摘要：江西省豐城市官方8月11日發(fā)布通報，一名教師因在評論區(qū)留言稱讓揚州試驗放棄嚴格防疫，與病毒共存，看結果如何，為后期防疫提供借鑒。①警方認定其為涉疫情不當言論，將其行政拘留15日。②在自媒體發(fā)展日新月異的今天，出現(xiàn)不當言論的情形多之又多，對不當言論處罰的標準是什么？如何規(guī)制對基層行政執(zhí)法權？這些問題都應是當下行政控權所要考慮的重要問題。本文立足于此類案情進行了相關思考，并結合國內相關法律規(guī)定的基礎上，對現(xiàn)行基層行政執(zhí)法進行反思，為進一步規(guī)范不當言論的處罰權提出了相關建議及完善措施。

關鍵詞：不當言論;網(wǎng)絡文明;行政處罰

一、網(wǎng)絡不當言論法律分析

何謂網(wǎng)絡不當言論目前還沒有明確的定義，但根據(jù)理解，應指在網(wǎng)絡上發(fā)表不正當、不恰當、違背社會公序良俗、損害個人、社會和國家利益的言論。網(wǎng)絡不當言論可分兩種，其一，發(fā)表對社會價值觀造成沖擊的言論;其二，發(fā)表產(chǎn)生不良影響，對個人、社會和國家造成侵害的言論。

根據(jù)《治安管理處罰法》相關規(guī)定③，該教師言論可能觸及“擾亂公共秩序”、“散播謠言”以及“其他尋釁滋事”情形而被處以相應的處罰。但對擾亂公共秩序和散布謠言的行為行政處罰規(guī)定的處罰上限為10日。對本案來說，該教師處于行政拘留15日，則對于其行為作出評價的法律條款應為《治安管理處罰法》第二十六條所稱的“其他尋釁滋事行為”。公安部在《公安機關對部分違反治安管理行為實施處罰的裁量指導意見》對“情形較重”的行為進行了解釋，“其他尋釁滋事行為”是利用信息網(wǎng)絡教唆、“煽動實施擾亂公共秩序”以及“組織和指使人員在網(wǎng)上散布編造虛假信息，起哄鬧事的”。依據(jù)該指導意見并結合本案當事人的行為，當?shù)鼐剿扇〉男姓幜P有違過罰適當原則。

二、對網(wǎng)絡不當言論執(zhí)法的必要性

互聯(lián)網(wǎng)作為人類信息傳播的載體，具有很強的傳播性和開放性，顛覆了傳統(tǒng)的信息傳播格局。網(wǎng)絡世界看似是虛擬的空間，卻是現(xiàn)實的延伸，帶來的也是真實的傷害。不當言論不但混淆視聽，侵犯個人合法權益，甚至可能引發(fā)社會爭議，侵害社會公共利益和傷害民族認同感。2021年9月14日，中央辦公廳和國務院辦公廳印發(fā)了《關于加強網(wǎng)絡文明建設的意見》，強調要加強網(wǎng)絡文明建設、弘揚社會主義核心價值觀，推動適應新時代網(wǎng)絡文明建設的法治環(huán)境、建設網(wǎng)絡強國。為全面建設社會主義現(xiàn)代化國家、實現(xiàn)第二個百年奮斗目標提供堅強思想保證、強大精神動力、有力輿論支持、良好文化條件。④因此，規(guī)范網(wǎng)絡言論，也是法治建設的應有之義。

三、網(wǎng)絡不當言論執(zhí)法現(xiàn)狀

首先，我國目前對規(guī)制網(wǎng)絡言論缺少約束。對網(wǎng)絡不當言論，一方面主要依據(jù)《憲法》《著作權法》《刑法》《治安管理處罰法》等一系列法律法規(guī)進行宏觀調整，另一方面通過部門規(guī)章或其他規(guī)范性文件，如《關于加強網(wǎng)絡文明建設的意見》《全國人大常委會關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》，但此類法律的立法層級較低，規(guī)定相對籠統(tǒng)分散，難以引起公眾足夠的重視。

其次，對不當言論的處罰缺失法律規(guī)制，導致過罰不當。由于缺乏程序限制，處罰裁量權由行政機關主觀判斷，導致行政機關擁有極大的自由裁量權。除本案例外，2018年8月7日，江蘇通州一女子因在微信群中發(fā)布“土匪在查酒駕”被認定擾亂公共秩序，妨害了社會管理，構成尋釁滋事，被警方行政拘留。⑤2017年9月23日，浙江麗水一女子因違停被交警處罰，在朋友圈發(fā)泄情不滿情緒，被警方行政拘留3天。⑥

四、完善網(wǎng)絡不當言論監(jiān)管過度執(zhí)法

1.完善網(wǎng)絡監(jiān)管的立法

網(wǎng)絡不當言論只是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展中的一個問題，網(wǎng)絡言論治理的難點在于追尋自由與秩序的最佳平衡點，這是當前網(wǎng)絡治理法律體系所面臨的法律位階低、立法空白、制度碎片化等困境一個縮影，需要健全、完善、統(tǒng)一的網(wǎng)絡言論規(guī)制制度，因此，亟需加強對網(wǎng)絡監(jiān)管的立法。一方面，要規(guī)范行政機關執(zhí)法權的行使，確立網(wǎng)絡監(jiān)管執(zhí)法標準，以進一步規(guī)范執(zhí)法機關對網(wǎng)絡不當言論的處罰;另一方面，加強網(wǎng)絡空間思想引領⑦，強化公民的法律思維，通過網(wǎng)絡監(jiān)管法律宣傳，使公眾知悉言論不當違法的標準，避免信息不對稱。為言論不當處罰設定合理的邊界，促進網(wǎng)絡的健康有序發(fā)展，引導網(wǎng)絡言論向合法合規(guī)的方向發(fā)展。

