王秀萍

（寧夏警官職業(yè)學院 寧夏 銀川 750021）

2021年1月1日開始施行的《中華人民共和國民法典》（以下簡稱“民法典”）第一千零七十七條規(guī)定了離婚冷靜期：“自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請?！边@是國家首次以法律的形式規(guī)定了離婚冷靜期，對于降低沖動離婚率、保障婚姻家庭在社會秩序穩(wěn)定方面的作用有著積極意義，但也仍然存在一些現(xiàn)實操作問題，對此，我們應(yīng)理性對待和分析。

一、離婚冷靜期規(guī)定的分析

1.離婚冷靜期的適用范圍

從民法典第一千零七十七條的規(guī)定來看，離婚冷靜期應(yīng)指向適用于夫妻雙方向民政部門申請登記的協(xié)議離婚，并未包含起訴離婚。即如果夫妻雙方不能達成離婚協(xié)議，則只能選擇向法院訴訟的方式離婚，此時，法官應(yīng)該根據(jù)法律規(guī)定，先對雙方進行調(diào)解，調(diào)解不成的，再通過審理的方式判斷雙方感情是否確已破裂，以及雙方有無過錯等情形，決定是否同意離婚，而不再適用離婚冷靜期。

2.離婚冷靜期的適用期限

民法典將離婚冷靜期的適用期限設(shè)置為三十日，這個時間對于因為瑣事發(fā)生爭吵而沖動輕率離婚的夫妻來說，足夠使雙方冷靜下來，并通過溝通化解矛盾，在一定程度上能夠減少沖動離婚現(xiàn)象的發(fā)生。而對比其他國家關(guān)于離婚冷靜期的規(guī)定，比利時、瑞典、奧地利等規(guī)定的是六個月，法國、葡萄牙規(guī)定的是三個月。過長的冷靜期容易成為阻礙個人婚姻自由的因素，反而會徒增當事人離婚的訴訟壓力和成本。比較之下不難看出我國規(guī)定的三十日還是較為合適的，在考慮離婚時個人意愿及態(tài)度的同時還能兼顧時間及離婚成本的消耗問題。對此，三十日的冷靜期只是對協(xié)議離婚設(shè)置了一個限制程序，阻止部分沖動離婚的夫妻，對于理智型的離婚夫妻而言，離婚冷靜期的規(guī)定也僅是讓當事人多跑一次婚姻登記機關(guān)，基本不會對他們造成影響。

3.離婚冷靜期的適用程序

根據(jù)民法典的規(guī)定，夫妻雙方協(xié)議離婚時應(yīng)滿足以下條件：一是夫妻雙方均愿意離婚；二是夫妻雙方已就共同財產(chǎn)分配和子女撫養(yǎng)權(quán)問題達成協(xié)商一致的書面協(xié)議；三是夫妻雙方共同向婚姻登記機關(guān)提交離婚登記申請；四是經(jīng)過法定期間夫妻雙方親自到婚姻登記機關(guān)予以登記離婚。具體來說，根據(jù)民法典第一千零七十六條的規(guī)定，夫妻雙方通過協(xié)議登記的方式離婚，應(yīng)首先經(jīng)過自愿協(xié)商，達成關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)如何分配和子女撫養(yǎng)權(quán)問題如何處理的協(xié)議，并簽訂書面文件，此后夫妻雙方應(yīng)拿著離婚協(xié)議書親自向婚姻登記機關(guān)申請登記離婚。而根據(jù)民法典第一千零七十七條的規(guī)定，婚姻登記機關(guān)則在收到離婚登記申請之后，不會立即發(fā)放離婚證，而是告訴雙方受理離婚申請后有三十日的冷靜期，在這期間，任何一方反悔，都可以撤回已申請的離婚登記。若冷靜期過后夫妻雙方仍執(zhí)意離婚，還應(yīng)在冷靜期屆滿后的三十日內(nèi)再次共同向婚姻登記機關(guān)申請辦理離婚證。同時民法典第一千零七十八條規(guī)定，婚姻登記機關(guān)在查明雙方確屬自愿，并已就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割及債務(wù)處理等事項達成協(xié)議的，予以登記，發(fā)放離婚證，此時雙方婚姻關(guān)系解除。而在冷靜期屆滿后的三十日內(nèi)當事人未申請離婚證的，則視為撤回離婚登記申請，不發(fā)生離婚的后果，也即夫妻協(xié)議離婚的，必須兩次共同向婚姻登記機關(guān)提出申請，且符合法定期限的要求時，方可離婚，領(lǐng)取離婚證。因此，現(xiàn)行的協(xié)議離婚程序?qū)嵸|(zhì)上會經(jīng)歷五個環(huán)節(jié)，即申請、受理、冷靜期、審查、登記。

