiàn)狀持有高度的好奇心;另一方面，是因為我國對VPN使用的限制。根據(jù)《中華人民共和國電信條例》的第五十八條和第六十四條，我國禁止任何組織和個人擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)，在我國境內(nèi)從事國際通信業(yè)務(wù)則必須通過國際通信出入口局進行。而這樣嚴格的要求很難滿足普通民眾個人想要了解外網(wǎng)信息的需求，于是非法提供VPN翻墻服務(wù)的經(jīng)營者應(yīng)運而生。

1.3 嚴格管理VPN的原因

我國對VPN的管理，歸根到底是對網(wǎng)絡(luò)安全的管理。翻墻首先得有“墻”，即我國始建于1998年的長城防火墻。它是因為監(jiān)管我國所管轄的因特網(wǎng)而建立的，是一系列審查系統(tǒng)的總稱。具體來說，它的目的在于過濾政府認為不良的境外信息，最大程度地減少國家網(wǎng)絡(luò)安全隱患。數(shù)年來，長城防火墻在防控有害輿論傳播、保護中國傳統(tǒng)文化和維護國家穩(wěn)定等多方面發(fā)揮出了至關(guān)重要的作用。但是在此同時，防火墻的存在也阻止了大部分人自由瀏覽國外網(wǎng)站，而這，正是VPN重要的作用空間。對VPN嚴格管理，是對電信市場的合理規(guī)范，更是國家網(wǎng)絡(luò)安全和穩(wěn)定的需要。

2.對VPN租銷行為的定性

在公安部“凈網(wǎng)2020”專項行動中，對非法VPN的整治也被納入重點工作。目前，關(guān)于VPN的法律規(guī)范都是從經(jīng)營出售入手進行約束，個人使用VPN瀏覽境外網(wǎng)站是否違法尚無明確規(guī)定，因此，對VPN租銷行為的討論也著重在于“銷”。通過對VPN翻墻案件的了解，我們不難發(fā)現(xiàn)，相關(guān)案件的數(shù)量增長在近幾年尤為顯著，案發(fā)地多為我國中東地區(qū)。不同地區(qū)的不同司法機關(guān)對相關(guān)案件的處理也不盡相同。其中，大多以提供侵入計算機系統(tǒng)的程序、工具罪定罪，其次是以非法經(jīng)營罪定罪，最后還有少數(shù)案件則是以拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪定罪。

2.1 提供侵入計算機系統(tǒng)的程序、工具罪

提供侵入計算機系統(tǒng)的程序、工具罪可見于我國刑法第二百八十五條，根據(jù)此條，認定此罪是否成立，應(yīng)當(dāng)確認非法提供的程序、工具是不是可以避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施，和是否能非法獲取計算機系統(tǒng)數(shù)據(jù)或者對計算機系統(tǒng)實施控制。在VPN租銷案件中，以上兩點都是存在爭議的。一是VPN翻墻并未避開、突破計算機系統(tǒng)的安全保護措施。翻墻行為中的“墻”的法律地位尚不明確，雖然長城防火墻客觀存在，但官方并無明文規(guī)定，更沒有絕對禁止國內(nèi)用戶訪問外網(wǎng)，墻的作用僅僅是通過一定的技術(shù)手段限制瀏覽部分網(wǎng)站。因此，若把這堵“墻”認定為計算機系統(tǒng)安全保護措施缺乏法律依據(jù)，相應(yīng)地，提供VPN服務(wù)也不能就認為是提供了可以避開或者突破計算機信息系統(tǒng)安全保護措施的程序和工具。二是VPN翻墻并沒有構(gòu)成非法獲取計算機系統(tǒng)數(shù)據(jù)或者對計算機信息系統(tǒng)實施控制。VPN翻墻實質(zhì)上是一種遠程訪問技術(shù)，并未直接侵害計算機安全系統(tǒng)，而且通過VPN翻墻瀏覽的信息也是屬于公開信息，本身不存在非法獲取信息的行為。綜合來看。以提供侵入計算機的程序、工具罪給提供VPN的行為定罪即使司法實踐中存在，但不夠準確。

2.2 非法經(jīng)營罪

部分司法機構(gòu)認為租銷VPN的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。依據(jù)《中華人民共和國電信條例》里所附的《電信業(yè)務(wù)分類目錄》，我國境內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)虛擬專用網(wǎng)業(yè)務(wù)是指經(jīng)營者利用其自有的或者租用的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)資源，采用網(wǎng)絡(luò)通訊協(xié)議，為我國境內(nèi)的用戶定制互聯(lián)網(wǎng)閉合用戶群網(wǎng)絡(luò)的服務(wù)。VPN翻墻則更多地采用MPLS技術(shù)為主的境外專網(wǎng)，不在電信業(yè)務(wù)的經(jīng)營范圍內(nèi)。再者，租銷VPN也非經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)。如果認定為非法經(jīng)營罪所規(guī)制的行為，則應(yīng)認為VPN屬于私自設(shè)立國際通信出入口，但事實上，法律所規(guī)定的國際出入口信道是國際聯(lián)網(wǎng)使用的物理信道，VPN作為虛擬專用網(wǎng)絡(luò)，顯然不可能私自架設(shè)物理信道，而是采用中國合法運營商的國際出人口信道。因此提供VPN翻墻服務(wù)的行為定性為非法經(jīng)營罪也有不妥。

