王 丹，劉俊霞

（西安翻譯學(xué)院，西安710100）

國際貿(mào)易中信用證被認(rèn)為是一種對出口方比較保險的結(jié)算方式而得到廣泛的使用，尤其是在大額交易或進(jìn)口商有信用瑕疵的情況。然而在突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致“封國”“封城”的情況下，不可抗力使信用證結(jié)算的安全性受到了挑戰(zhàn)，加之非海運方式下貨運單不是物權(quán)憑證而無法行使貨物控制權(quán)，會使出口商出現(xiàn)錢貨兩空不利局面，因此研究和分析不可抗力情況下，信用證結(jié)算出口商面臨的風(fēng)險和防范策略尤為重要。

一、案情簡介

中國陜西A 公司與德國B 公司于2019 年12月10 日簽訂一份電子產(chǎn)品出口合同，以CIF 總價45萬美元由陜西出口至德國漢堡，信用證方式結(jié)算，合同規(guī)定裝貨日期不晚于2 月20 日。2020 年1 月25日，A 公司通過中國銀行陜西分行收到B 公司委托Commerzbank（德國商業(yè)銀行）開出的信用證。信用證部分條款顯示如下:31D:200305 GERMANY，41D:ANY BANK BY NEGOTIATION，44C:200220。A 公司積極備貨，于2 月18 日通過直達(dá)德國漢堡的“長安號”班列發(fā)運貨物。

2 月21 日，A 公司前去中國銀行陜西分行交單并完成貨款議付，但26 日被告知德國疫情嚴(yán)重，漢堡實行封城，快遞幾乎癱瘓，單據(jù)無法寄至Commerzbank。此時貨物已經(jīng)運至哈薩克斯坦境內(nèi)，A 公司緊急聯(lián)系B 公司希望修改信用證到期時間，遭買家以因疫情公司放假不方便為由拒絕；于是請求中國銀行陜西分行繼續(xù)嘗試投遞單據(jù)。3 月6 日，議付行通知A 公司信用證過期，并向A 公司追索議付款項，同時A 公司查知貨物已被進(jìn)口商B 公司提走。A 公司找中國貿(mào)促會陜西省分會申請開具不可抗力證明交議付行，希望暫時不被追索已議付款項，并能代為向德國開證行以不可抗力為由申請將信用證有效期延至快遞業(yè)務(wù)恢復(fù)正常后。議付行拒絕A 公司的要求，并收回議付款項。

A 公司隨即與買家B 公司聯(lián)系，要求用T/T 方式全額支付貨款，B 公司不予理睬，直到A 公司搜集證據(jù)準(zhǔn)備起訴時，B 公司以產(chǎn)品有瑕疵和市場不景氣為由要求按半價處理，經(jīng)過多次溝通和協(xié)商，B 公司僅愿意支付貨款的60%。A 企業(yè)考慮到復(fù)雜的國際貿(mào)易環(huán)境和自身經(jīng)濟條件，不得不同意B 公司的條件，4 月 25 日，A 公司收到 B 公司電匯的 60%貨款，至此出口商以損失40%的貨款為代價交易結(jié)束。

二、案情分析

這一案例是關(guān)于不可抗力條件下信用證對出口商的風(fēng)險問題。從案例中可以看出出口商認(rèn)真履行自己的職責(zé)，按時發(fā)貨，并無過失，只因疫情導(dǎo)致通道受阻、快遞物流癱瘓等不可抗力原因造成的單據(jù)寄送困難而超越交單截止日期，給公司帶了一系列不必要的摩擦和40%的貨款損失，問題很明顯：出口商是否可以憑不可抗力證明要求Commerzbank辦理信用證延期？A 公司議付行交單后為何會被追索？為什么進(jìn)口商未曾到開證行贖單卻能直接提取貨物？為什么出口商不堅持要求支付全部貨款？下面結(jié)合案例對這些問題進(jìn)行作答。

