柳 飛

《民法典》自2021年1月1日起施行，《合同法》同時廢止?！逗贤帯返臈l文數(shù)量占《民法典》總條文數(shù)量的近一半，規(guī)定了買賣、租賃、借款、能源供給、運輸、委托、服務(wù)等十九類典型合同，足見合同之普遍和重要。合同類型多，合同風(fēng)險亦復(fù)雜。風(fēng)險，一般指事件發(fā)展過程中，因各種不可控因素介入造成損失的可能性。而合同風(fēng)險，則是指合同簽訂、履行過程中，因各種不可控因素給當(dāng)事人造成損失的可能性[1]。從現(xiàn)實情況看，合同風(fēng)險客觀存在，難以避免。但如果提前識別、預(yù)判合同風(fēng)險，采取有效管理措施，便可以大幅降低甚至消除其在某一具體合同中的發(fā)生概率、損害程度，最大程度保障合同順利履行，進(jìn)而保護(hù)合同主體的合法利益。

一、常見合同風(fēng)險

現(xiàn)實中，合同風(fēng)險各種各樣?！睹穹ǖ洹吩趯Α逗贤ā贰稉?dān)保法》《民法總則》等法律條文及相關(guān)司法解釋進(jìn)行修改、吸收的基礎(chǔ)上形成了新的合同規(guī)則體系，其中以《合同編》為主體框架。《民法典》施行后關(guān)于合同的規(guī)定有很多變化。面對新法新情況，有必要對常見合同風(fēng)險予以梳理分析，并提出應(yīng)對管理措施。

（一）主體風(fēng)險

主體風(fēng)險是指與合同主體自身相關(guān)的一些風(fēng)險，主要包括年齡、辨認(rèn)能力、資質(zhì)、違規(guī)違法等方面的風(fēng)險。

1.年齡風(fēng)險

與自然人簽訂合同，要注意其年齡問題。不滿八周歲的人為無民事行為能力人，不能自行簽訂合同，應(yīng)由其法定代理人代理實施，否則簽訂的合同屬無效合同。在當(dāng)今社會，未成年人是否已滿八周歲并非僅靠觀察就能夠判斷，對于此年齡段未成年人進(jìn)行的諸如購買物品等合同行為，很多人早已司空見慣，但此種行為卻與法律規(guī)定相違。八周歲以上的未成年人簽訂合同應(yīng)由其法定代理人同意、追認(rèn)，例外情形是可以作為受贈方接受贈與或簽訂與其年齡、智力狀況相適應(yīng)的合同。但何為相適應(yīng)要具體問題具體分析，不可一概而論[2]。

2.辨認(rèn)能力風(fēng)險

此類風(fēng)險的關(guān)鍵點在于主體因智力狀況等原因不能辨認(rèn)自己的行為卻與他人進(jìn)行合同交易，包括成年人、八周歲以上未成年人。一旦與上述主體進(jìn)行合同交易，便有極大可能會引發(fā)合同無效、被撤銷等法律后果，給另一方當(dāng)事人甚至雙方帶來損失。

3.資質(zhì)風(fēng)險

此類風(fēng)險主要是指公司、企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營資質(zhì)等方面存在問題，從而給合同相對方帶來損失的可能性。現(xiàn)實中，有些公司、企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照已過有效期或被吊銷，但仍然在對外經(jīng)營；有些公司、企業(yè)經(jīng)營范圍造假卻誘使他人簽訂合同；有些公司、企業(yè)不具備如生產(chǎn)、建設(shè)、集成、代理、環(huán)保認(rèn)證、建筑等級等資質(zhì)，卻仍然參與投標(biāo)、選商等活動；有些公司、企業(yè)的財務(wù)狀況不符合要求或已進(jìn)入破產(chǎn)程序等。如果合同經(jīng)辦、審查人員對此類風(fēng)險點審查不仔細(xì)，便會為后期履行合同埋下隱患。

4.違規(guī)違法風(fēng)險

違規(guī)違法風(fēng)險主要表現(xiàn)為行為主體主觀上故意實施違規(guī)違法行為，虛假操作，隱瞞事實真相，從而達(dá)到利己之目的。例如利用關(guān)聯(lián)交易獲取違規(guī)利益、隱瞞此前生產(chǎn)經(jīng)營過程中的違法犯罪行為、在投標(biāo)過程中提供虛假資料、虛構(gòu)生產(chǎn)經(jīng)營場所或者虛構(gòu)具有某種生產(chǎn)經(jīng)營能力等。此類行為可能會使相對方陷于錯誤認(rèn)識而與其簽訂合同，從而帶來損失風(fēng)險。

