銀昕

法治，是規(guī)范，是保障，具有基礎性地位。沒有全面依法治國，國家治理和社會生活不可能有序運行。黨的十八大以來，黨中央明確提出全面依法治國，并將其納入“四個全面”戰(zhàn)略布局予以有力推進。而一年前的2020年11月16日至17日，黨的歷史上更是首次召開了中央全面依法治國工作會議。

在全面依法治國戰(zhàn)略推進過程中，依法治企占據(jù)著不容忽視的地位。除了掌握著國民經(jīng)濟命脈、撐起經(jīng)濟發(fā)展大局的央企和國企，民營企業(yè)自改革開放后，特別是市場經(jīng)濟制度建立之后，如雨后春筍一般發(fā)展壯大。9月6日，中國數(shù)字經(jīng)濟博覽會上的數(shù)據(jù)顯示，民營經(jīng)濟為我國貢獻了50%以上的稅收、60%以上的GDP、70%以上的技術創(chuàng)新、80%以上的城鎮(zhèn)就業(yè)、90%以上的市場主體數(shù)量。

這90%以上的市場主體，已經(jīng)是社會組成的重要細胞，實現(xiàn)合法依規(guī)經(jīng)營是實現(xiàn)法治社會的必需。

企業(yè)合規(guī)，制度建設進展神速

西方國家“企業(yè)合規(guī)”的概念，始于上世紀30年代經(jīng)濟大蕭條時期。而最早的合規(guī)與風險控制在銀行業(yè)率先出現(xiàn)。

當時，企業(yè)通過規(guī)范員工行為加強內(nèi)部控制，以求獲得社會信任，一些行業(yè)協(xié)會紛紛制定行業(yè)規(guī)則和合規(guī)指南，以規(guī)范同業(yè)企業(yè)的依規(guī)經(jīng)營，于是，合規(guī)理念開始出現(xiàn)，合規(guī)管理隨之應用。但當時，監(jiān)管部門的介入較少，絕大多數(shù)是企業(yè)自發(fā)或者行業(yè)自治范圍內(nèi)的合規(guī)管理。

上世紀60年代，美國西屋電氣、通用電氣兩家公司及其關聯(lián)企業(yè)通過劃分市場、操縱價格和控制招標等方式在電氣行業(yè)形成壟斷地位，最終遭到美國刑事反壟斷部門的調(diào)查。兩家巨頭電氣企業(yè)分別被拆分，共有30余家企業(yè)和40多人與檢察機關達成認罪協(xié)議并被法院判處數(shù)百萬美元的罰金，7名公司高管被判處有期徒刑。這一事件由企業(yè)不合規(guī)的操作引發(fā)，并對涉事企業(yè)和企業(yè)主造成毀滅性打擊，使美國社會更加重視企業(yè)合規(guī)問題。

此后，西方企業(yè)開始尋求一套有效且能夠貫徹落實的合規(guī)管理體系，為行政和司法部門認定違法企業(yè)或個人有無主觀過錯提供規(guī)則。根據(jù)這套體系，行政與司法部門可以與沒有主觀過錯的個人以及違法情節(jié)輕微，且認真履行了合規(guī)體系的企業(yè)達成和解或減輕處罰。

上世紀70年代，美國頒布了《反海外腐敗法案》，意在同時管理美國公司賄賂行為及外國公司通過美國分支機構(gòu)進行賄賂的行為，美國聯(lián)邦司法部對此類行為擁有刑事管轄權，美國證券交易委員會具有民事管轄權?？梢哉f，《反海外腐敗法案》是美國企業(yè)普遍重視合規(guī)化經(jīng)營的開端。

1992年，中國確立市場經(jīng)濟體制，民營企業(yè)進入大發(fā)展時期，但當時企業(yè)合規(guī)管理尚未起步。直到21世紀初，中國企業(yè)才在金融行業(yè)率先產(chǎn)生了較為系統(tǒng)的合規(guī)管理機制。

2006年10月，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會頒布《商業(yè)銀行合規(guī)風險管理指引》，為商業(yè)銀行合規(guī)風險的管理提供了依據(jù)。此后，中國保險監(jiān)督管理委員會于2007年發(fā)布《保險公司合規(guī)管理辦法指引》，中國證券監(jiān)督管理委員會于2008年發(fā)布《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》。合規(guī)管理在我國金融行業(yè)率先開展起來。

這一階段，合規(guī)管理的概念在我國僅限于金融領域，對其他行業(yè)來說，合規(guī)管理依然陌生。

然而，隨著國際業(yè)務的增加，因企業(yè)不合規(guī)而產(chǎn)生的危機問題凸顯，這促使中國企業(yè)開始自行建設企業(yè)內(nèi)部的合規(guī)管理制度，而國家也從制度層面加強企業(yè)合規(guī)建設。

