高 華

（鄭州幼兒師范高等專科學(xué)校，河南 鄭州 450000）

在市場經(jīng)濟(jì)中，雙方交易的主要形式是合同。雙方在自愿平等基礎(chǔ)上簽訂的合同，一旦有當(dāng)事人違背合同約定，另一方當(dāng)事人就有權(quán)采取措施，要求其承擔(dān)違約責(zé)任，賠償其損失。但如果企業(yè)出現(xiàn)危機，不能正常運行進(jìn)入破產(chǎn)程序，合同不能如期按時完成會對雙方的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重要影響，尚未履行完成的合同如何進(jìn)行成為雙方當(dāng)事人必須面對的問題。如何有效處理待履行合同問題成為企業(yè)破產(chǎn)行為中的關(guān)鍵，事關(guān)破產(chǎn)程序有效執(zhí)行，待履行合同對雙方特定利益有著十分緊密的關(guān)系，對破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的保護(hù)和升值，債權(quán)人的合法權(quán)益有著重要影響。因此，破產(chǎn)管理人必須根據(jù)情況解除待履行合同，保護(hù)各方利益。

一、待履行合同概述

（一）待履行合同的定義

當(dāng)前世界各國法律對待履行合同的含義并沒有明確規(guī)定，且各國對其稱呼各不相同。“Executory Contract”一詞，最早出現(xiàn)在美國的《破產(chǎn)法》中，即待履行合同，而在大陸法系中，對法律也有著不同規(guī)定，因而不同國家對其有著不同的稱呼。例如在德國，它被稱之為未履行的雙務(wù)合同，而在法國則是有效合同。而我國在《破產(chǎn)法》第十八條也對待履行合同作出了說明，可以被解釋為在法院受理企業(yè)破產(chǎn)申請前，債權(quán)債務(wù)人與破產(chǎn)申請人之間尚未履行完畢且已經(jīng)生效的合同。

（二）待履行合同的特殊性

當(dāng)企業(yè)需要退出市場的時候，必須解決所有事項，妥善處理與其他權(quán)益的糾紛。而作為企業(yè)退出市場的一種形式，企業(yè)破產(chǎn)也應(yīng)如此。當(dāng)企業(yè)破產(chǎn)時，必然存在著合同未履行完成的情況，為更好地保護(hù)合同雙方的利益，必須對待履行合同進(jìn)行處理，以此保護(hù)企業(yè)和債權(quán)人的合法資產(chǎn)。但由于一般合同只要雙方依據(jù)合同在約定期限內(nèi)完成規(guī)定事項即可。而待履行合同需要考慮的因素與之不同，因其涉及破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)增加與減少，管理人可以根據(jù)具體情況而定。而如果待履行合同會減少企業(yè)的資產(chǎn)就會引起糾紛，需要認(rèn)真考慮，是繼續(xù)執(zhí)行還是解除合同，這樣必然需要認(rèn)清其中的特殊性［1］。

第一，與合同自由原則相悖。合同當(dāng)事人所享有的合同自由體現(xiàn)在相對人的選擇、合同成立的時間、內(nèi)容以及成立條件等。但當(dāng)企業(yè)破產(chǎn)時，只有管理人有權(quán)決定合同是否履行，另一方當(dāng)事人只能選擇接受。也就是合同另一方在破產(chǎn)程序啟動后，合同自由被限制。第二，與誠信原則相悖。誠信原則在所有的民商事領(lǐng)域都適用，要求雙方在合同訂立或履行期間對雙方保持信用，嚴(yán)格履行自己的義務(wù)。但是在破產(chǎn)程序中，管理人出于保護(hù)破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的目的，有權(quán)選擇解除合同，而合同的相對人只能通過接受，通過債權(quán)的方式獲取救濟(jì)。但可能一些企業(yè)的財產(chǎn)有限，無法獲得完全賠償，甚至可能無法得到補償，從而導(dǎo)致自身的權(quán)益受損，無法得到賠償。第三，受害方不能自由選擇合同履行或撤銷。根據(jù)合同法的規(guī)定，如遇到不可抗力導(dǎo)致合同無法完成，雙方享有解除合同的權(quán)利。但在破產(chǎn)程序中，除去法律特殊規(guī)定外，管理人可以自行決定代履行合同的解除，且相對人無權(quán)拒絕。一旦管理人選擇拒絕履行解除合同，一方當(dāng)事人只能就其損失提出破產(chǎn)債權(quán)賠償。

