尉宇航

(蘭州財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州730000)

一、問題的提出

得益于近年來消費(fèi)者對生鮮食品的需求激增，社區(qū)團(tuán)購這一商業(yè)模式很快受到我國資本市場的青睞——僅2019年上半年我國社區(qū)團(tuán)購融資總額就高達(dá)36.18億元，2020年上半年我國社區(qū)團(tuán)購融資數(shù)為5起，總額為25.35億元。①參見網(wǎng)經(jīng)社電子商務(wù)研究中新2020年12月26日發(fā)布的《2020年(上)中國社區(qū)團(tuán)購數(shù)據(jù)報告》，https://www.100ec.cn/zt/2020ssqtgbg/.值得肯定的是，社區(qū)團(tuán)購能夠在激活鄉(xiāng)村市場、供應(yīng)鏈革新等方面發(fā)揮積極作用，但由新興產(chǎn)業(yè)誕生所導(dǎo)致的市場亂象頻發(fā)、傳統(tǒng)規(guī)則缺位等法律風(fēng)險同樣不容忽視。面對社區(qū)團(tuán)購產(chǎn)業(yè)如火如荼的發(fā)展趨勢，國家市場監(jiān)管總局聯(lián)合商務(wù)部于2020年12月22日下午組織召開規(guī)范社區(qū)團(tuán)購秩序行政指導(dǎo)會，針對社區(qū)團(tuán)購可能存在的不正當(dāng)競爭風(fēng)險，會議強(qiáng)調(diào)互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)要嚴(yán)格規(guī)范社區(qū)團(tuán)購經(jīng)營行為，嚴(yán)格遵守 “九個不得” ，其中多項(xiàng)指出社區(qū)團(tuán)購應(yīng)注意自身壟斷風(fēng)險。次日，《人民日報》亦發(fā)文指出 “社區(qū)團(tuán)購存在低價傾銷，應(yīng)嚴(yán)格遵守‘九個不得’” 。②參見市場監(jiān)管總局聯(lián)合商務(wù)部召開規(guī)范社區(qū)團(tuán)購秩序行政指導(dǎo)會，http://www.samr.gov.cn/xw/zj/202012/t20201222_324567.html.

我國反壟斷法通常采取行為主義與結(jié)構(gòu)主義并行的規(guī)制模式，然而面對社區(qū)團(tuán)購所處的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)，其多邊市場、跨界競爭、網(wǎng)絡(luò)外部性等特點(diǎn)結(jié)合社區(qū)團(tuán)購特有的商業(yè)模式，我國現(xiàn)行《反壟斷法》已難以適用于社區(qū)團(tuán)購中市場支配地位的認(rèn)定、濫用市場支配地位以及經(jīng)營者集中等問題。因此，筆者將通過對社區(qū)團(tuán)購商業(yè)模式的分析，挖掘出社區(qū)團(tuán)購中可能出現(xiàn)的壟斷行為，進(jìn)而對我國《反壟斷法》相關(guān)規(guī)則進(jìn)行調(diào)整、增設(shè)，最終使其能夠規(guī)制社區(qū)團(tuán)購中可能出現(xiàn)的壟斷行為。

二、社區(qū)團(tuán)購的商業(yè)模式

生鮮電商在經(jīng)歷了新零售模式發(fā)展的瓶頸期后，面對近年來消費(fèi)者對于生鮮到家的需求激增，以 “自提＋次日預(yù)售” 為主要運(yùn)營模式的社區(qū)團(tuán)購應(yīng)運(yùn)而生。簡要分析社區(qū)團(tuán)購的商業(yè)模式，其是以社區(qū)為單位，社區(qū)居民將訂單發(fā)送至社團(tuán)團(tuán)購平臺，平臺以團(tuán)購訂單向供應(yīng)鏈上游商家購買商品，商家將商品送至社區(qū)團(tuán)購各級倉庫，再由倉庫配送至各社區(qū)中的自提點(diǎn)處，由該自提點(diǎn) “團(tuán)長”①團(tuán)長，在本文中指社區(qū)團(tuán)購中各自提點(diǎn)以及團(tuán)購社群的負(fù)責(zé)人。根據(jù)訂單通知消費(fèi)者自提或配送，至此社區(qū)團(tuán)購的全部流程完成。

