喻鴻波

（重慶合縱律師事務(wù)所，重慶 400023）

2019年10月21日，《民法典》婚姻家庭編草案三審在十三屆全國人大常委會第十四次會議中進(jìn)行了分組審議［3］。此審議過程中，主要對《民法典》婚姻家庭編和現(xiàn)行《中華人民共和國婚姻法》進(jìn)行比對，增添了部分的法律規(guī)定層面。例如確立了日常家事代理權(quán)，明確了夫妻間共同的債務(wù)范圍，以及關(guān)于分割夫妻共同財產(chǎn)的規(guī)定，賦予親子關(guān)系異議權(quán)等內(nèi)容。在《民法典》婚姻家庭編的三次審稿過程中，都沒有提起關(guān)于婚約的有關(guān)規(guī)定，回避婚姻法中對婚約的法律規(guī)定。而婚約從西周發(fā)展至今，作為婚姻中傳統(tǒng)的習(xí)俗，在現(xiàn)當(dāng)代的社會中仍發(fā)揮著重要的作用和地位，牽扯到婚姻關(guān)系中每個家庭成員的切身利益，因此要充分考慮婚約入《民法典》的利弊關(guān)系，作出更具科學(xué)性的法律規(guī)定。

一、關(guān)于婚約的認(rèn)識

婚約是指男女雙方在結(jié)婚前所做的事先約定［4］。后通過訂婚成立婚約，男女雙方成為未婚夫婦。從中國古代開始，婚姻多由父母家族包辦，對于男女雙方來說具有法律約束性的。我國明朝清朝都有關(guān)于婚約的法律規(guī)定，而到中華人民共和國成立之后的《婚姻法》對婚約問題并沒有提出詳細(xì)的規(guī)定，婚約不具有法律約束力?；榧s由于受理群體的特殊性，其成立也是以男女雙方身份關(guān)系的約定為前提的，因此，對于男女雙方來說，不具有強(qiáng)制性，因此，在中國的法律中，并沒有通過詳細(xì)的法律規(guī)定進(jìn)行法律保護(hù)。在中華人民共和國成立以來，提倡婚姻自由，法律賦予了當(dāng)事人自主選擇婚姻的選擇權(quán)，以及自覺履行婚約的選擇權(quán)，法律不具有干涉的權(quán)利［5］。

二、婚約入典的限制因素

婚約作為建立婚姻關(guān)系的前提準(zhǔn)備活動，如果婚約作為婚姻關(guān)系的法定約定，其目的是建立婚約關(guān)系，那么通過法律的約束后，會強(qiáng)化兩人之間的身份屬性，一旦婚約具有了法律約束性，一方因躲避法律糾紛和制裁就會產(chǎn)生被迫加入不滿意的婚姻關(guān)系中，而且弱勢群體很容易因此受到惡意訴訟，陷入財產(chǎn)或法律糾紛中。

另一方面，婚約如果作為建立婚姻關(guān)系的準(zhǔn)備活動，那么婚約的成立就要為婚姻關(guān)系的建立做好相應(yīng)的籌備以及承擔(dān)相應(yīng)的后果［6］。婚約一方面是婚姻雙方關(guān)系的心理建設(shè)，在法律上沒有明確的權(quán)利干涉，一方面是關(guān)于財產(chǎn)的物質(zhì)基礎(chǔ)建立，一旦發(fā)生婚姻關(guān)系未建立的結(jié)果，法律就要為婚前婚約關(guān)于財產(chǎn)的物質(zhì)進(jìn)行法律處理，但是在現(xiàn)有的《民法典》婚姻家庭編中并沒有明確的法律規(guī)定和法律依據(jù)。

第三，婚約在法律體系中無法加入，是由于婚姻自由的限制，當(dāng)婚約加入法律規(guī)定的范疇內(nèi)，就一定程度上限制了婚姻自由，也賦予了婚姻上一定形式的法律約束力，而婚約的成立就在婚姻自由的限制上劃分了邊界?；榧s成立之前，婚姻雙方都有各自獨(dú)立的婚姻自由權(quán)，婚約成立之后，則婚姻雙方都擁有了一個有限制性的婚姻自由權(quán)［7］。但是婚約的成立并不意味著婚姻關(guān)系的正式建立，任意一方的關(guān)系終止都會對另一方產(chǎn)生重大的人生影響，毀約者的中止行為會對守約者的心理和財產(chǎn)上都造成巨大的損失。