（二）履行風(fēng)險

履行風(fēng)險指的是合同履行過程中常見的風(fēng)險，主要包括標(biāo)的風(fēng)險、期限風(fēng)險、價款風(fēng)險、交付風(fēng)險、驗收風(fēng)險等。

1.標(biāo)的風(fēng)險

主要表現(xiàn)為合同約定的標(biāo)的不符合國家法律法規(guī)規(guī)定。例如毒品等違禁品、從非特許渠道獲取的特許經(jīng)營物、可能侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物、未經(jīng)國家有關(guān)部門審批的金融產(chǎn)品及其衍生品等。上述行為涉嫌違法甚至犯罪，風(fēng)險極大。

2.期限風(fēng)險

主要是指交貨期、服務(wù)期、工期、驗收期、質(zhì)保期等期限約定不明或難以執(zhí)行的風(fēng)險。例如交貨期、服務(wù)期、工期、驗收期未明確自然日還是工作日，時間起算點僅約定為從合同簽署之日起計算，但未約定以哪一方簽署日期為準(zhǔn)；驗收期未明確第一次驗收不合格后整改方的整改時限；質(zhì)保期起算點不明確或不符合法律規(guī)定。

3.價款風(fēng)險

價款風(fēng)險是價格確定、付款過程中存在的風(fēng)險。一是價格確定方面。有些合同僅約定了單價，但對標(biāo)的物的數(shù)量約定不明，義務(wù)履行方可能會通過虛報數(shù)量抬高總價，常見于施工合同、裝修合同、修理合同等。有的合同約定了總價，但對義務(wù)履行方要完成哪些義務(wù)約定不細(xì)致、不明確，致使履約效果大打折扣，常見于施工合同、裝修合同、技術(shù)服務(wù)合同等。二是付款方面。常見的有對于合同總價是否含稅沒有約定或約定不明，導(dǎo)致結(jié)算“扯皮”；還有未事先在合同中明確收款方銀行賬戶信息，付款時出現(xiàn)多賬戶收款，收款方“抵賴”未收到全款；還有前期付款比例過高，收款方前期收款后拖延履行義務(wù)甚至“跑路”。

4.交付風(fēng)險

指合同標(biāo)的物交付過程中常見的風(fēng)險，包括標(biāo)的物交付前毀損、滅失的責(zé)任由誰承擔(dān)沒有約定或約定不明；交付過程中交付一方聲明保留所有權(quán)直至款項付清；分批次交付但質(zhì)保期籠統(tǒng)計算；交付地點約定不明導(dǎo)致交付環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題等。

5.驗收風(fēng)險

一是驗收標(biāo)準(zhǔn)太籠統(tǒng)，對標(biāo)的物的驗收起不到實質(zhì)性作用。出現(xiàn)這種情況一般是因付款方對標(biāo)的物及其合格標(biāo)準(zhǔn)不了解，義務(wù)履行方在合同中故意弱化驗收標(biāo)準(zhǔn)等。二是約定交付完成即視為驗收導(dǎo)致驗收“名存實亡”。三是驗收標(biāo)準(zhǔn)詳細(xì)但操作性不強。具體表現(xiàn)為驗收標(biāo)準(zhǔn)客觀上同標(biāo)的物的功用匹配性弱，或者是簡單套用行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)而未考慮標(biāo)的物的實際屬性等。四是義務(wù)履行方在合同中約定了單方驗收條款，付款方未及時驗收觸發(fā)單方驗收條件時視為驗收合格，對付款方構(gòu)成不利。

（三）爭議解決風(fēng)險

爭議解決風(fēng)險指的是因履行合同發(fā)生爭議，而合同條款中對爭議點事先沒有約定或約定不明時引發(fā)的風(fēng)險。常見的有違約責(zé)任風(fēng)險、適用法律風(fēng)險、爭端裁決風(fēng)險等。