除此之外，社區(qū)團(tuán)購選擇根據(jù)供應(yīng)鏈的不同環(huán)節(jié)分別設(shè)立中心倉、共享倉、網(wǎng)格倉②中心倉，指在社區(qū)團(tuán)購過程中依照各網(wǎng)格倉所覆蓋區(qū)域訂單進(jìn)行分揀配送的倉庫，是社區(qū)團(tuán)購流程的核心倉；共享倉，指供應(yīng)商在平臺截單之前提前存儲的倉庫，平臺截單后依照訂單數(shù)量配送至中心倉；網(wǎng)格倉，指負(fù)責(zé)接收中心倉送達(dá)的商品并分揀配送到各自提點(diǎn)的倉庫。，首先商家將商品配送至中心倉(或共享倉)，再由中心倉根據(jù)區(qū)域劃分配送至網(wǎng)格倉中，最終由網(wǎng)格倉將商品配送至各社區(qū)自提點(diǎn)的代理團(tuán)長手中。相比于叮咚買菜等生鮮電商選擇的前置倉③前置倉，指要求每一家門店都擁有中小型的倉儲配送中心的倉儲模式。倉儲模式，社區(qū)團(tuán)購的多級倉儲模式無須建立靠近消費(fèi)者的大量前置倉，且網(wǎng)格倉一般選擇加盟模式，在其預(yù)售模式下社區(qū)團(tuán)購只需通過平臺訂單向上游商家依訂單量購貨，避免了生鮮食品難儲存、過量倉儲的問題，平臺履約成本大幅減少。除此之外，手握大量訂單的社區(qū)團(tuán)購平臺在面對上游商家時擁有強(qiáng)有力的議價能力，因此其同類商品價格通常低于傳統(tǒng)電商平臺。

三、社區(qū)團(tuán)購中的壟斷行為

我國《反壟斷法》雖然未對壟斷作出明確解釋，但可以根據(jù)立法內(nèi)容概括為 “在經(jīng)濟(jì)活動中，任何以協(xié)議、濫用市場支配地位、經(jīng)營者集中以及濫用行政權(quán)力等形式構(gòu)成限制自由競爭的狀態(tài)或行為” 。隨著互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)④本文所論互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)，是指已在其核心商品市場具有支配地位并能夠通過其核心商品將其支配力輻射延伸至其他領(lǐng)域的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。紛紛進(jìn)駐社區(qū)團(tuán)購，由社區(qū)團(tuán)購自身特有的商業(yè)模式結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)多邊市場、跨界競爭、網(wǎng)絡(luò)外部性等特點(diǎn)，其誕生出天然的壟斷風(fēng)險。一方面，互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)依靠其核心產(chǎn)業(yè)不斷增加用戶黏性，隨著用戶時間精力的不斷投入以及網(wǎng)絡(luò)外部性⑤網(wǎng)絡(luò)外部性是新經(jīng)濟(jì)中的重要概念，是指連接到一個網(wǎng)絡(luò)的價值取決于已經(jīng)連接到該網(wǎng)絡(luò)的其他人的數(shù)量。的影響下，用戶轉(zhuǎn)移平臺的成本逐漸增高，對平臺商品價格變動的敏感性降低，最終導(dǎo)致以價格變化為核心的SSNIP測試法逐漸失靈；另一方面，互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)旗下的社區(qū)團(tuán)購平臺通常選擇輻射性的發(fā)展路徑。首先，互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)致力于將自身核心產(chǎn)業(yè)的市場支配力輻射至社區(qū)團(tuán)購所處的其他競爭市場當(dāng)中，通過自身不同產(chǎn)業(yè)間用戶信息、數(shù)據(jù)流量等市場競爭資源不斷的相互運(yùn)輸，不僅能使自身社區(qū)團(tuán)購平臺獲得巨大的競爭優(yōu)勢，還能夠不斷鞏固核心產(chǎn)業(yè)的支配地位?；谏鲜鲲L(fēng)險，筆者將社區(qū)團(tuán)購中出現(xiàn)的壟斷行為歸納為濫用市場支配地位、經(jīng)營者集中兩類。

