廉 茵

（悉尼大學(xué)法學(xué)院，澳大利亞 悉尼）

加速到期制度是一種要求股東在公司的有限責(zé)任之外承擔(dān)連帶責(zé)任的一種保護(hù)債權(quán)人利益的制度。對于這一規(guī)定而言，股東負(fù)擔(dān)的債務(wù)責(zé)任不僅僅包括企業(yè)的注冊資本限額，還包括了股東的未償出資額。如果公司發(fā)生債務(wù)償還困難，公司的資產(chǎn)無法償還債權(quán)責(zé)任，則股東的出資應(yīng)該承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。在償還債務(wù)責(zé)任上，股東的利益應(yīng)該給債權(quán)人的利益讓位?！豆痉ā纷兏?，我國實(shí)行了完全認(rèn)購制，這是根據(jù)《市場發(fā)展法》進(jìn)行的變更。但是，由于我國的資本體系仍然是合法的資本體系，它正在向認(rèn)可的資本體系過渡。作為完全認(rèn)購制度的一部分，股東仍然有出資義務(wù)，既是法定義務(wù)又是約定義務(wù)。［1］在這種情況下，在實(shí)際的法律程序中通常不可能有效地保護(hù)債權(quán)人的利益。這與現(xiàn)行法律的缺陷有關(guān)，后者加快了股東出資的期限。

一、現(xiàn)行股東認(rèn)繳出資加速到期法律存在的主要問題

（一）主張加速到期的舉證問題

首先，債權(quán)人在獲取信息方面面臨障礙。我國實(shí)行認(rèn)繳制后，債權(quán)人的知情權(quán)得到了一定程度的保護(hù)。但是，我國當(dāng)前的企業(yè)信用體系還不夠完善，對于企業(yè)的虛假信息所應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任規(guī)范不夠到位，債權(quán)人對公司信息的全面性和真實(shí)性難以進(jìn)行準(zhǔn)確的把握，這對于債權(quán)人及時了解公司經(jīng)營情況，及時維護(hù)自己的債權(quán)利益是不利的。其次，債權(quán)人承擔(dān)舉證責(zé)任存在實(shí)際困難。由于公司在經(jīng)營過程中處于相對獨(dú)立的位置，所以債權(quán)人不可能實(shí)際參與到公司的重大決策當(dāng)中，只能相對被動地接受公司相關(guān)決策的結(jié)果。由于股東利益、內(nèi)部員工利益和債權(quán)人的利益具有對抗的特性，所以公司一般不傾向于將不利的信息提供給公眾或債權(quán)人。正是由于債權(quán)人與企業(yè)之間的這種割裂關(guān)系，導(dǎo)致了債權(quán)人不可能平等地和完善的獲取公司的信息，難以將相關(guān)的信息作為證據(jù)進(jìn)行舉證。［2］因此，舉證責(zé)任的分配也造成了實(shí)際障礙，以加快行使過期的索賠要求。

（二）加速到期執(zhí)行程序的不確定性問題

通過授予債權(quán)人加快備案的權(quán)利，當(dāng)公司無法償還債務(wù)并減少重復(fù)啟動法律程序時，未屆股東將直接為債務(wù)承擔(dān)其他責(zé)任。因此，股東對公司財(cái)產(chǎn)的責(zé)任執(zhí)行不能清償。然而，執(zhí)行過程過長的問題會導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)執(zhí)行的結(jié)果具有很大的不確定性。這種不確定性表現(xiàn)在兩個方面：一是如果在財(cái)產(chǎn)執(zhí)行的過程中出現(xiàn)中止執(zhí)行和其他程序的反對意見，則執(zhí)行過程會無限期地延長，而且漫長的時間只會給未投資的股東留下隱藏和轉(zhuǎn)讓的時間，這樣的結(jié)果就是可能導(dǎo)致公司的財(cái)產(chǎn)無法負(fù)擔(dān)債權(quán)人的利益。二是公司財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行一般依靠的是拍賣或變賣股東資產(chǎn)、設(shè)施設(shè)備或存貨，而變賣或拍賣的時間具有很大的不確定性，甚至一些資產(chǎn)在短期內(nèi)根本賣不出，這就難以實(shí)現(xiàn)折價清償債務(wù)。［3］

（三）出資期限約定的法律效力問題

由于修改后的《公司法》完全由公司股東自行決定是否同意資本繳納期，因此可能會出現(xiàn)認(rèn)購期過長的問題。股東協(xié)議對出資期限的法律效力存在爭議：債權(quán)人，股東和公司這三個公司相互獨(dú)立，債權(quán)人與公司形成債權(quán)人的法律債務(wù)關(guān)系根據(jù)合同，股東和公司根據(jù)法規(guī)關(guān)系形成一項(xiàng)投資。盡管公司章程中規(guī)定了出資和其他出資事宜的截止日期，它們具有公眾可以信賴的法律效力，但沒有其他效力。因?yàn)楣菊鲁淌顷P(guān)于出資期限和其他事項(xiàng)的內(nèi)部協(xié)議，并且是公司的自治文件。根據(jù)公司法的最新精神，股東可能會根據(jù)公司的分期投資計(jì)劃設(shè)定過長的資本支付時間。但是，股東出資時間的收益是公司和其他股東作為公司的外部債權(quán)人給予的出資。如果允許公司業(yè)務(wù)以外的債權(quán)人在公司的公司章程（這是內(nèi)部法律文件）中規(guī)定的出資期限之前，這顯然對債權(quán)人不公平。