1.違約責(zé)任風(fēng)險

違約責(zé)任條款是合同的主要條款，是合同順利履行的保障。實踐中，有的合同沒有約定違約責(zé)任，實際發(fā)生違約時違約責(zé)任難以認(rèn)定；有的合同雖然約定了違約責(zé)任但表述模糊籠統(tǒng)，起不到實際作用；有的合同只約定了單方違約責(zé)任，違背了公平原則；有的合同則加重或者減輕一方責(zé)任，對另一方不利。

2.適用法律風(fēng)險

涉外合同，比如跨國貿(mào)易合同、國際運輸合同、赴外培訓(xùn)合同等，經(jīng)常會涉及適用不同國家、地區(qū)法律的問題。如果對合同適用哪個國家、地區(qū)的法律沒有約定或者約定不明，發(fā)生糾紛時首先面臨的就是法律選擇問題，在實踐中往往會讓合同主體陷入法律選擇的爭端與糾紛之中。

3.爭端裁決風(fēng)險

因合同履行發(fā)生糾紛時，選擇仲裁還是訴訟，還是兩者都選？仲裁和訴訟作為解決合同履行糾紛最常見的兩種方式，各有優(yōu)缺點。有些合同當(dāng)事人為了求全，在合同中同時約定兩種方式，一旦發(fā)生糾紛，卻首先陷入了選仲裁還是選訴訟解決爭議的尷尬局面（根據(jù)相關(guān)法規(guī)，兩者都約定的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構(gòu)申請仲裁，另一方在規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外）。還有些合同當(dāng)事人約定原告所在地或被告所在地法院管轄，但可能會發(fā)生雙方同時起訴、法院同時受理的情況，雖然司法實踐對此有解決方案，但同樣會給雙方當(dāng)事人帶來訴累。

二、合同風(fēng)險管理的現(xiàn)實意義

（一）確保合同目的實現(xiàn)

合同主體之間簽訂合同，無論哪一方都希望能順利實現(xiàn)合同目的。這是合同主體最直接、最關(guān)鍵、最核心的訴求。合同目的不能實現(xiàn)，合同行為本身便失去了意義，甚至可能產(chǎn)生合同糾紛。不論是工程建筑、生產(chǎn)銷售設(shè)備器械、運輸工具、經(jīng)營用具、生活用品，還是提供服務(wù)、能源，抑或是接受某種贈與，就義務(wù)履行方而言，其最直接的目的是為了獲取價款、報酬，就付款方而言，其最直接的目的是獲取可以滿足其生產(chǎn)、經(jīng)營或生活所需。管理好合同風(fēng)險，對于合同主體實現(xiàn)各自的合同目的，對于經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展都有積極作用和意義。

（二）確保合同順利履行

合同履行是一個動態(tài)過程。就履行過程而言，合同類似于合同主體履行其義務(wù)的“操作手冊”“說明書”。如果嚴(yán)格按照合同履行，一般不會出現(xiàn)意外情況。即使發(fā)生意外，因“操作手冊”“說明書”對各種風(fēng)險情況提前進(jìn)行了周全、詳細(xì)的識別、預(yù)判，約定了風(fēng)險出現(xiàn)時的救濟(jì)措施，理論上便能將合同風(fēng)險降到最低，從而避免損失。當(dāng)然，要達(dá)到這種狀態(tài)，對合同經(jīng)辦人員、合同審查人員的要求較高。合同經(jīng)辦人員、合同審查人員需要主動作為，從合同寫作技巧、合同所對應(yīng)業(yè)務(wù)、合同相對方基本情況、合同標(biāo)的、法律法規(guī)、實踐經(jīng)驗等方面入手培養(yǎng)基本功，同時不斷學(xué)習(xí)、時刻樹立風(fēng)險意識，全面細(xì)致掌握合同履行前、中、后的全部流程，及時更新合同風(fēng)險管理的知識，不斷積累經(jīng)驗。

（三）提前規(guī)避合同風(fēng)險

現(xiàn)實中的風(fēng)險各種各樣，合同行為作為現(xiàn)實中常見的一種行為，其風(fēng)險也是多種多樣。風(fēng)險管理的重要意義就在于提前發(fā)現(xiàn)、提前預(yù)防。例如經(jīng)過研判，和某個合同相對方簽訂合同風(fēng)險很大，則最好的風(fēng)險管理建議是說服己方合同經(jīng)辦單位及經(jīng)辦人員不與其簽訂合同?？傊?，風(fēng)險管理貫穿于合同履行全過程，是合同主體、合同經(jīng)辦人員、合同審查人員、合同管理人員等合同經(jīng)辦、履行方的必修課之一。