二、離婚冷靜期的價值分析

根據(jù)民政部的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，2018年我國離婚率為3.2‰，是2006年離婚率的3倍，2019年則達到了3.4‰。[1]在離婚率不斷攀升的形勢下，國家通過立法為離婚設(shè)置“冷靜期”，是有其合理性和必要性的。

1.符合婚姻自由的立法要求

現(xiàn)如今，人們在組合婚姻家庭時更多的是追求精神上的共鳴和感情上的融洽，但當婚姻的維系中摻雜進了柴米油鹽等很多生活瑣事的時候，夫妻之間就容易產(chǎn)生矛盾，而缺乏有效的溝通方式和解決矛盾的辦法時，人們往往會產(chǎn)生解除這段婚姻關(guān)系的想法。我國雖然保障結(jié)婚自由和離婚自由，但婚姻關(guān)系的解除往往會涉及社會秩序的穩(wěn)定，因此，通過設(shè)定一定期限的冷靜期，讓人們理性思考之后再決定繼續(xù)保持或解除婚姻關(guān)系，是符合婚姻自由的立法要求的。

2.順應(yīng)國際婚姻立法的趨勢，減少輕率離婚現(xiàn)象，防范社會風險

逐年攀升的離婚率已經(jīng)是世界各國面臨的一個共同話題，而高離婚率對社會秩序的穩(wěn)定所造成的負面影響更是不言而喻。對此，各國紛紛做出反應(yīng)，對婚姻家庭立法進行改革，設(shè)置離婚冷靜期。離婚冷靜期的設(shè)置能夠抑制把離婚當兒戲的不良趨勢，尤其是給輕率離婚的夫妻一個挽回婚姻或者反悔的機會，亦順應(yīng)了國際婚姻立法的趨勢。而實踐證明，離婚冷靜期的設(shè)置是有必要并有效果的。民政部發(fā)布的最新數(shù)據(jù)顯示，2021年上半年，全國離婚登記人數(shù)為96.6萬對，而2020年中國上半年離婚人數(shù)是159.5萬對，2021年上半年數(shù)據(jù)與之相比減少了62.9 萬對，離婚人數(shù)是去年同期的60%。[2]

3.蘊含了良好的婚姻家庭觀的價值引導(dǎo)

在中國的傳統(tǒng)文化中，家庭被寄予了很多美好的希望，人們普遍認為一個家庭的幸福美滿關(guān)系著整個國家和社會的安定，認為只有家和才能萬事興，只有家齊，國才能安寧，家庭在國家社會秩序的穩(wěn)定方面被放置在了非常重要的位置。良好的婚姻家庭觀倡導(dǎo)建立穩(wěn)定和睦的婚姻和家庭，在婚姻家庭的維系中，不能僅考慮個人的感受，應(yīng)全面衡量個人感受和家庭成員尤其是未成年子女的發(fā)展和利益需求，在婚姻出現(xiàn)問題時，應(yīng)理智處理和修復(fù)，而不是簡單地通過解除關(guān)系了事。離婚并不可恥，而離婚冷靜期的設(shè)置也并不是說贊同不幸福的婚姻非要勉強維持，但更不贊同因為一些瑣事而沖動離婚，使得本來可以挽救的婚姻卻走向破裂，相反離婚冷靜期蘊含了一種正面的婚姻家庭觀的引導(dǎo)：提醒人們無論是結(jié)婚還是離婚，都應(yīng)慎重全面考慮，正確平衡個人感情需求和合理照顧家庭成員尤其是未成年子女的利益需求之間的關(guān)系。