（一）出口商是否可以憑不可抗力證明要求Commerzbank 辦理信用證延期

目前國際上開立的信用證多是SWIFT 格式信用證，受國際商會2007 年1 月1 日正式實施的《跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP600）》約束。《UCP600》第三十六條對“Force Majuro”規(guī)定：“A bank assumes no liability or responsibility for the consequences arising out of the interruption of its business by Acts of God，riots， civil commotions， insurrections， wars， acts of terrorism， or by any strikes or lockouts or any other causes beyond its control. A bank will not， upon resumption of its business， honor or negotiates under a credit that expired during such interruption of its business”。條款表明開證行對不可抗力造成的營業(yè)中斷不負(fù)任何責(zé)任，即便恢復(fù)營業(yè)，對已預(yù)期的信用證不再進(jìn)行承付或付款。

突發(fā)公共衛(wèi)生事件導(dǎo)致的通道受阻、物流快遞癱瘓對貿(mào)易造成的影響被多國認(rèn)定為“不可抗力”，且截止4 月20 日中國貿(mào)促會開出不可抗力事實證明7 004 件。但由于《UCP600》第三十六條的規(guī)定是維護銀行的利益，開證行的付款義務(wù)不會因不可抗力事件的影響而延期，因此出口商以疫情為由開具不可抗力證明要求開證行辦理信用證延期是不起作用的?！堵?lián)合國國際貨物公約》第79 條關(guān)于免責(zé)事項表明“如遇不可抗力，當(dāng)事人可以免責(zé)”，給相當(dāng)一部分出口商造成“國際貿(mào)易中不可抗力可以免責(zé)，包括信用證結(jié)算貨款”的假象，而許多中小外貿(mào)企業(yè)并不十分了解《UCP600》的有關(guān)規(guī)定，從而給企業(yè)的損失埋下伏筆。

（二）出口商交單后議付后為何會被追索

主要有兩方面的原因：

一方面，A 公司并沒有完成交單義務(wù)?！禪CP600》的第二條關(guān)于“提示付款”規(guī)定：“Presentation means either the delivery of documents under a credit to the issuing bank or nominated bank or the documents so delivered”，說明交單是指將信用證項下單據(jù)寄至開證行或指定的銀行。根據(jù)41D:ANY BANK BY NEGOTIATION，可以在任何銀行議付而不是BY PAYMENT 付款，31D:200305 Germany，信用證到期地點在德國，這說明受益人應(yīng)在信用證有效期內(nèi)將單據(jù)交至德國開證行，而A 公司僅把單證提交給國內(nèi)議付行，在信用證有效期內(nèi)，單證并沒有送達(dá)開證行，所以沒有完成交單義務(wù)。

另一方面，議付行有追索權(quán)。《UCP600》第二條對于“議付”規(guī)定：“Negotiation means the purchase by the nominated bank of drafts (drawn on a bank other than the nominated bank) and/or documents under a complying presentation， by advancing or agreeing to advance funds to the beneficiary on or before the banking day on which reimbursement is due to (to be paid the nominated bank)”，是指“被指定銀行在應(yīng)獲得償付日或在此之前，前向受益人預(yù)付并購買相符匯票及或單據(jù)的行為”，雖未涉及議付行對受益人的追索權(quán)問題，但案例中條款41D:ANY BANK BY NEGOTIATION，因BY NEGOTIATION 表明議付行有追索權(quán)，且在業(yè)務(wù)實踐中，議付行通常在出口商提交的議付申請書中約定：“在得不到開證行償付時，無論何種情況，議付銀行均可以向受益人追索”。此案例中很顯然中國銀行陜西分行并沒有從德國開證行Commerzbank 獲得償付，因此可以對A 公司行使追索權(quán)。

（三）為什么進(jìn)口商未曾到開證行贖單卻能直接提取貨物

案例中貨物通過“長安號”班列運輸，承運人簽發(fā)的運單叫“國際鐵路聯(lián)運單”，是發(fā)貨人同鐵路承運人之間的運輸合同和貨物收據(jù)，被《UCP600》第二十四條列入開證行交單付款可接受的運單范疇，在信用證支付方式下，出口方可憑副本到銀行辦理議付，但該運單不具有類似海運提單的物權(quán)憑證功能，不能用以提貨，因此信用證結(jié)算在鐵路運輸方式下無法實現(xiàn)對貨物控制權(quán)的約束。