三、常見合同風(fēng)險的管理措施

（一）主體風(fēng)險管理措施

1.年齡風(fēng)險管理措施

現(xiàn)實中，常與未成年人發(fā)生合同交易行為的超市、飯店、飾品店、文具店、奶茶店、燒烤店（攤）、網(wǎng)吧、游戲廳等日常經(jīng)營場所就涉及年齡風(fēng)險管理。要預(yù)防此種風(fēng)險，可行的方案是堅持保守估計原則，即綜合身高、衣著、言談舉止、詢問、談話、隨行同伴等因素判斷年齡，當(dāng)懷疑未滿八周歲時，克制利益誘惑和交易沖動，堅決不與其發(fā)生交易。這種懷疑不論程度大小和理由充分與否均應(yīng)堅持，以防止交易無效給自身帶來損失，甚至引發(fā)監(jiān)護(hù)人、司法機關(guān)介入。同樣的原則方法可以用來判斷八周歲至十八周歲未成年人。不同的是此年齡階段的未成年人購買學(xué)習(xí)用品、日常生活用品的行為一般有效，但應(yīng)禁止的合同行為至少包括購買煙酒、危險用具、成人用品、限制級文字、影視作品等與其身心成長無關(guān)甚至有害的物品。當(dāng)該年齡階段的未成年人購買學(xué)習(xí)用品、日常生活用品金額較大時，也應(yīng)聯(lián)系其監(jiān)護(hù)人確認(rèn)購買行為。

2.辨認(rèn)能力風(fēng)險管理措施

行為異常、說話方式異于常人、智力狀況與年齡不符等都可以作為判斷辨認(rèn)能力的提示點。辨認(rèn)能力貫穿于自然人的整個生命過程，其在法律上發(fā)揮作用是自然人滿八周歲以后直至死亡。辨認(rèn)能力的判斷要結(jié)合個體的自身情況和社會經(jīng)驗。與辨認(rèn)能力受限的人進(jìn)行合同交易的關(guān)鍵是看該交易是否與其年齡、智力相匹配。與年齡不相匹配不能交易，與智力不相匹配不能交易，與年齡、智力均不匹配更不能交易。在年齡無疑的場合，通過反復(fù)詢問、確認(rèn)其對交易行為、所購物品或服務(wù)的認(rèn)識和用途、錢款來源等，便可以有效判斷其辨認(rèn)能力，如果辨認(rèn)能力不足便堅決不與其進(jìn)行相應(yīng)的交易。

3.資質(zhì)風(fēng)險管理措施

資質(zhì)風(fēng)險主要來源于公司、企業(yè)等。對公司、企業(yè)的資質(zhì)審查最好在合同簽訂前完成。審查的范圍要盡可能全面：營業(yè)執(zhí)照、授權(quán)委托書、企業(yè)信用公示信息、經(jīng)營范圍、實繳和注冊資本比例、企業(yè)員工人數(shù)和繳納社保人數(shù)比例，是否存在出質(zhì)、抵押，是否受到過嚴(yán)重的行政處罰，是否被列入經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名單[3]，經(jīng)營場所、聯(lián)系方式是否屬實，法定代表人、大股東是否被列入失信執(zhí)行人名單；涉及簽訂工程類合同時，還要注意審查施工許可證、安全生產(chǎn)許可證等；涉及特殊產(chǎn)品或服務(wù)時，還需要注意特殊類產(chǎn)品或服務(wù)的經(jīng)營類資質(zhì)，如醫(yī)療器械類產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營證書、煙草類產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營證書、消防類產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營證書、環(huán)保類行業(yè)經(jīng)營資質(zhì)等。此外，財務(wù)狀況也可以反映資質(zhì)方面存在的風(fēng)險，財務(wù)狀況可以從財務(wù)報表當(dāng)中查看。資產(chǎn)負(fù)債率過高、現(xiàn)金流斷裂、商譽估值過高、凈利潤現(xiàn)金含量過低、凈資產(chǎn)收益率過低、應(yīng)收賬款比例過高等都可以從側(cè)面反映一個企業(yè)的經(jīng)營異常狀況[4]。