二、待履行合同解除權(quán)的行使規(guī)范

（一）待履行合同解除權(quán)的原則

法律是具有強制性，所有民事主體都應(yīng)遵守，否則就要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。我國破產(chǎn)法對于待履行合同解除權(quán)的規(guī)定，任何企業(yè)都應(yīng)當(dāng)遵守。所以，管理人為維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，平衡各方利益，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守以下內(nèi)容：一是有利于破產(chǎn)財產(chǎn)價值的原則?！镀飘a(chǎn)法》的制定初衷是為保護(hù)債權(quán)人以債務(wù)人的利益而。當(dāng)企業(yè)決定啟動破產(chǎn)程序時，更好地保護(hù)債權(quán)人的利益增加財產(chǎn)的價值，提高企業(yè)的還款能力，在待履行合同上，能夠增加價值就可以選擇繼續(xù)，如果不能增加價值就有權(quán)解除合同［2］。因此，管理人員必須嚴(yán)格履行職責(zé)，盡最大的可能保護(hù)企業(yè)財產(chǎn)，使債權(quán)人得到公平賠償。二是及時有效確保利益。一旦企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序，就意味著其財產(chǎn)不能賠償損失，債權(quán)人的利益得不到保障。因此，在保證破產(chǎn)財產(chǎn)價值最大化的同時，還要最大限度保護(hù)債權(quán)人的利益，破產(chǎn)程序中待履行合同一直處于不確定狀態(tài)。對此，管理人在處理待履行合同時應(yīng)當(dāng)及時避免利益受損，保護(hù)債權(quán)人和債務(wù)人的切身利益。

（二）待履行合同解除權(quán)行使的構(gòu)成要件分析

第一，當(dāng)企業(yè)啟動破產(chǎn)程序，說明該企業(yè)的資產(chǎn)不足以抵扣所有的債務(wù)，而不得已的最終選擇，進(jìn)而向法院申請，由其介入司法程序。但由于法院是中立的司法組織，需要獨立行使審判決，對于企業(yè)財產(chǎn)的處置、保管等不宜由法院進(jìn)行，需要獨立專業(yè)機構(gòu)的介入。而管理人處于相對獨立的中間位置，具有豐富的專業(yè)知識與管理技能，能從公正公平的角度出發(fā)，處理財產(chǎn)進(jìn)行處理，兼顧各方利益。第二，而對于管理事項涉及重大影響，應(yīng)當(dāng)向法院報請批準(zhǔn)。由于管理人是在法院的監(jiān)督下，依法負(fù)責(zé)接管破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，對其有效處理。因此管理人在規(guī)定的職責(zé)范圍內(nèi)，可以對企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行處置，而當(dāng)對債權(quán)人利益有重大影響的時候，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)委員會或法院報告，如企業(yè)土地、房屋的處置權(quán)。第三，由于破產(chǎn)程序的特殊性，待履行合同解除權(quán)的行使有著一定的時間限制。根據(jù)我國破產(chǎn)法的規(guī)定，管理人撤銷履行合同的期限需要在規(guī)定時間內(nèi)完成，破產(chǎn)企業(yè)應(yīng)在最短的時間內(nèi)對資產(chǎn)進(jìn)行處理，消除不確定性合同對當(dāng)事人造成的不良影響，以免占用社會資源，并最大限度保護(hù)債權(quán)債務(wù)人的合法利益。第四，由于待履行合同涉及破產(chǎn)企業(yè)與另一方當(dāng)事人，因而管理人在待履行合同的情況下有兩種情況。一是管理人積極主動通知對方解除合同，另一種是當(dāng)事人在對方的催促之下在規(guī)定的30天內(nèi)回復(fù)對方。而這種回復(fù)方式可以是口頭，也可以是書面，無論管理人和以何種方式表示，這都意味著雙方之間的合同已然終止。