在現(xiàn)行“中歐班列”貨物運輸慣常做法中，貨物尚未運出我國關(guān)境之前，出口商可憑運單副本指示承運人將貨物停運、轉(zhuǎn)交臨時收貨人，或轉(zhuǎn)賣第三方，但出境后難以控制貨物，進(jìn)口商只要收到鐵路運輸承運人發(fā)出的到貨通知，就可以憑此提取貨物。此案例中2 月26 日，貨物已經(jīng)到達(dá)哈薩克斯坦境內(nèi)，出口商就已經(jīng)喪失了控貨權(quán)，而貨物達(dá)到德國漢堡后，進(jìn)口商拿到貨通知就可以提取貨物，不需要出口商提交銀行的單據(jù)，因此該案例中B 公司不需要贖單也能提取貨物。

（四）為什么出口商不堅持要求進(jìn)口商支付全部貨款

出口商有權(quán)力要求進(jìn)口商全額付款。根據(jù)《聯(lián)合國國際合同公約》第79 條免責(zé)條款，在疫情導(dǎo)致的不可抗力條件下，出口商沒能按期交單的違約責(zé)任在取得“不可抗力證明”下是可以豁免的，而進(jìn)口商提取貨物是既成事實，從而處于一般債務(wù)人地位，由此有義務(wù)支付貨款。

但復(fù)雜的國際環(huán)境使出口商在與進(jìn)口商的博弈中，往往會選擇次優(yōu)狀態(tài)。一方面進(jìn)口商在掌握主動權(quán)的狀態(tài)下不會無條件的全額支付貨款給出口商，另一方面也因為出口商需要統(tǒng)籌考慮四方面的問題：一是出口商喪失控貨權(quán)，無法約束進(jìn)口商，處于被動狀態(tài)；二是仲裁或訴訟的時效慢、費用高，還需要搜集各種舉證證據(jù)；三是疫情下國際形勢不明確，突發(fā)情況隨時可能發(fā)生；四是公司資金周轉(zhuǎn)效率和人力資本配備是否會受影響等。在雙方的博弈中，出口商權(quán)衡利弊后往往會選擇退而求其次，因此往往會接受進(jìn)口商的折價要求，而折價的多少取決于雙方的談判力度、經(jīng)濟實力、社會信譽等因素。所以在完全被動情況下，出口商能取得全額貨款的可能性不大。

三、幾點啟示

疫情還在蔓延，可以預(yù)測在國際貿(mào)易中，引發(fā)大量的結(jié)算糾紛是不可避免的。雖然《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》有關(guān)于不可抗力的說明，但信用證和貿(mào)易合同對不可抗力的規(guī)定不同，加之各國對不可抗力外延判定的規(guī)定也不同，不可抗力帶來的違約責(zé)任處理結(jié)果可能不同，因此出口商應(yīng)主動尋找辦法，規(guī)避不可抗力帶來的潛在結(jié)算風(fēng)險。

（一）出口方應(yīng)結(jié)合當(dāng)下疫情和雙方約定的運輸方式謹(jǐn)慎選擇結(jié)算方式

一方面，疫情下部分中小外貿(mào)企業(yè)訂單緊缺，尋求訂單的急切心理被利用，各種訂單詐騙頻出，造成貨款無法回收；另一方面，疫情造成生產(chǎn)、運輸、裝卸、市場行情等變故，例如2 月底大量航空運輸和海洋運輸航班被取消，“中歐班列”成為貨物通往歐洲的重要運輸方式，從而會引發(fā)了一些不必要的結(jié)算糾紛，因此謹(jǐn)慎選擇結(jié)算方式是規(guī)避風(fēng)險的首要任務(wù)。