(一)濫用市場支配地位

1.低價傾銷

美國學(xué)者邁克爾·波特將購買者的議價能力列為制約產(chǎn)業(yè)競爭的五種競爭力量之一，正如前文所論，社區(qū)團(tuán)購憑借其 “預(yù)售” “以量定采” 的商業(yè)模式在面對上游商家時擁有強(qiáng)大的議價能力，容易獲取低價進(jìn)購、延長賬期等特權(quán)，因此即使其以明顯低于市場的正常價格出售商品，仍可獲得穩(wěn)定的盈利。以貴陽市白云區(qū)市場監(jiān)管局同龍里縣市場監(jiān)管局于2020年12月25日對某社區(qū)團(tuán)購平臺可能涉嫌低價傾銷的聯(lián)合執(zhí)法為例⑥參見貴陽市白云區(qū)人民政府·政務(wù)，白云區(qū)市場監(jiān)管局查處一起網(wǎng)絡(luò)團(tuán)購平臺低價傾銷行為，http://www.gzbaiyun.gov.cn/xwz/zwdt/byyw_5748414/202101/t20210105_66036972.html.，經(jīng)核查后，該網(wǎng)絡(luò)平臺上存在的涉嫌低價傾銷的商品為娃哈哈蘇打水系列商品，檢查查獲該商品541件，且其中182件存在人為破壞批號表示的嫌疑。在規(guī)范社區(qū)團(tuán)購秩序行政指導(dǎo)會上提出的社區(qū)團(tuán)購 “九個不得” 中亦明確指出: “不得通過低價傾銷、價格串通、哄抬價格、價格欺詐等方式濫用自主定價權(quán)。在依法降價處理鮮活商品、季節(jié)性商品、積壓商品等商品外，嚴(yán)禁以排擠競爭對手或獨(dú)占市場為目的，以低于成本的價格傾銷商品?！?/p>

2.限制交易

隨著互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)大量進(jìn)駐社區(qū)團(tuán)購，社區(qū)團(tuán)購誕生出 “互聯(lián)網(wǎng)巨頭龐大的用戶體量＋團(tuán)購” 的新型商業(yè)模式，其中以美團(tuán)旗下的美團(tuán)優(yōu)選、滴滴旗下的橙心優(yōu)選為代表?；ヂ?lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)本身擁有龐大的用戶體量，當(dāng)其推出自身社區(qū)團(tuán)購平臺時只需進(jìn)行簡單的用戶轉(zhuǎn)移(如關(guān)聯(lián)賬號綁定)即可獲得遠(yuǎn)超于其他社區(qū)團(tuán)購的用戶人數(shù)。用戶人數(shù)的天然優(yōu)勢使其更容易獲得大量的社區(qū)訂單，在面對上游商家或消費(fèi)者時容易產(chǎn)生 “二選一” 等限制交易行為。參考浙江省金華市中級人民法院對 “美團(tuán)二選一” 案的判決，筆者將該類社區(qū)團(tuán)購可能出現(xiàn)的限制交易行為列舉為 “調(diào)整優(yōu)惠比例，迫使消費(fèi)者、供應(yīng)商僅使用該平臺購買商品；迫使上游商家與其簽署只能與該平臺合作的約定；強(qiáng)制下架與其他社區(qū)團(tuán)購平臺合作商家的商品，迫使上游商家只能與其進(jìn)行合作” 三類。

3.歧視性交易

互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的歧視性交易(差別對待)通常表現(xiàn)為 “大數(shù)據(jù)殺熟” 的形式。大數(shù)據(jù) “殺熟” 是指商家依據(jù)對消費(fèi)者消費(fèi)偏好數(shù)據(jù)的收集、檢索及分析，利用其信息優(yōu)勢，就同一商品或服務(wù)向老用戶收取高于新用戶的價格，并且該售價差別不反映成本差別。雖然我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第29條、《電子商務(wù)法》第18條對商家應(yīng)合法使用用戶數(shù)據(jù)信息作出了規(guī)定以及《網(wǎng)絡(luò)安全法》第42條和《民法典》第1038條都要求信息處理者應(yīng)當(dāng)采取必要措施確保個人信息安全，但互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)旗下的社區(qū)團(tuán)購平臺掌握大量用戶數(shù)據(jù)信息，結(jié)合其自身強(qiáng)大的算法，很容易利用信息不對稱的優(yōu)勢進(jìn)行歧視性交易。