4.違規(guī)違法風(fēng)險管理措施

合同相對方是否存在違規(guī)違法風(fēng)險，一是看過去是否存在違規(guī)違法行為。可以從企業(yè)住所地的工商網(wǎng)站或信用中國、天眼查等APP或小程序查詢相對方的工商信息，其中就有是否存在違規(guī)違法行為的信息記錄。通過裁判文書網(wǎng)輸入相對方名稱等關(guān)鍵詞，就可以查詢到相對方及其主要負(fù)責(zé)人是否受過刑事處罰。二是看相對方生產(chǎn)經(jīng)營行為的合規(guī)合法程度。通過對過去到現(xiàn)在一段時間的涉法行為分析，結(jié)合相對方的業(yè)界口碑、消費者評價等因素，基本就可以判斷相對方合規(guī)合法方面的基本情況，再據(jù)此作出是否與其簽訂、履行合同的決定。三是在招投標(biāo)過程中要核實對方的經(jīng)營場所、生產(chǎn)場地等實際情況，避免與名不符實的供應(yīng)商合作。

（二）履行風(fēng)險管理措施

1.標(biāo)的物風(fēng)險管理措施

標(biāo)的物風(fēng)險管理的關(guān)鍵在于識別。

一是識別標(biāo)的物是否屬法律法規(guī)明令禁止交易、流通的物品。例如毒品、管制刀具、槍支彈藥、國家級野生保護(hù)動物（植物）及其制品、國家機密、商業(yè)機密、個人信息等。

二是識別標(biāo)的物是否屬特殊情形下禁止運輸、攜帶的物品。例如易燃易爆物品、危險化學(xué)品一般車輛禁止運輸，特殊液體、帶壓力容器、打火機、刀具、超過一定容量的蓄電池禁止個人攜帶上航空器。

三是識別標(biāo)的物的交易是否需要審批或特殊經(jīng)營許可。例如電信業(yè)務(wù)、金融業(yè)務(wù)、典當(dāng)業(yè)務(wù)、藥品銷售業(yè)務(wù)等，都需要經(jīng)過相關(guān)主管部門審批或許可，簽訂此類合同前，一定要注意了解對方是否有相關(guān)審批或許可手續(xù)以及是否在有效期內(nèi)。

2.期限風(fēng)險管理措施

期限風(fēng)險管理的關(guān)鍵在于判斷。

一是判斷期限是否明確。不論交貨期、服務(wù)期、工期、驗收期、質(zhì)保期等期限均要具體而明確。首先，起算點要明確。例如交貨期、服務(wù)期的起算點一般表述為“自雙方簽字、蓋章之日起/自合同簽訂之日起/自合同生效之日起”。工期的起點則更加具體，一般表述為“計劃開工時間：某年某月某日”。驗收期一般表述為“自收到/簽收貨物后多少個自然日（工作日）之內(nèi)組織驗收”。質(zhì)保期一般表述為“自貨物/服務(wù)驗收合格之日起”。其次，截止日要明確。例如工期的截止日一般表述為“計劃竣工時間：某年某月某日”。服務(wù)期的截止日一般表述為“至某年某月某日”。

二是判斷單位是否明確。例如交貨期、服務(wù)期、驗收期僅約定為日容易產(chǎn)生爭議，應(yīng)當(dāng)約定為工作日或自然日。如果希望對方在工作日的上班時間交貨、完成服務(wù)或配合驗收，還應(yīng)當(dāng)約定到具體的時間點，如“某日17：00前交貨、完成服務(wù)或配合驗收”。

三是判斷期限是否合理。結(jié)合貨物、服務(wù)、工程的性質(zhì)、規(guī)模、金額、復(fù)雜度、相對方的實力、過往的交易習(xí)慣、行業(yè)慣例等因素，判斷期限是否合理。期限過長對需求方及時實現(xiàn)合同目的是一種阻礙，但期限過短也應(yīng)當(dāng)注意。期限過短可能出現(xiàn)相對方為盡快完成交易敷衍了事，導(dǎo)致貨物或服務(wù)不符合標(biāo)準(zhǔn)。