11月8日，北京德和衡律師事務所高級合伙人陶光輝告訴《法人》記者，2017年至2018年頻繁發(fā)生企業(yè)合規(guī)問題，一部分是央企、國企“走出去”時遇到了問題，還有一部分是一些企業(yè)在海外經(jīng)營與貿(mào)易中遇到了問題?！?018年出臺了一些重磅的文件和國家標準，如國務院國資委頒發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》、國家發(fā)改委等印發(fā)《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》，國家標準GB/T-35770《合規(guī)管理體系指南》進入實施階段。我們稱這一年為中國的‘合規(guī)管理元年’。”

今年全國兩會，十三屆全國人大四次會議表決通過的“十四五規(guī)劃”中，明確提出引導走出去企業(yè)“加強合規(guī)管理”，并“推動民營企業(yè)守法合規(guī)經(jīng)營”。11月1日，個人信息保護法開始實施。作為數(shù)字經(jīng)濟較發(fā)達的中國，這部法律在國際上獲得很高關注度?！敖衲?月，有外資企業(yè)找到我們，讓我們律所就個人信息保護法對企業(yè)的流程、業(yè)務和各項規(guī)章制度進行對照檢查?！北本┦兄新劼蓭熓聞账蓭熩w虎告訴記者，在他的印象中，外資企業(yè)對合規(guī)管理的重視程度，值得學習。

短短15年間，中國幾乎走過了西方國家近百年的歷程。一是企業(yè)合規(guī)管理主體的多元化，企業(yè)合規(guī)管理從金融業(yè)擴展到央企、國企，再逐漸發(fā)展至民營企業(yè)。與西方國家前期階段主要由公司發(fā)起內(nèi)部自查及行業(yè)協(xié)會發(fā)起的自治不同，中國檢察部門與諸多行政部門都對企業(yè)合規(guī)出臺了相關政策、制度或提出了指導性意見，幾乎跳過了公司自查和行業(yè)自治的階段，直接進入了檢察機關及行政部門強力干預并提出標準化體系的成熟階段。

不過，同樣是“合規(guī)”，不同身份的企業(yè)賦予其含義并不相同。一位不愿具名的企業(yè)法務工作者對記者表示：“目前大家都在談企業(yè)合規(guī)，但各自的角度和出發(fā)點不一樣。央企國企的‘預防型合規(guī)’、民企的‘涉案型合規(guī)’和外企的‘道德型合規(guī)’。討論合規(guī)問題時，應當捋清談的是哪一種’合規(guī)’。當然，這三種類型高度交叉，未來也應會有所融合。

參考國外做法，更要因地制宜

陶光輝認為，提倡企業(yè)合規(guī)經(jīng)營，并不等于在企業(yè)違法或出現(xiàn)不合規(guī)問題時，將涉事企業(yè)一棍子打死。一旦企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營，股東、供應商、銷售商都會受到重大利益損失，而失業(yè)員工繼而會成為社會的不穩(wěn)定因素。

公開資料顯示，1991年美國制定的《組織量刑指南》，為企業(yè)合規(guī)激勵制度提供了依據(jù)，行政機關也可據(jù)此對主動建立合規(guī)管理體系的企業(yè)給予適當獎勵，并對于主動配合調(diào)查并主動進行內(nèi)部懲處的違法企業(yè)可以降低處罰幅度。此外，《組織量刑指南》還明確鼓勵企業(yè)配合執(zhí)法機關的調(diào)查并據(jù)此給予企業(yè)合規(guī)激勵。該制度改變了企業(yè)在合規(guī)方面的態(tài)度，企業(yè)管理者開始從企業(yè)內(nèi)部合規(guī)的監(jiān)管者轉(zhuǎn)變?yōu)楹弦?guī)的倡導者。

一位不愿具名的法律工作者向《法人》記者表示，當企業(yè)建立并施行了一套健全的合規(guī)制度之后，出于對合規(guī)制度的鼓勵，當企業(yè)違法的情節(jié)較為輕微，或查明企業(yè)的確已經(jīng)履行了一整套合規(guī)化制度之后，可以暫緩或不予起訴，行政部門與之達成和解;涉及對企業(yè)制裁的，設立考驗期，當考驗期內(nèi)的企業(yè)達到某一明確標準后便撤銷考驗期內(nèi)對企業(yè)的制裁，這已經(jīng)成為國際通行的慣例。

2020年最高人民檢察院啟動企業(yè)合規(guī)改革第一期試點工作，在深圳寶安、上海浦東、上海金山等6個基層檢察院中，對民營企業(yè)負責人涉經(jīng)營類犯罪，按照“依法能不捕的不捕、能不訴的不訴、能不判實刑的提出適用緩刑的量刑建議”的原則，同時也探索督促涉案企業(yè)合規(guī)管理。今年3月，最高人民檢察院第二期改革試點范圍擴大至上海、北京、浙江等10個省市時，此原則被沿用。