除此之外，歧視性交易還可能發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)核心產(chǎn)業(yè)與其他社區(qū)團(tuán)購平臺當(dāng)中?；ヂ?lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)的核心產(chǎn)業(yè)通常為社交平臺、搜索引擎等免費(fèi)服務(wù)，基于其核心產(chǎn)業(yè)在自身競爭市場中的支配地位，其在賬號綁定、廣告投入等環(huán)節(jié)可以輕易削弱與自身社區(qū)團(tuán)購平臺具有競爭關(guān)系市場主體的平臺可見度或是直接拒絕競爭平臺使用其核心產(chǎn)業(yè)提供的社交、搜索等服務(wù)。

4.拒絕交易

根據(jù)我國《反壟斷法》的相關(guān)規(guī)定，筆者將濫用市場支配地位中的拒絕交易總結(jié)為: “無正當(dāng)理由，一方拒絕向下游競爭者提供下游競爭市場所必須且具有不可替代性的商品，從而導(dǎo)致排除限制競爭效果的行為?！?對于社區(qū)團(tuán)購所涉及的上下游競爭者之間，拒絕交易通常發(fā)生在跨領(lǐng)域的競爭關(guān)系當(dāng)中，該特定商品一般為平臺的使用數(shù)據(jù)。筆者所論使用數(shù)據(jù)，并非指我國《個人信息保護(hù)法(草案)》中規(guī)定如生物特征、金融賬戶、個人行蹤等可識別自然人的各種信息，而僅代表某一平臺在被用戶使用中獲取的使用數(shù)據(jù)如頁面點(diǎn)擊率、交易完成率等。如上文所論，互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)在發(fā)展自身的社區(qū)團(tuán)購平臺前，已經(jīng)擁有了大量的用戶。因此，其旗下的社區(qū)團(tuán)購平臺在與同類平臺的競爭當(dāng)中可以輕易獲取信息優(yōu)勢，通過對平臺內(nèi)數(shù)據(jù)進(jìn)行分析可以得出大多用戶的使用偏好，進(jìn)一步地改進(jìn)服務(wù)，并以此鞏固用戶黏性。而獨(dú)立的社區(qū)團(tuán)購平臺因缺少互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)用戶流量的支持，很難獲取到這部分?jǐn)?shù)據(jù)。由此不難看出，在信息時代的經(jīng)濟(jì)市場當(dāng)中，數(shù)據(jù)信息成為競爭市場所必需且具有不可替代性的特定 “商品” 。除此之外，我國《數(shù)據(jù)安全法(草案)》第五條規(guī)定直接將 “鼓勵數(shù)據(jù)依法合理有效利用，保障數(shù)據(jù)依法有序自由流動” 作為數(shù)據(jù)安全立法原則之一，由此可見互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)在處理收集數(shù)據(jù)時雖需要支付一定 “加工” 成本，但若其在收獲合理利潤后阻礙信息的正常流通、并借此形成市場支配地位，這顯然有悖我國數(shù)據(jù)安全立法的合理使用原則。因此，若互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)直接拒絕其他社區(qū)團(tuán)購平臺以適格方式及合理對價獲取這類數(shù)據(jù)信息，則可能涉嫌濫用市場支配地位的拒絕交易行為。