三、離婚冷靜期的問題分析

目前我國的離婚冷靜期制度尚處于建立階段，僅有框架而缺少具體的落實和配套措施。

1.離婚冷靜期缺乏例外情形的規(guī)定

雖然民法典第一千零七十七條明確規(guī)定了離婚冷靜期適用于協(xié)議離婚，但并未規(guī)定適用的例外情形。即當遇有家暴、虐待、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或惡意增加夫妻債務(wù)等情形時，是否還要適用離婚冷靜期？雖然實踐中發(fā)生家暴的當事人很少或者能夠通過協(xié)議離婚，基本都是以訴訟途徑而離婚的，但并不排除有協(xié)議離婚的可能，因此對于因為遭受家暴、虐待而申請登記離婚的，是否還需要適用離婚冷靜期就值得商榷了。另外，如果因為申請登記離婚，而在冷靜期內(nèi)遭受到報復(fù)性家暴的，以及在冷靜期內(nèi)一方轉(zhuǎn)移共同財產(chǎn)或惡意增加共同債務(wù)，以及藏匿未成年子女的，另一方是否可以申請終止離婚冷靜期，也是值得思考的一個問題。

2.適用期限缺乏彈性規(guī)定

民法典關(guān)于離婚冷靜期的規(guī)定表明，我國對冷靜期的適用期限采取了統(tǒng)一的固定期限的方式，統(tǒng)一規(guī)定為三十天。這種設(shè)置并沒有區(qū)分離婚理由、婚齡長短、有無子女尤其是未成年子女等情況，缺乏必要的彈性。對于婚齡較短或不曾育有子女的年輕家庭，因其發(fā)生沖動離婚或輕率離婚的可能性較大，但由于需要考慮的因素較少，實行三十天的冷靜期較為合適。但對于婚齡較長或者已育有子女尤其是未成年子女的家庭，由于離婚后必定會對未成年子女的身心健康造成不利影響，甚至是沉重的打擊，此時，三十天的冷靜期則有些過短，并未給雙方留足冷靜思考的時間?；叵腚x婚冷靜期設(shè)置的初衷，其目的是降低離婚率尤其是沖動型、輕率型離婚率，維護家庭關(guān)系穩(wěn)定，防止沖動離婚后又后悔的情形，而從我國目前施行情況來看，于實現(xiàn)初衷，稍顯乏力。

3.缺乏配套制度和措施

任何制度的設(shè)計不能僅靠幾個條款的規(guī)定就可以支撐該制度的實施，還需要一系列相配套的規(guī)定或措施來保障該制度能夠落實。而縱觀英國、韓國等域外國家，無一例外都有關(guān)于離婚冷靜期的配套措施，而我國由于該制度才剛確立，還缺少相應(yīng)的配套措施。如在冷靜期內(nèi)缺少第三方的調(diào)解機構(gòu)的介入、缺少對夫妻雙方及未成年子女的咨詢及心理疏導(dǎo)，缺少資產(chǎn)非必要轉(zhuǎn)移限制及家事代理權(quán)的限制等。

四、對我國離婚冷靜期優(yōu)化完善的建議

1.增加規(guī)定離婚冷靜期適用的例外情形

家暴只有零次和無數(shù)次的區(qū)別，因此若有當事人因為遭受家暴而申請登記離婚的，婚姻登記機關(guān)應(yīng)該準予登記，否則適用三十天的冷靜期，卻極有可能給施暴者反悔的機會，從而使得矛盾激化甚至是引發(fā)惡性事件，反而違背制度設(shè)置初衷。對此可借鑒韓國的規(guī)定，可以將家暴情形通過但書的方式排除在離婚冷靜期的適用范圍之外。同時可以增加規(guī)定冷靜期終止的情形，即當冷靜期內(nèi)出現(xiàn)報復(fù)性家暴、一方轉(zhuǎn)移共同財產(chǎn)或惡意增加共同債務(wù)、藏匿未成年子女、濫用家事代理權(quán)給另一方造成重大損害時，另一方可以向婚姻登記機關(guān)申請終止冷靜期，從而保護利益受損一方當事人的合法權(quán)益。