然而，對于涉嫌嚴重犯罪的情節(jié)，企業(yè)及其經(jīng)營者不可適用于合規(guī)激勵機制。對企業(yè)的“厚愛”如果被別有用心的人利用，將得不償失。最高人民檢察院開展第一期企業(yè)合規(guī)改革試點工作時，就提出在進行合規(guī)激勵的同時，探索督促涉案企業(yè)合規(guī)管理，促進“嚴管”制度化，防范“厚愛”被濫用。

6月3日，最高人民檢察院聯(lián)合其他八個部委，研究制定了《關于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見（試行）》，規(guī)定了五種不適用合規(guī)激勵機制的情形：個人為進行違法犯罪活動而設立公司、企業(yè)的;公司、企業(yè)設立后以實施犯罪為主要活動的;公司、企業(yè)人員盜用單位名義實施犯罪的;涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪的;其他不宜適用的情形。

平臺經(jīng)濟，監(jiān)管體系常態(tài)化

2021年被譽為平臺經(jīng)濟反壟斷“元年”。

在開年之初的2月7日，國務院反壟斷委員會制定發(fā)布《國務院反壟斷委員會關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南》，（下稱《反壟斷指南》）對“經(jīng)營者集中”“強制二選一”“價格歧視”“聯(lián)合操控價格”等平臺經(jīng)濟中普遍存在的突出問題進行了規(guī)定。隨后，相關部門對一批企業(yè)立案調(diào)查并最終予以巨額罰款。

《反壟斷指南》是有關部門對平臺經(jīng)濟合規(guī)運營的第一拳，代表著對平臺企業(yè)嚴格監(jiān)管的第一槍。

陶光輝向記者表示，互聯(lián)網(wǎng)平臺的被處罰和調(diào)查，可從三個方面得到啟示?！笆紫仁侵鞴懿块T加強塑造公平競爭的環(huán)境，對弱勢消費者的保護有目共睹，對建設長期和公平的市場大有好處，監(jiān)管是最關鍵的推動;其次，頭部企業(yè)再也無法野蠻生長和無序擴張，必須重新審視自己的業(yè)務模式和業(yè)務流程;再次，消費者對企業(yè)合規(guī)也能依法提出自己的要求，在遭遇不合規(guī)的對待時，消費者或用戶的合規(guī)意識和合規(guī)判斷能力也得到了提升。”

近日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)平臺分類分級指南（征求意見稿）》（下稱《分類分級指南》）和《互聯(lián)網(wǎng)平臺落實主體責任指南（征求意見稿）》（下稱《責任指南》），意味著對平臺企業(yè)的分類、定義以及監(jiān)管進入了常態(tài)化模式，對現(xiàn)存的平臺企業(yè)作了一次集中性的梳理、歸類，并規(guī)定了各自的主體責任清單。

記者查詢發(fā)現(xiàn)，《分類分級指南》首先從業(yè)務角度把平臺企業(yè)分為六類：網(wǎng)絡銷售類平臺、生活服務類平臺、社交娛樂類平臺、信息資訊類平臺、金融服務類平臺、計算應用類平臺。

隨后，從用戶規(guī)模、業(yè)務種類、經(jīng)濟體量、限制能力四個方面出發(fā)，《分類分級指南》將平臺分為超級平臺、大型平臺和中小平臺三級。這種分類方法是我國首次，也是全球首次對平臺企業(yè)進行明確分類，還是全球第一個提出“超級平臺”概念的國家。

所謂超級平臺，是指平臺有超大用戶規(guī)模、超廣業(yè)務種類、超高經(jīng)濟體量和超強限制能力。具體來說，是指在中國內(nèi)地年度年活躍用戶不低于5億，核心業(yè)務至少涉及上述類型中的兩類業(yè)務，上年底市值（或估值）不低于10000億元人民幣，在限制商戶接觸消費者（用戶）方面具有超強的能力。

值得注意的是，《互聯(lián)網(wǎng)平臺落實主體責任指南》對平臺企業(yè)提出了34條具體的主體責任，其中大型平臺和中小平臺只需要履行第10條至第34條，而超大型平臺企業(yè)需要恪守全部34條主體責任。也就是說，《責任指南》為超大型平臺單獨提出了9條合規(guī)義務，“能力越大，責任也就越大”，這在全球也是超前的創(chuàng)舉。

超大型平臺“獨享”的9條合規(guī)義務分別是：公平競爭示范、平等治理、開放生態(tài)、數(shù)據(jù)管理、內(nèi)部治理、風險評估、風險防控以及安全審計和促進創(chuàng)新。

此外，已開始施行的個人信息保護法第五十八條規(guī)定，“提供重要互聯(lián)網(wǎng)平臺服務、用戶數(shù)量巨大、業(yè)務類型復雜的個人信息處理者”要承擔更重要的平臺責任，其中所指的“更重要的平臺責任”，在《責任指南》中亦有體現(xiàn)?！坝脩粼蕉啵?guī)模越大，責任也就越大”。這正是中國對平臺經(jīng)濟進行合規(guī)治理的原則。

（責編 白馗 美編 劉曉瑩）