2.增加危害性評價機制

危害性評價缺失導致《治安管理處罰法》第二十六條規(guī)定“其他尋釁滋事行為”成為“口袋化”處罰。在執(zhí)法中被濫用的原因很大程度上是因為缺失危害性評價機制。增加危害性評價機制，將過罰相當原則貫穿整個危害性評價機制，一方面可以成為調整處罰幅度的依據(jù)，約束了行政自由裁量權;另一方面，增加危害性評價機制，對處罰程序有較高要求，保障當事人權利，為公民提供了權利的保護和網(wǎng)絡秩序的維護。

3.體現(xiàn)過罰相當原則

對網(wǎng)絡不當言論應的處罰要體現(xiàn)過罰相當原則，所謂“過”，應“有錯誤”、“違反規(guī)范”、“有危害性”;所謂“罰”，其目的在于制裁有危害性的行為。所以，在作出網(wǎng)絡言論處罰時應嚴格判斷網(wǎng)絡言論的“不當”程度及影響。對網(wǎng)絡不當言論沒有造成不良后果并及時改正的，不予處罰;初次違法造成后果輕微，可以不予處罰。⑧行政處罰諸多制裁手段中，限制自由是最為嚴厲的行政處罰，故應實行人身罰阻力最大的判斷標準。此案件中，該教師的言論是否“不當”暫且不論，但直接采取行政拘留的方式進行處理尚有不妥之處。如果對社會生活中的任何大小事情都像豐城縣警方一樣不加區(qū)分和判斷就采取最嚴格的行政處罰進行處罰，不僅難以取得公眾認同，甚至影響行政執(zhí)法權威。

4.強化對網(wǎng)絡執(zhí)法處罰手段救濟和監(jiān)督

有權利必有救濟，無救濟則無權利。對于網(wǎng)絡言論的處罰，理應為當事人建立完善的救濟途徑;對于行政拘留，也要保障當事人復議及訴訟的權利。如果當事人在事后提起行政訴訟進行救濟，法院將通過衡量行政執(zhí)法的合法性以保障當事人的權益，在確定行政執(zhí)法措施及程序是否合法的基礎上，作出相應的判決。只有不斷深化司法權對于行政執(zhí)法手段合法化審查，才能最大化保障執(zhí)法權的事后監(jiān)督及當事人合法利益的維護。因此，對執(zhí)法手段的監(jiān)督尤為重要。要加強上級行政機關對基層執(zhí)法的監(jiān)督，審視行政處罰的合法性，對人身罰手段與目的均應采用嚴格的審查標準，通過對法益侵害的審查;以及對處罰手段關聯(lián)性的審查，判斷兩者是否符合“不得已的必要性”的執(zhí)法標準。⑨

總之，網(wǎng)絡不當言論不僅要依靠公權力的干預和強制，還要加強社會道德、文化、風俗習慣等正面宣傳。一方面，政府應轉變職能，在未對不當信息定性前應尊重和保護公民的言論;另一方面，要充分與民眾溝通，尊重民意，利用新媒體傾聽民聲，讓民眾參與政治討論。對不當言論進行及時制止，處罰嚴格遵守過罰相當原則，對因言論不當?shù)奶幜P設置法定邊界，避免對網(wǎng)絡言論處罰肆意妄為。只有在完善立法、規(guī)范執(zhí)法、公眾意識強化相結合，才能有效避免出現(xiàn)不當言論，以及行政處罰權濫用，為良性的網(wǎng)絡空間奠定基礎。

參考文獻

[1]姜明安.行政法學與行政訴訟法（第七版）[M].北京：北京大學出版社，2019.

[2]林華.網(wǎng)絡謠言治理法律體系的完善進路[J].行政法學研究，2021（4）.

[3]姜濤.網(wǎng)絡謠言的刑法治理：從憲法的視角[J].中國法學，2021（3）.

[4]張譯文.網(wǎng)絡輿情監(jiān)管存在的問題及法律應對機制研究[D].長春：吉林大學，2020.

作者簡介

曲政宇（1994.11.06），男，滿族，吉林四平人，碩士，學生，長春理工大學法學院，主要研究方向：憲法學與行政法學。

注釋

①留言內容為：“揚州面積不算大，人口也不算多，可不可以讓揚州試驗一下放棄嚴格防疫，與病毒共存，看看會產(chǎn)生什么結果，這樣可以為全國后期防疫提供借鑒，僅僅是建議，勿噴?！?/p>

②https：//www.sohu.com/a/483969438_1203899332021.9.16最后一次訪問。

③《治安管理處罰法》第二十五條、第二十六條。

④中辦國辦印發(fā)《關于加強網(wǎng)絡文明建設的意見》.載人民日報2021年9月15日第1版。

⑤https：//www.guancha.cn/society/2018_08_16_468352.shtml2021.9.16最后一次訪問。

⑥https：//baijiahao.baidu.com/s？id=1579779342404266184&wfr=spider& for=pc2021.9.16最后一次訪問。

⑦中辦國辦印發(fā)《關于加強網(wǎng)絡文明建設的意見》.載人民日報2021年9月15日第1版.

⑧參見《行政處罰法》第三十三條。

⑨姜濤.《網(wǎng)絡謠言的刑法治理：從憲法的視角》，載《中國法學》2021年第三期。