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        發(fā)包人對實際施工人承擔(dān)欠付工程款責(zé)任的范圍界定

        2021-11-30 08:11:04張愛英
        中國房地產(chǎn)業(yè)·下旬 2021年11期
        關(guān)鍵詞:發(fā)包人

        【摘要】《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條:“……實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人,在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價款的數(shù)額后,判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任”。該條規(guī)定明確了發(fā)包人對實際施工人承擔(dān)付款責(zé)任的金額的范圍,但是對于發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)付款責(zé)任的款項的內(nèi)容,卻并未規(guī)定。司法實踐中,實際施工人起訴時,除了工程款之外,往往同時也會要求發(fā)包人支付逾期付款利息和違約金。如果轉(zhuǎn)包人或者違法分包人在欠付實際施工人的工程款、利息總額及違約金在發(fā)包人欠付建設(shè)工程價款的范圍之內(nèi),發(fā)包人是否應(yīng)對實際施工人主張的工程款本金、利息和違約金承擔(dān)付款責(zé)任?

        【關(guān)鍵詞】欠付工程款責(zé)任范圍;實際施工人;發(fā)包人;法定孳息;總包合同約定標(biāo)準(zhǔn)

        【DOI】10.12334/j.issn.1002-8536.2021.33.108

        1、實際施工人與發(fā)包人的內(nèi)涵與外延

        1.1實際施工人

        實際施工人作為法律概念首次出現(xiàn)在《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的第一、四、二十五、二十六條。第四、二十五、二十六條中的“實際施工人”均是指無效合同的承包人,譬如,轉(zhuǎn)承包人、違法分包承包人、沒有資質(zhì)借用有資質(zhì)的施工企業(yè)資質(zhì)、名稱的承包人(如施工企業(yè)、施工隊、包工頭)。第一條的“實際施工人”是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的施工企業(yè)的名稱。從上面可以看出,實際施工人可以是個人,也可以是單位。

        我們不可以隨意擴大實際施工人范疇,例外:(1)合法專業(yè)分包、勞務(wù)分包中的承包人;(2)農(nóng)民工;兩種例外情形均不屬于實際施工人范圍。

        1.2發(fā)包人

        發(fā)包人又稱發(fā)包單位、建設(shè)單位或業(yè)主,《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(以下簡稱“《施工合同司法解釋一》”)第四十三條第二款中發(fā)包人是僅僅指建設(shè)單位,還是相對于下手承包人而言的建設(shè)單位、總承包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人均可以是發(fā)包人?也就是說,總包單位相對于其下手的承包人而言,均可以看作發(fā)包人,工程承包上下手之間均可以看作發(fā)包與承包的關(guān)系,上手是發(fā)包人身份,下手是承包人關(guān)系。

        因此,此處的“發(fā)包人”并不是一層不變的,即總承包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人相對于下手施工人而言均是發(fā)包人,實際施工人在一定條件下可以按照《施工合同司法解釋一》第四十三條相關(guān)規(guī)定要求其所有“上手”(包括但不限于發(fā)包人、總承包人、轉(zhuǎn)包、分包人)承擔(dān)責(zé)任。

        2、發(fā)包人對實際施工人承擔(dān)欠付工程款責(zé)任范圍

        以上規(guī)定允許實際施工人突破合同相對性,向發(fā)包人主張權(quán)利,但是主張權(quán)利的范圍僅僅是規(guī)定欠付工程款范圍內(nèi),那么,發(fā)包人對實際施工人承擔(dān)的欠付工程款責(zé)任范圍具體包括哪些呢?

        實踐中,有以下幾種觀點:

        (1)第一種觀點認(rèn)為,發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)僅僅對實際施工人主張的工程款承擔(dān)責(zé)任,對利息、違約責(zé)任均不承擔(dān)責(zé)任,此處的“利息”作限制解釋,僅指欠付工程款所產(chǎn)生的利息,并不包含墊資利息,另根據(jù)《施工合同司法解釋一》第二十六條相關(guān)規(guī)定,利息有約定的按約定計息,沒有約定的按法定利率標(biāo)準(zhǔn)計息,因為發(fā)包人與實際施工人之間不存在任何合同關(guān)系,而利息、違約金均屬于違約損失賠償性質(zhì),不屬于《施工合同司法解釋一》第四十三條相關(guān)規(guī)定突破合同相對性原則向發(fā)包人追溯的工程款范圍、實際施工人作為多層轉(zhuǎn)包關(guān)系的最后實際施工人,不能援引司法解釋一第四十三條規(guī)定向與其沒有直接合同關(guān)系的發(fā)包人主張非工程款性質(zhì)的損失賠償,應(yīng)當(dāng)遵循合同相對性原則,即實際施工人只能基于與轉(zhuǎn)包人、違法分包人等之間的合同約定另行主張。