2.3 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪

該罪的規(guī)制對象是不履行法律及行政法規(guī)所規(guī)定的關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)安全管理的義務(wù)而且拒不改正的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者。VPN租銷顯而意見，就是一種網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供，因此提供方應(yīng)當(dāng)在規(guī)制范圍內(nèi)。而在《工業(yè)和信息化部關(guān)于清理規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接人服務(wù)市場的通知》里已經(jīng)有了明確規(guī)定，沒有經(jīng)過電信主管部門的批準，不可以自行建立或者租用專線，包括虛擬專用網(wǎng)絡(luò)VPN。這給行政部門對VPN出售進行處罰提供了法律依據(jù)。此外，非法提供VPN翻墻服務(wù)符合本罪定罪情節(jié)中的有其他嚴重情節(jié)的情況。依據(jù)司法解釋，沒有對絕大多數(shù)的用戶的日志進行留存或者沒有落實真實的身份信息認證的義務(wù)的，以及在二年內(nèi)經(jīng)過多次責(zé)令改正但是拒不改正的，屬于有其他嚴重情節(jié)。而在VPN翻墻服務(wù)提供中，這兩點也正是提供方易觸犯的地方。因此，以拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪定罪是相對合理的。

3.對VPN翻墻的規(guī)制

3.1 對VPN翻墻規(guī)制的必要性

通過對近幾年相關(guān)案件的發(fā)生率我們可以發(fā)現(xiàn)，隨著科技進步，網(wǎng)絡(luò)信息爆炸式增長，全球化程度的不斷加深，VPN的使用人數(shù)是在不可逆轉(zhuǎn)地增加的。這種情況下，總有逐利者冒險非法提供VPN翻墻服務(wù)。因此，對VPN翻墻的規(guī)制也逐漸成為網(wǎng)絡(luò)安全秩序管理的一大重點。

3.2 對VPN翻墻的規(guī)制措施

一是要從立法角度對VPN翻墻服務(wù)作出規(guī)定。難以避免的，當(dāng)代年輕人相比過去的民眾，更熱衷于網(wǎng)絡(luò)，對國際消息、境外網(wǎng)絡(luò)也充滿好奇，對VPN翻墻服務(wù)的需求也在日益增大。目前我國合法VPN個人不能申請，對絕大多數(shù)人來說，即使申請了VPN也因為高昂的費用難以維系。這也是非法銷售VPN軟件、提供VPN翻墻服務(wù)存在的原因。即使近兩年國家監(jiān)管逐漸收緊，市場上這類非法服務(wù)依然層出不窮。因此，從立法上作出明確規(guī)定，盡可能將非法行為遏制在萌芽階段就很有必要。堵不如疏，比起全面禁止，運用立法明確個人使用VPN的要求和義務(wù)，限制使用，或許與時代發(fā)展更相符合。

二是落實VPN監(jiān)管政策。縱觀各個立法的實施，普遍存在基層對立法理解不到位，一刀切的現(xiàn)象。不論現(xiàn)行的對VPN的監(jiān)管法律規(guī)范，還是未來可能出現(xiàn)的法律規(guī)范，落實到位，才能讓立法真正實現(xiàn)其作用。尤其像VPN使用這種涉及專業(yè)技術(shù)的立法，很容易出現(xiàn)理解誤差，造成落實偏離立法。因此，合適及時的司法解釋，專業(yè)的相關(guān)管理部門人員在監(jiān)管政策、法律規(guī)范的落實中不可或缺。

三是非法租售的刑罰。近幾年關(guān)于非法租銷VPN的案例涉及罪名并不統(tǒng)一。依據(jù)上文，拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪是目前相對符合該非法行為的罪名。但從非法有償提供VPN軟件和服務(wù)這種行為來看，它其實更像一種銷售行為，或者說經(jīng)營行為。之所以不以非法經(jīng)營罪定罪，是因為其銷售的“商品”不為法律所承認。因此，如果可以從立法上規(guī)范VPN的個人使用，或許能使相應(yīng)的非法行為定罪更規(guī)范。

VPN翻墻在當(dāng)代網(wǎng)絡(luò)信息交流中發(fā)揮著舉足輕重的作用，完善相關(guān)立法規(guī)制，既是維護網(wǎng)絡(luò)信息安全的要求，也是民眾合法使用VPN的重要條件。

作者簡介：

羅江紅（1999-），女，漢族，重慶萬州人，遼寧工程技術(shù)大學(xué)本科在讀，法學(xué)方向。

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