三、待履行合同解除權(quán)的法律效果與行使限制

（一）待履行合同解除權(quán)的法律效果

一般來說，解除合同就會產(chǎn)生一定的法律效果，合同解除也就意味著雙方當(dāng)事人訂立的合同撤銷，雙方當(dāng)事人可以采取一定的法律行為來維護(hù)自己的合法權(quán)益。在《破產(chǎn)法》中，待履行合同的解除意味著對方當(dāng)事人的合法權(quán)益轉(zhuǎn)換成特定債權(quán)向法院申請保護(hù)。且各國法律有著不同的規(guī)定，如德國的相關(guān)規(guī)定和我國基本相同，而在日本法中則規(guī)定代履行合同解除后具有追溯效力，履行部分可以恢復(fù)原狀要恢復(fù)，不能恢復(fù)的有權(quán)申請破產(chǎn)債權(quán)，管理人向?qū)Ψ教岢鰝鶛?quán)。

從我國社會實踐出發(fā)，當(dāng)企業(yè)提出破產(chǎn)申請時，意味著該企業(yè)的資產(chǎn)已經(jīng)不能抵扣所有債務(wù)，那么待履行合同糾紛能夠盡快解決，合同解除讓其轉(zhuǎn)化成破產(chǎn)債權(quán)，這樣做能夠保證有利于破產(chǎn)財產(chǎn)的保值，盡快確定破產(chǎn)債權(quán)，又能夠提高管理人的工作效率，保證破產(chǎn)程序順利進(jìn)行［3］。如何確定這部分破產(chǎn)債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)的金額應(yīng)視履行部分的實際損害而定。

（二）待履行合同解除權(quán)的限制

合同的成立、解除與終止不違背法律法規(guī)即可，但不得影響社會公共利益和社會秩序穩(wěn)定，破產(chǎn)法待履行合同的解除也應(yīng)遵循這一規(guī)則。因此，待履行合同解除權(quán)的行使也有著一定的限制。一是房地產(chǎn)租賃合同，當(dāng)承租人對破產(chǎn)企業(yè)所擁有的房地產(chǎn)進(jìn)行租賃，而租金早已支付，相關(guān)財產(chǎn)也沒有損失，為此管理人不得解除該合同，應(yīng)在合同到期后要求承租人搬離，以此保護(hù)承租人的合法權(quán)益。在其他國家的破產(chǎn)法中就是如此規(guī)定。二是勞動合同，為更好保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，我國《破產(chǎn)法》第一百一十三條規(guī)定勞動人員的經(jīng)濟(jì)補償與勞務(wù)報酬優(yōu)先由其他報酬支付，盡管勞務(wù)合同也屬于待履行合同的一種，但管理人不得隨意行使，以此為破產(chǎn)程序中的工人提供了有力的保護(hù)［4］。

四、結(jié)語

待履行合同不僅事關(guān)破產(chǎn)企業(yè)的權(quán)益，更關(guān)系到債權(quán)人的根本利益，管理人能夠正確行使解除權(quán)就顯得格外重要，但由于我國破產(chǎn)法對此規(guī)定不夠明確詳細(xì)，導(dǎo)致在實踐中產(chǎn)生的糾紛越來越多。對此，需要法律加以完善，明確待履行合同相關(guān)制度，進(jìn)而更好地保護(hù)破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的價值。