        另外,依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,允許實際施工人向發(fā)包人主張欠付工程款本金的權(quán)利,但是對突破合同相對性后的責(zé)任也不能無限制的擴大,任意踐踏發(fā)包人的利益,同時損害其他第三人的利益,因此,工程款本金屬于承擔(dān)責(zé)任范圍,其他違約責(zé)任均不屬于承擔(dān)范圍。

        (2)第二種觀點認(rèn)為,發(fā)包人僅對工程款及法定孳息承擔(dān)責(zé)任,但對其他違約責(zé)任不承擔(dān)責(zé)任。

        根據(jù)《施工合同司法解釋一》第二十六條關(guān)于利息支付標(biāo)準(zhǔn)“有約定按約定,沒有約定的按法定”的規(guī)定,該觀點排除了合同雙方當(dāng)事人之間有約定利息標(biāo)準(zhǔn)的情形,僅僅是沒有約定時產(chǎn)生的法定孳息,即按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場報價利率計息,此時,發(fā)包人才對按同期貸款利率或者同期貸款市場報價利率標(biāo)準(zhǔn)計算的利息承擔(dān)責(zé)任。因為欠付工程款從應(yīng)付工程款之日起會產(chǎn)生正常的孳息損失,該損失并未受當(dāng)事人之間合同的約束,屬于法定孳息,所以發(fā)包人僅僅對工程款和其相應(yīng)的法定孳息負(fù)責(zé)。

        既然沒有合同明確約定,法律亦沒有明確規(guī)定的情形下,不得隨意擴大司法解釋的規(guī)定,加重發(fā)包人的責(zé)任,因此,發(fā)包人對其他違約責(zé)任不負(fù)責(zé)。

        (3)第三種觀點認(rèn)為,發(fā)包人對工程款及總包合同約定標(biāo)準(zhǔn)計算的利息承擔(dān)責(zé)任,對其他違約責(zé)任不負(fù)責(zé)。

        眾所周知,實際施工人與發(fā)包人之間并無直接合同約定結(jié)算工程款利息利率,而發(fā)包人與承包人之間有關(guān)于工程款利息利率的約定,既然允許實際施工人依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定起訴發(fā)包人,已經(jīng)突破合同相對性,忽視了發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任范圍的限制。那么,依據(jù)施工合同司法解釋一有關(guān)利息的“有約定按約定,沒有約定的按法定”的規(guī)定,總包合同對于工程款利息的約定同樣適用于實際施工人與發(fā)包人,發(fā)包人按總包合同約定利息負(fù)責(zé);依據(jù)法理,有約定按約定,無約定才按法定,利息按約定計算也是符合法理的。但是不能過分?jǐn)U大發(fā)包人責(zé)任,對其他違約責(zé)任不負(fù)責(zé)。

        (4)第四種觀點認(rèn)為,發(fā)包人對工程款本金、利息、違約責(zé)任等均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

        從文義解釋來看,《施工合同司法解釋一》第四十三條僅僅對發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的限額進行了規(guī)定,即以其欠付工程款對外承擔(dān)責(zé)任,并對實際施工人要求的權(quán)利范圍沒有限定,因此,發(fā)包人在對其主張的所有款項等均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

        從保護農(nóng)民工工資利益出發(fā),只有最大程度保護了實際施工人的利益才能保護農(nóng)民工等建筑工人的工資利益,如果不對實際施工人享有的利息、違約金請求權(quán)等債權(quán)一并保護,最終損害的仍是農(nóng)民工等建筑工人的工資權(quán)益。

        無論從文義解釋還是保護農(nóng)民工工資利益出發(fā),均應(yīng)最大程度保護實際施工人的利益,而且實際施工人也是行使法律賦予其的代位權(quán),對其所有訴求均應(yīng)支持。如果部分支持的話,實際施工人仍應(yīng)依據(jù)與其“上手”的合同約定另行起訴其“上手”,明顯是增加訴累,浪費司法資源。因此,發(fā)包人對工程款本金、利息和違約金均應(yīng)負(fù)責(zé)。