鑒于《UCP600》對不可抗力的規(guī)定和非海運提單不是物權(quán)憑證，結(jié)合運輸方式，出口方應(yīng)首先考慮使用前T/T，如鐵路和航空運輸下，先預(yù)付30%定金，剩余70%發(fā)貨前全部付清；其次可考慮采用“定價+信用證”但要求信用證到期地點在出口商所在地，該方法在海運提單下收匯最安全；最后是“定金+D/P”，針對信譽好、進(jìn)口國市場發(fā)展平穩(wěn)的進(jìn)口商使用。當(dāng)然也要結(jié)合貿(mào)易術(shù)語的選擇和對市場發(fā)展趨勢的把控。

（二）如果選用信用證作為結(jié)算方式，出口方應(yīng)認(rèn)真審證避免不必要的糾紛

第一，為避免疫情下進(jìn)口商破產(chǎn)、棄貨等情況而拒付，盡可能要求進(jìn)口商選擇信譽好的開證行；第二，為避免因疫情導(dǎo)致的交通、快遞等不確定性風(fēng)險，要求信用證到期地點在出口方所在國，便于掌握交單日；第三，到期日通常應(yīng)為發(fā)貨日后推15天，有足夠時間的議付貨款；第四，為避免交單付款后被追索，爭取 41D：ANY BANK IN CHINA BY PAYMENT；第五，認(rèn)真研究信用證其他條款，如受益人、提交單據(jù)、金額等條目，如有不符點，明確要求進(jìn)口商修改信用證，力求與合同一致。

（三）買賣雙方在簽訂合同時應(yīng)約定好不可抗力的處理方式

《跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP600）》僅說明開證行對不可抗力導(dǎo)致的延期付款不負(fù)責(zé)任，并沒有說明買賣雙方如何解決后續(xù)交易。各自全憑自己的主觀意識，采取有利于己方的行動方式，很難達(dá)成一致。非常時期，進(jìn)出口雙方應(yīng)依據(jù)《國際貨物合同公約》的免責(zé)條款，在合同磋商階段就不可抗力及其解決方式約定好細(xì)節(jié)，采用“概括式規(guī)定”、“列舉式規(guī)定”或“綜合式規(guī)定”，寫入貿(mào)易合同中，建議多采用更具靈活性的“綜合式規(guī)定”，使雙方在不可抗力情況下有準(zhǔn)確的處理依據(jù)，消除不必要的糾紛。同時，出口商應(yīng)認(rèn)真跟蹤合同的進(jìn)展，如遇不可抗力事件，及時通知進(jìn)口商并取得不可抗力證明，避免出現(xiàn)責(zé)任過失。

（四）出口商應(yīng)針對疫情導(dǎo)致的貿(mào)易宏觀環(huán)境變動，采取措施規(guī)避風(fēng)險

投保國家短期出口信用保險。在疫情下，各國進(jìn)口貿(mào)易管制增加、進(jìn)口商違約風(fēng)險增高、進(jìn)口國的政治風(fēng)險高漲，商品進(jìn)出口面臨的國際形勢更復(fù)雜，建議出口商購買國家短期出口信用保險，規(guī)避商業(yè)風(fēng)險。利用好這一政策工具，不僅能擴大結(jié)算方式的選擇面，增加出口機會、保障公司收匯安全，還能提高公司信用等級、續(xù)作押匯，加速資金周轉(zhuǎn)，從而促進(jìn)公司發(fā)展。

關(guān)注目標(biāo)市場匯率變化。疫情引發(fā)的多米諾骨牌效應(yīng)正在發(fā)酵，經(jīng)濟停滯甚至倒退引發(fā)的貨幣貶值現(xiàn)象愈發(fā)嚴(yán)重，中國國際商會4 月25 日公布，俄羅斯盧布、澳大利亞元、土耳其里拉對美元分別貶值19%、10%、15%，還有很多國家貨幣對美元的匯率有7%-26%不等的貶值。本幣貶值會造成進(jìn)口成本被太抬高，尤其在市場不景氣的當(dāng)下，部分進(jìn)口商會拒收貨物、拒付貨款等，所以關(guān)注目標(biāo)國市場匯率波動情況，選擇有利結(jié)算方式，以便降低出口商潛在收匯風(fēng)險。