□李潤釗

根據法律規(guī)定，勞動者主張加班費應當就加班基礎事實承擔舉證責任。記者調查發(fā)現(xiàn)，在勞動者討要加班費的過程中，加班爭議時間跨度越長，勞動者追回加班費的概率越低。對于加班事實的取證到底難在哪？如何避免“無薪”加班熬到“陳”年？

“補發(fā)近三年的加班報酬”“要求企業(yè)支付五年的加班費”“主張10 年的加班工資”，在福建省廈門市湖里區(qū)勞動爭議調解委員會調解員曾煥生的辦公室里，整齊擺放著一摞摞的裁決書。這些勞動爭議案件都有一個共同的特點：勞動者都是主張用人單位向其支付加班工資。加班工資的時間跨度短的半年，長的足有18年。

“酒是陳的香，可這加班工資‘陳’起來就棘手了?！痹鵁ㄉ寡?，勞動者能夠全額追回這些加班工資的概率，隨著案件時間跨度的延長而降低。原因就在于隨著時間的推移，勞動者取證的難度也在不斷增加。

253張朋友圈截圖

曾在廈門一家保安公司工作的延慶祥（化名），因為加班費爭議將公司告上法庭。他所主張的加班工資時間跨度從2016 年12 月至2019 年11 月，要求賠償的加班工資金額為37574.13 元。為這不到三年的加班工資，光取證就折騰了他近半年時間。

延慶祥告訴記者，保安公司對他加班的事實沒有提出異議，雙方爭議的焦點一直在加班的具體時間長度上。在他提交的證據清單中，包括了考勤表和工資表。記者注意到，2018 年1 月以后，保安公司的考勤表通過標注符號“+”“/”來記錄保安的加班時長，“+”表示加班八小時，“/”則表示加班四小時。而在證據清單里，記者未能找到2018年1月以前的考勤記錄。

曾煥生告訴記者，今年實施的《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第42 條規(guī)定，勞動者主張加班費的，應當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據，用人單位不提供的，則由用人單位承擔不利后果。依據《工資支付暫行規(guī)定》，用人單位負責保管勞動者的考勤記錄及工資支付情況，保存時間至少為兩年。

延慶祥被告知，保安公司未能提交兩年以前的考勤記錄，也不會因此承擔不利的法律后果，舉證的責任仍在他自己身上。

為了證明自己兩年前的加班情況，延慶祥不得不四處找人幫忙搜集當年的交接班記錄表和節(jié)假日通知單，但能找到的佐證材料并不多。這些證據不是缺了負責人簽字，就是沒有加蓋公司公章，很難證明自己曾經加班的事實。

后來，延慶祥找到當年和他搭班的保安劉慶（化名）。2017 年劉慶在微信朋友圈里，幾乎每天都會給家人“曬”一張自己上班打卡的圖片。劉慶沒想到自己“曬圈”的習慣，竟成了證明延慶祥加班時間的有利證據。

在延慶祥提交的證據清單中，劉慶提供的253張朋友圈截圖和簽名證詞也在其中。這些截圖、證詞與延慶祥的主張相互印證，證明了2017年1月7日到10月17日期間，延慶祥每天出勤的時長為12 個小時。

幸運是少數人的

延慶祥收到了裁決書，最終的賠償與他所主張的金額一致。仲裁委員會認為，雖然延慶祥并未提供自己在2016 年12 月至2017 年1月的加班證明，但保安公司也沒有證據證明延慶祥在2017 年1 月后工作崗位、勞動報酬發(fā)生了明顯變化。因此2016 年12 月至次年1 月的加班情況遵循2017年1月7日以后的規(guī)律予以核定，按照每天四小時計算加班時間。

“勞動爭議適用‘誰主張、誰舉證’的原則，追索加班費的案件也不應例外?！痹鵁ㄉ嬖V記者，“勞動者主張加班費應當就加班事實舉證，但由于這類證據大多由用人單位持有，勞動者所能獲取的加班證據極其有限。在這種情況下，要求勞動者進行充分舉證，證明其加班天數和加班費的具體數額，具有相當大的難度?！?/p>

像延慶祥這樣，能夠全額追回加班工資的案例并不多見。

“他是少數幸運的吧！”聽說有同行拿到了三年前的加班工資，同為保安的李學傅（化名）既羨慕又無奈。他羨慕延慶祥辛苦取證有了好結果，無奈的是自己11年沒日沒夜的加班最終只換回了一年零三個月的加班工資。

“日常平均3小時巡邏一次，重大節(jié)日兩小時巡邏一次，巡邏以外的時間在值班室里看監(jiān)控，每天值班12 個小時。”2009 年入職后，這曾是李學傅保安工作的日常。由于李學傅無法提供2016 年2 月以前的加班證據，當地仲裁委對他主張的加班事實不予認定。他最終只拿到了2016 年2 月至離職期間法定節(jié)假日和雙休日的加班工資，合計2951.7元。

李學傅的手機里至今保留著兩年前那份裁決書的圖片，他感嘆：“我要拿什么證明自己‘那些年’加的班？”

曾煥生近三年調解了多起加班工資勞動爭議，時間跨度超過兩年的，近八成因勞動者無法舉證，導致追要加班費的主張被駁回或被部分駁回。在那一摞摞的裁決書中，像李學傅一樣追不回加班工資的，是“沉默的大多數”。

“無薪”加班不應熬到“陳”年

“為了一點加班費，要耗時耗力地去搜集證據，這對普通打工者來說，維權的‘門檻’太高了?！痹诶顚W傅看來，讓勞動者自己證明自己曾經加過班，這件事多少有些“奇幻”。

“加班事實的舉證責任應當權衡勞資雙方的舉證能力，合理分配雙方的舉證責任。”曾煥生表示，在我國的法律實踐中，基于保護勞動者的原則，通常會緩和勞動者對加班費的舉證責任。只要勞動者一方提出的基本證據或初步證據，能夠證明用人單位存在加班事實，便可視為已經完成舉證責任，轉由用人單位對勞動者的實際加班情況進行舉證。用人單位無法舉證的，則應承擔舉證不能的不利后果。

“與其等到事后投入大量精力，苦心搜集‘無薪’加班的證據，不如在侵權行為發(fā)生時，就拿起勞動者維權的武器。”福建金磊律師事務所律師黃家焱在接受記者采訪時表示，“‘無薪’加班不應熬到‘陳’年?！?/p>

他建議，工會、勞動法律監(jiān)督組織應當開展經常性調查，及時發(fā)現(xiàn)問題，盡早固定證據。勞動者則應留心保存打卡、考勤、工資發(fā)放記錄和加班通知等加班證明，把“搜證”的工作做在加班的前面?！?/p>