        (5)本人認(rèn)為,發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的范圍應(yīng)限于工程款本金及法定孳息,不包含違約責(zé)任。

        根據(jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定,在沒有任何法律依據(jù)前提下,受益人獲得不當(dāng)利益的,受損人可以要求返還不當(dāng)利益,利益包括原物和原物所產(chǎn)生的孳息?;诖耍瑢嶋H施工人依據(jù)《施工合同司法解釋一》第四十三條請求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)支付欠付工程款本金及相應(yīng)工程款所產(chǎn)生的法定孳息,二者并無沖突,應(yīng)予以支持。

        從有利于解決糾紛出發(fā),發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的限額仍在欠付工程款范圍內(nèi),并沒有加重承包人的責(zé)任,更能積極督促實際施工人主張權(quán)利,防止發(fā)包人或承包人惡意拖欠工程款的支付。

        從利益平衡角度講,如果為了保護其他實際施工人的利益而限制積極實際施工人的權(quán)利,也是一種不公。例如,存在兩個以上實際施工人的,各實際施工人均應(yīng)當(dāng)積極行使該權(quán)利,法律對于“在權(quán)利上睡覺的人”不能過度保護,積極的實際施工人應(yīng)當(dāng)就法定孳息取得受償。

        另外,實際施工人與發(fā)包人之間并無書面約定,實際施工人無論是通過借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)承包還是違法分包形式承攬工程,簽署的合同均屬無效合同,既然是無效合同,實際施工人主張的應(yīng)是其實際損失即工程款本金和法定孳息,但合同約定的違約責(zé)任僅僅適用于總包合同的當(dāng)事人間,并不適用其他當(dāng)事人。因此,從法理出發(fā),工程款本金和法定孳息均屬于法定的,予以支持;合同當(dāng)事人間沒有約定,則違約責(zé)任不應(yīng)支持。

        結(jié)語:

        實踐中,就“發(fā)包人對實際施工人承擔(dān)欠付工程款責(zé)任的范圍界定”這一問題,不同法院存在不一致的觀點。有的觀點認(rèn)為僅僅支持工程款本金,將利息和違約金均排除在外,理由是工程款利息和違約金均屬于違約賠償損失,發(fā)包人和實際施工人之間無書面合同約定,故發(fā)包人無需對利息和違約金承擔(dān)賠償責(zé)任;有的觀點認(rèn)為支持工程款本金和利息,理由是利息屬于工程款的孳息,發(fā)包人應(yīng)向?qū)嶋H施工人支付的工程款既包括工程款本金,也包括工程款孳息,但是針對利息是按照法定利率計算還是總包合同的約定計算,實踐中評判標(biāo)準(zhǔn)也不一致;也有觀點認(rèn)為應(yīng)全部支持工程款本金、利息和違約金,理由是無論從保護農(nóng)民工工資利益的角度出發(fā)還是防止過度保護“在權(quán)利上睡覺的人”,均應(yīng)積極支持實際施工人的訴求。

        因此,律師在代理相關(guān)案件時,需要多了解當(dāng)?shù)胤ㄔ簩τ谕惏讣牟门幸?guī)則;同時,我們建議最高法院能夠以司法解釋、指導(dǎo)意見、批復(fù)或公報案例等形式,針對實際施工人主張的工程款范圍包括哪些,利息的計算標(biāo)準(zhǔn)等問題發(fā)布明確的指導(dǎo)意見,以統(tǒng)一各地司法審判的裁判尺度,便于合同當(dāng)事人、司法審判機關(guān)準(zhǔn)確理解和適用建筑法及相關(guān)法律、司法解釋的規(guī)定。

        參考文獻:

        [1]蘇星.《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十三條的理解與適用.律師實務(wù).2021.

        [2]鄭漪波.發(fā)包人是否應(yīng)對實際施工人承擔(dān)工程款利息的付款責(zé)任[J].建緯律師.2021.

        [3]鄭潮平.7個最高法案例:探析發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)的責(zé)任承擔(dān).2019.

        [4]丘峰.分包管理中的工程款糾紛處理[J].施工企業(yè)管理.2018.8

        作者簡介:

        張愛英(1983.08-),女,河南安陽人,大滄海律師事務(wù)所,三級律師,研究方向:建設(shè)工程與房地產(chǎn)。

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