三、婚約的入典價值意義

首先，婚約入典，是通過法律的層面對婚姻關(guān)系建立前的法律保障［8］。法律賦予每一個人婚姻自由的權(quán)利，當(dāng)婚姻雙方建立了非正式的婚姻關(guān)系時，一方產(chǎn)生了終止婚前約定的心理和行為，則會對守約者產(chǎn)生心理上的打擊和物質(zhì)上的損失。除了傳統(tǒng)的道德教育和批判的方式，通過法律的方式可以保護(hù)守約方婚姻自由，讓毀約方自己承擔(dān)損害他人法律賦予的婚姻自由權(quán)的后果。婚約作為一紙合同，卻不能通過合同法追究毀約方的法律責(zé)任，在侵權(quán)法的保護(hù)范疇內(nèi)就忽視了婚姻雙方關(guān)系的特殊性，因此只能通過確立婚約的法律地位，從另一個層面考慮婚約合同所能兼顧的侵權(quán)賠償方面。

其次，婚約作為婚姻關(guān)系身份的特殊約定，也是建立正式的婚姻關(guān)系前的程序［9］。婚姻關(guān)系正式建立后受到婚姻法的保護(hù)，而婚約在建立正式婚姻前一階段，這一階段內(nèi)的法律過失，可以與婚姻法合同法進(jìn)行聯(lián)系和調(diào)整婚姻雙方在婚約階段的法律關(guān)系。在婚約的制定和履行的過程中，雙方要堅持誠實守信的原則，由于信賴而造成另一方財產(chǎn)及精神利益損失的要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，婚約作為特殊的合同，可以利用合同法中相關(guān)的規(guī)定，根據(jù)受害者的具體情況分析賠償機(jī)制。

第三，婚約除了婚姻雙方的人身屬性外，還有對于婚約財產(chǎn)的規(guī)定。例如在中國傳統(tǒng)的婚嫁禮俗上，在制定婚約時，男方會給予女方一定的財產(chǎn)數(shù)量，作為禮金及彩禮，彩禮的數(shù)量視男方家庭經(jīng)濟(jì)狀況而定，這是男方對未來建立婚姻關(guān)系的保障金，女方也會通過嫁妝的方式和彩禮共同成為建立婚姻關(guān)系后的夫妻共同財產(chǎn)。在制定婚約后建立正式婚姻關(guān)系前，男女雙方及其家庭都會有各自的財產(chǎn)往來。在婚姻中的財產(chǎn)屬性中，不同于古代的彩禮傳統(tǒng)，現(xiàn)代社會的彩禮主要是為新婚夫婦提供建立正式婚姻關(guān)系后的生活物質(zhì)保障［10］。在發(fā)生婚約惡性終止的過程中，就要考慮到婚姻財產(chǎn)的分割，要考慮到彩禮的生效條件，以及獲得彩禮的義務(wù)履行，分析彩禮的得利，對于受害者要制定相應(yīng)的補(bǔ)償機(jī)制，補(bǔ)償財產(chǎn)和心理損失。在建立婚約關(guān)系時，財產(chǎn)往來往往是贈與的性質(zhì)，是依附于婚約而存在的，因此當(dāng)婚約被違反時，就要重新通過法律的層面界定財產(chǎn)往來的屬性，以及財產(chǎn)的歸屬。這樣就可以通過法律保障受害者的財產(chǎn)權(quán)益，以及防止惡性婚約建立，影響社會健康發(fā)展。

第四，婚約入典可以通過法律的層面保障受害方避免精神層面損害。一般來說，婚約階段作為婚姻關(guān)系建立的前期階段，會涉及婚姻雙方家庭的關(guān)系往來以及社交往來和物質(zhì)投資，婚約的法律規(guī)定可以通過法律的層面保障雙方投入的結(jié)果，降低物質(zhì)投資的不確定風(fēng)險性，也從形式上保障了婚姻雙方情感和物質(zhì)的雙向投入，在法律層面上約束婚姻，雙方對婚姻的尊重，確?；橐鲭p方在婚姻關(guān)系中的平等地位。

總而言之，通過對法律理論層面的探討，婚約可以作為婚姻中雙方各自信任的特殊身份契約而納入現(xiàn)有的《民法典》中，我們可以在實體的法律過程中保護(hù)婚約契約自由，但是同時要根據(jù)我國的具體國情進(jìn)行具體分析，探討婚約財產(chǎn)糾紛案出現(xiàn)遞增趨勢的原因，若引入引起財產(chǎn)糾紛案的責(zé)任賠償制，引起更多的案件產(chǎn)生訴訟糾紛，造成法院系統(tǒng)高負(fù)荷的運(yùn)作，這就是不可取的?？偠灾?，將婚約納入《民法典》中，有利也有弊，納入法典中并非限制婚姻的發(fā)展，而是要保障在婚姻過程中婚約的信賴?yán)?，對于目前來說，不斷規(guī)范婚約的具體法律措施，并引入《民法典》的規(guī)定中是不斷發(fā)展的趨勢，因此，要根據(jù)法律和民情，雙方相互協(xié)調(diào)，各自補(bǔ)充，建立具有人情依據(jù)的法律規(guī)定，用法律中婚約規(guī)定來保障婚姻中各自財產(chǎn)利益，有效地減少婚姻破裂中婚約的財產(chǎn)糾紛案件增長趨勢。