3.價款風(fēng)險管理措施

價格是合同的主要條款之一，預(yù)防價款風(fēng)險的關(guān)鍵在于細(xì)致。

第一，價格往往對應(yīng)著商品的數(shù)量、單價。現(xiàn)實中，存在一些單價合同僅約定了單價而未約定數(shù)量的情況。對于不熟悉合同標(biāo)的等內(nèi)容的付款方來說，可能會出現(xiàn)合同相對方履行合同過程中通過虛報數(shù)量抬高合同最終結(jié)算價的情況。對于此，付款方前期應(yīng)盡可能和對方就合同的主要內(nèi)容充分進(jìn)行溝通，全面了解合同內(nèi)容、義務(wù)履行方式，做到心中有數(shù)。必要時，可讓對方提供施工方案、服務(wù)方案、產(chǎn)品方案等義務(wù)履行方案，方案中要對工作量、工程量或者產(chǎn)品數(shù)量有較為準(zhǔn)確的預(yù)估。在單價確定的情況下得出預(yù)估價，并在合同中約定合同最終結(jié)算價與預(yù)估價的正負(fù)偏離比例，一旦正偏離超出一定比例，則增加的部分由對方自行承擔(dān)。

第二，對于合同履行內(nèi)容要盡可能確定、詳細(xì)。涉及施工類合同時要有詳細(xì)的施工圖紙、施工方案等。涉及技術(shù)服務(wù)類合同時要有詳細(xì)的技術(shù)方案、功能參數(shù)列表、階段性驗收條件等。這些都和付款直接相關(guān)，值得引起高度重視。

第三，約定價格一定要明確是否含稅，最好約定價款中已經(jīng)包含所有稅費，付款方除此之外不再支付其他任何費用，否則后期結(jié)算時很容易出現(xiàn)雙方就價格是否含稅“扯皮”的情況。

第四，合同中要約定唯一的收款賬戶，用于付款方支付合同款項，未約定收款賬戶、約定多個收款賬戶都會給付款方帶來付款風(fēng)險。作為付款方，最好在擬制付款條款時和合同履行前期控制付款比例，以督促對方更好更快地履行義務(wù)，同時緩解資金壓力、降低付款風(fēng)險。

4.交付風(fēng)險管理措施

一是交付前標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險負(fù)擔(dān)要劃分清楚。作為付款方，建議在簽訂時約定標(biāo)的物在交付前毀損、滅失的風(fēng)險由對方承擔(dān)。如果對方不愿承擔(dān)此風(fēng)險，則可以要求對方為標(biāo)的物投保，且要確保理賠金額能夠覆蓋付款方的損失。

二是警惕義務(wù)履行方在合同中約定的保留所有權(quán)條款。此種條款一般約定付款方未付清款項前，義務(wù)履行方保留標(biāo)的物所有權(quán)。此種保留實際上只是完成了標(biāo)的物占有的轉(zhuǎn)移，而未完成所有權(quán)的交接，導(dǎo)致付款方雖然付出了一定數(shù)額的款項，但仍然不具有處分標(biāo)的物的權(quán)利。一般來講，付款方對于此種約定應(yīng)不予接受。

三是貨物分批交付時，每批次貨物的質(zhì)保期應(yīng)當(dāng)從當(dāng)次交付、驗收完成后起算，而非籠統(tǒng)地約定“質(zhì)保期多少年（月）”。

四是標(biāo)的物交付地點不能僅約定為“某某方指定地點”，否則視為約定不明。交付地點約定不明對于實際交貨、管轄、驗收、付款等均會產(chǎn)生不良影響，建議交付地點明確為省/市/縣，并具體到鎮(zhèn)鄉(xiāng)村社或街道名稱以及門牌號，同上附上接收人的姓名和聯(lián)系方式。

5.驗收風(fēng)險管理措施

降低驗收風(fēng)險要堅持的原則是前期盡可能多地對標(biāo)的物有所了解。

第一，無論交易的標(biāo)的物功用復(fù)雜與否，合同簽訂前付款方都有必要通過親身試驗、實體考察、網(wǎng)絡(luò)查詢、咨詢業(yè)內(nèi)人士等方式盡可能多地了解標(biāo)的物。這樣在簽訂合同時才能夠制定有效的驗收條款，識別合同相對方是否設(shè)置陷阱。