二、股東認(rèn)繳出資加速到期法律問題的解決建議

（一）加重股東舉證責(zé)任

我國民事糾紛的一般證據(jù)規(guī)則是，提起訴訟的任何人都要承擔(dān)舉證責(zé)任。在正常情況下，對于債權(quán)人提出的任何爭議，其相應(yīng)地也應(yīng)該承擔(dān)爭議的舉證責(zé)任。也就是說，如果債權(quán)人想要要求股東承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，就必須證明該股東沒有履行相應(yīng)的義務(wù)，而這一證據(jù)對于債權(quán)人而言無疑是難度非常大的?，F(xiàn)實(shí)中，雖然《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》也對于舉證責(zé)任進(jìn)行了補(bǔ)充的規(guī)定，在某些情況下舉證責(zé)任是可以逆轉(zhuǎn)的，但是這些情況并未涵蓋上述舉證場景。所以說，根據(jù)現(xiàn)行《公司法》取消了資本審查程序的規(guī)定，債權(quán)人想要了解股東是否完整履行了出資義務(wù)，進(jìn)而在產(chǎn)生債務(wù)糾紛的時候作為證據(jù)進(jìn)行列示，在現(xiàn)行情況下難度是非常大的。相應(yīng)地，股東作為了解整個出資程序的當(dāng)事人，在證明自己履行了相關(guān)責(zé)任并借以免除債務(wù)責(zé)任方面則具有更大的舉證優(yōu)勢。所以，在實(shí)際的司法審理中，建議法庭可以根據(jù)雙方在司法程序中的難點(diǎn)，在現(xiàn)行舉證責(zé)任相關(guān)法規(guī)未做正式修訂的情況下，對于這類案件能做具體的分析，對于債權(quán)人和出資人的舉證責(zé)任能夠做出適當(dāng)?shù)姆峙?，以?shí)現(xiàn)司法過程的公平合理。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用加速到期

與有限責(zé)任公司相比，股份有限公司的信用基礎(chǔ)有所不同，對資本轉(zhuǎn)移的監(jiān)管方式也有很大差異。在實(shí)收資本制度下，公司股東無須轉(zhuǎn)讓股權(quán)而收購方股東無須繳納注冊資本的情況下，很少發(fā)生未繳資本出資的情況。但是，在適用法律規(guī)定的情況下，如果為了提高資金利用率而成立公司，則股東可以同意更長的認(rèn)購期。當(dāng)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，可能會有未付資本。因此，在改革期間進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，將逐漸出現(xiàn)誰有義務(wù)支付資本的問題。認(rèn)購制下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有很多情況，關(guān)于全額認(rèn)購和違反出資協(xié)議的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有明確的法律規(guī)定，但是在未到期的系統(tǒng)中，如何規(guī)范股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，股東的出資尚未完成情況下是需要討論的。一些意見反對尚未出資的股東進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，這主要是因?yàn)楣蓶|的未償出資額實(shí)際上是對公司的債務(wù)承擔(dān)負(fù)有連帶責(zé)任，而尚未出資的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓可能會導(dǎo)致債務(wù)責(zé)任混亂，在實(shí)際履行債務(wù)責(zé)任的時候出現(xiàn)問題。根據(jù)民法的基本原則，債務(wù)人想要轉(zhuǎn)移債務(wù)，首先必須經(jīng)由債權(quán)人的同意才能實(shí)施債務(wù)的轉(zhuǎn)讓。根據(jù)這一原則，股東的未償出資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓與債務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)該視為同一種類型的轉(zhuǎn)讓行為，需要經(jīng)由債權(quán)人的同意才能進(jìn)行。［4］但是，根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，未償出資的股權(quán)并未被嚴(yán)格限制轉(zhuǎn)讓，根據(jù)法律的“法無禁止則可行”原則，當(dāng)前這類股權(quán)是可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的。所以，對于這類股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題，應(yīng)該適用加速到期制度，將其與債權(quán)進(jìn)行聯(lián)系，需要在征得債權(quán)人同意的情況下才能進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。

（三）以公序良俗原則判斷出資期限效力

該文認(rèn)為，出資期限過長的出資協(xié)議不能單一地被宣布為無效合同。如果假設(shè)由于股東同意的過長出資而使股東有主觀惡意來逃避出資義務(wù)或?yàn)E用合同法，那么這顯然是主觀的和任意的，沒有邏輯上的準(zhǔn)確性。但是，出資義務(wù)的確定與出資期限的約定密切相關(guān)。如果需要在法律實(shí)踐中確定此類協(xié)議的有效性，建議從可收縮性的角度評估注資期的有效性。

三、結(jié)語

我國股東資本認(rèn)繳制度改革之路是伴隨著市場經(jīng)濟(jì)的深化發(fā)展和法治體系的不斷完善而進(jìn)行的，現(xiàn)行股東資本認(rèn)繳制度在本質(zhì)上可以說仍然屬于法定資本認(rèn)繳制度，這一方面能夠?yàn)橥顿Y者投資積極性的調(diào)動創(chuàng)造機(jī)會；另一方面也在一定程度上不利于債權(quán)人利益的保護(hù)。認(rèn)繳資本加速到期制度雖然在當(dāng)前我國的相關(guān)法律中沒有直接的規(guī)定，但是其作為一項(xiàng)保護(hù)債權(quán)人合法利益的制度值得我國在今后的法律制定和司法實(shí)踐中加以嘗試和完善。只有投資人和債權(quán)人的利益都能夠得到有效的保護(hù)，我國的股東認(rèn)繳相關(guān)法律制度才可稱之為完善，才能更好地促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。該文對于當(dāng)前股東認(rèn)繳出資加速到期相關(guān)法律問題的研究和討論，希望能夠?qū)α⒎ń绾退痉ń缣峁┮欢ǖ慕梃b，助推我國股東認(rèn)繳出資加速到期制度的制定和完善。