2.設(shè)置彈性的冷靜期

目前民法典中統(tǒng)一三十天的冷靜期的設(shè)置不足以應(yīng)對婚姻家庭中復(fù)雜多變的情況。應(yīng)意識到有些情況下冷靜期反而會激化夫妻矛盾，造成不必要的糾紛，而有些情況下冷靜期可能又不能起到維護家庭和睦，降低離婚率的作用。對此，因針對不同情況設(shè)置彈性的冷靜期。對此可做如下區(qū)分：一是夫妻雙方申請登記離婚時，婚齡較短且無子女，則適用普通的冷靜期三十天；二是夫妻雙方申請登記離婚時，婚齡較長且無子女或子女已經(jīng)成年，這時夫妻雙方提出離婚應(yīng)該是經(jīng)過深思熟慮的，且對子女身心健康造成的不利影響較小，對此可適當縮短冷靜期；三是夫妻雙方申請登記離婚時，育有未成年子女，且是初次提出離婚申請的，從保護未成年子女利益的角度出發(fā)，應(yīng)適當延長冷靜期，讓當事人較為充分考慮個人情感問題和家庭關(guān)系問題。

3.完善冷靜期的配套措施

建立冷靜期內(nèi)的離婚教育和心理疏導(dǎo)機制。對此可借鑒美國和韓國的做法，可以由婚姻登記機關(guān)和社區(qū)聯(lián)合開展離婚教育課程或講座。教育課程或講座的主講人可以邀請法學專家、心理學專家、社會學專家、社區(qū)工作人員等擔任，講座的內(nèi)容可以按受眾的不同而有所區(qū)分：如針對離婚夫妻，則可以開展包括如何處理夫妻矛盾、婆媳關(guān)系，正確認識離婚后果等內(nèi)容的課程；針對未成年子女，則主要應(yīng)該開展包括正確認識父母之間的矛盾和離婚后果，如何面對并調(diào)整自己的心理、生活和學習問題等，并對發(fā)現(xiàn)的未成年子女的心理問題及時進行心理疏導(dǎo)和安撫，為未成年子女的成長爭取最有利的心理環(huán)境，更好地與離婚冷靜期制度相匹配。

建立專門的婚姻家事糾紛調(diào)解機構(gòu)。離婚冷靜期制度作為阻止輕率離婚、降低離婚率的一項重要制度，能否在司法實踐中發(fā)揮其作用是較為關(guān)鍵的。而發(fā)生矛盾的夫妻如果僅僅是依靠其主動思考反省，有可能會很大程度上使“冷靜期”變?yōu)椤袄鋺?zhàn)期”，因為這一期間有可能當事人之間是零溝通或溝通無效。故應(yīng)重視調(diào)解在我國婚姻關(guān)系中一貫的重要作用，在冷靜期中亦引入調(diào)解機制，成立專門的婚姻家事調(diào)解辦公室或委員會。調(diào)解機構(gòu)的成員可以由專業(yè)律師、社會工作者、心理咨詢師或婚姻咨詢師等組成?；橐黾沂录m紛調(diào)解機構(gòu)作為一個平和的交流平臺，在冷靜期內(nèi)的調(diào)解中，可以為夫妻雙方提供較好的心理疏導(dǎo)和婚姻指導(dǎo)，促進雙方有效溝通并盡可能修復(fù)、維護婚姻關(guān)系，避免雙方因一時沖動而離婚。當然若調(diào)解機構(gòu)在調(diào)解過程中發(fā)現(xiàn)夫妻雙方的矛盾較深或已經(jīng)不可調(diào)和，也可以為當事人之間就未成年子女的撫養(yǎng)、弱勢一方的權(quán)益維護等提供法律意見和建議，并對離婚夫妻的未成年子女及時進行心理疏導(dǎo)，預(yù)防其實施犯罪行為或極端行為。

建立冷靜期資產(chǎn)轉(zhuǎn)移限制制度，同時限制夫妻一方的家事代理權(quán)。除了在法律中應(yīng)增加規(guī)定當冷靜期內(nèi)出現(xiàn)報復(fù)性家暴、一方轉(zhuǎn)移共同財產(chǎn)或惡意增加共同債務(wù)、藏匿未成年子女、濫用家事代理權(quán)給另一方造成重大損害時，另一方可申請終止冷靜期外，還應(yīng)配套實施冷靜期資產(chǎn)轉(zhuǎn)移限制制度，即冷靜期內(nèi)除非必要，一方不得以任何形式轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)，若為家庭利益考慮確有需要在冷靜期內(nèi)轉(zhuǎn)移的，也須取得夫妻雙方的同意，否則無效；同時應(yīng)對夫妻一方的家事代理權(quán)進行限制，在未獲他方授權(quán)的情況下，夫妻任何一方不得以他方名義實施民事交易行為，對外不產(chǎn)生家庭債務(wù)。[3]