第二，對于功用復(fù)雜、價值較大的標(biāo)的物，盡量細(xì)化驗收標(biāo)準(zhǔn)。驗收標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)容較多時，可以附件形式單列到合同之后。

第三，標(biāo)的物的質(zhì)量、功能、合格標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)至少要符合國家標(biāo)準(zhǔn)，沒有國家標(biāo)準(zhǔn)也要符合行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

第四，付款方簽署合同前要注意仔細(xì)查看驗收條款，防止相對方在合同中“夾帶”單方驗收條款，如“貨交買方即視為驗收合格”“付款方收到貨物后三日內(nèi)未組織驗收視為驗收合格”等類似表述。此等表述既有可能約定在驗收條款中，也有可能夾雜在交貨、付款、違約責(zé)任等處。按照標(biāo)的物的性質(zhì)、功能等客觀屬性，驗收一般分為清點數(shù)量驗收、檢查外觀包裝完整性、開箱驗收、測試驗收、試用后驗收、測評（評審）后驗收等。單方驗收實際上空置了驗收條款，對付款方極為不利。因此，熟悉標(biāo)的物本身、根據(jù)標(biāo)的物的性質(zhì)選擇合適的驗收方式、細(xì)化驗收條款、避免驗收陷阱，才能夠有效避免驗收風(fēng)險。

（三）爭議解決風(fēng)險管理措施

1.違約責(zé)任風(fēng)險管理措施

一是違約責(zé)任要具體。有些合同中僅用“如果發(fā)生違約，則由違約方承擔(dān)違約責(zé)任”等類似的一句話表述違約責(zé)任。這樣的約定在實際發(fā)生違約時不會有任何實質(zhì)性作用。較為妥當(dāng)?shù)募s定方式是結(jié)合合同標(biāo)的物屬性、合同主體履行義務(wù)的主要內(nèi)容等具體情況逐條列出違約情形，明確發(fā)生違約情形時的懲罰措施。

二是違約責(zé)任要體現(xiàn)公平原則。無論合同主體是雙方還是多方，在法律地位上是平等的，這就要求違約責(zé)任要體現(xiàn)平等原則。合同履行中不論是付款方或者貨物、服務(wù)提供方哪一方具有一定優(yōu)勢，都不應(yīng)當(dāng)將這種優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為不平等違約責(zé)任甚至單方違約責(zé)任。

2.法律適用風(fēng)險管理措施

涉外合同的顯著特征是合同相對方地處不同國家或地區(qū)、義務(wù)履行需要在國外進(jìn)行，由此就會涉及合同行為適用不同法律的問題。稅費、管轄、禁止交易等方面，國外和國內(nèi)都可能存在差異。因此，涉外合同要在合同中約定發(fā)生爭議時適用哪個國家、地區(qū)的法律。涉及諸如美國等聯(lián)邦制的國家，如果適用該國法律，還要約定具體適用哪個州的法律。涉外合同對于法律適用一定要約定清楚，否則出現(xiàn)糾紛時付出的時間、人力、財力、物力成本將更大。

3.爭端解決風(fēng)險管理措施

爭端解決條款適用于雙方就履行合同、違約責(zé)任承擔(dān)等無法協(xié)商一致時尋求第三方裁決機構(gòu)居中裁決的情形。不恰當(dāng)?shù)墓茌牸s定方式是既選擇訴訟又選擇仲裁，在合同中通常表述為“發(fā)生爭議無法協(xié)商一致時，向某仲裁機構(gòu)申請仲裁或向某人民法院起訴”[5]。仲裁的優(yōu)點是較為快速，缺點是無法追加第三人且一裁終局。在爭端不僅涉及合同當(dāng)事人還涉及第三人時，仲裁的結(jié)果易被質(zhì)疑；訴訟的優(yōu)點是可以根據(jù)案件情況追加第三人且兩審終審，缺點是訴訟時間較長。合同主體在簽署合同時，要根據(jù)自身情況、雙方合意選擇爭端解決方式；僅約定由原告、被告住所地法院管轄也不能確定唯一的法院，如果雙方同時起訴法院同時受理，也會陷入管轄爭議。約定合同履行地、交貨地或服務(wù)所在地等法院管轄，甚至直接約定一方所在地含地名的法院管轄，都可以有效解決管轄爭議。