(二)經(jīng)營者集中

相較于部分 “各自為政” 的社區(qū)團(tuán)購平臺，互聯(lián)網(wǎng)巨頭憑借其龐大的用戶群體，僅需簡單復(fù)制社區(qū)團(tuán)購的商業(yè)模式，就可以獲得強(qiáng)大的市場競爭力。除此之外，互聯(lián)網(wǎng)巨頭并購、投資新興社區(qū)團(tuán)購平臺并不少見，如美團(tuán)并購小象生鮮后又將服務(wù)遷移至美團(tuán)買菜App、京東并購美家買菜以及京東投資興盛優(yōu)選等。雖然部分被并購、投資的社區(qū)團(tuán)購平臺未能達(dá)到經(jīng)營者集中事前申報的標(biāo)準(zhǔn)，但這類預(yù)防性并購的頻發(fā)，直接導(dǎo)致創(chuàng)新型企業(yè)喪失了自身獨(dú)立發(fā)展的空間，創(chuàng)新技術(shù)僅被少量互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)掌握。除此之外，2020年，國家市場監(jiān)督總局在其發(fā)布的《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)的反壟斷指南(征求意見稿)》總則當(dāng)中直接將 “鼓勵創(chuàng)新” 作為其立法目的之一。結(jié)合上述內(nèi)容不難看出，社區(qū)團(tuán)購產(chǎn)業(yè)頻發(fā)的經(jīng)營者集中違背我國反壟斷工作鼓勵創(chuàng)新的宗旨，能夠?qū)е缕渌幐偁幨袌鲋袆?chuàng)新力量遭到削減、競爭關(guān)系遭到破壞，最終達(dá)到排除限制競爭的效果。

社區(qū)團(tuán)購中出現(xiàn)的壟斷行為除以上兩點(diǎn)外，社區(qū)團(tuán)購平臺亦存在同上下游商家簽訂縱向壟斷協(xié)議以排除限制競爭的風(fēng)險，但基于學(xué)理上有關(guān)縱向壟斷協(xié)議與濫用市場支配地位的區(qū)分仍存在爭議，文章對此不再贅述。

四、規(guī)制社區(qū)團(tuán)購中壟斷行為的方案

雖然我國《反壟斷法》對于壟斷行為的類別、認(rèn)定以及預(yù)防與規(guī)制均有明確規(guī)定，但發(fā)端于工業(yè)時代的各國《反壟斷法》更加關(guān)注于現(xiàn)實(shí)商品中的價格、利潤、成品、質(zhì)量等要素，亦由此衍生出以 “貨幣價值” 為計(jì)算要素的SSNIP等測試方法。然而，誕生于信息時代的互聯(lián)網(wǎng)平臺，其主營商品多為社交平臺、搜索引擎等免費(fèi)服務(wù)，且互聯(lián)網(wǎng)平臺間主要競爭因素多為難以以貨幣價值計(jì)量的用戶信息、數(shù)據(jù)流量，因此導(dǎo)致傳統(tǒng)的壟斷假定測試方法難以適用。除此之外，傳統(tǒng)《反壟斷法》主要的規(guī)制對象為在同一競爭市場中出現(xiàn)的排除限制競爭的行為，但基于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)多邊市場、跨界競爭的特點(diǎn)，社區(qū)團(tuán)購平臺間跨領(lǐng)域的市場競爭行為頻發(fā)，且以單一市場份額推定市場支配力的結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)在互聯(lián)網(wǎng)高技術(shù)特性導(dǎo)致的市場份額激烈變化的背景下同樣面臨著適用困境。為了解決傳統(tǒng)規(guī)則難以規(guī)制社區(qū)團(tuán)購中可能出現(xiàn)的壟斷行為等問題，筆者認(rèn)為應(yīng)就市場支配地位認(rèn)定、濫用市場支配地位的擴(kuò)張解釋、增設(shè)經(jīng)營者合并的情形三個角度制訂解決方案。

(一)認(rèn)定市場支配地位方法的革新

通常來說，界定相關(guān)市場是認(rèn)定市場支配定位、判斷濫用市場支配地位的必要前提。以SSNIP測試法為例，該方法主張假定某一組商品或某一區(qū)域存在壟斷，隨即確定壟斷主體的商品，通過對目標(biāo)商品進(jìn)行非臨時性的價格上漲(5%~10%)，若隨著價格上漲該壟斷主體不能穩(wěn)定盈利，則在該商品組中添加一組可替代商品，通過不斷重復(fù)上述過程，直至該假定壟斷主體在其商品價格上調(diào)后能夠持續(xù)盈利，以此所得的商品組即為該壟斷主體所處的相關(guān)市場。

然而，社區(qū)團(tuán)購平臺間的競爭關(guān)系多為跨界競爭，要計(jì)算社區(qū)團(tuán)購平臺對于某一市場的支配力，首先要考量社區(qū)團(tuán)購平臺背后的互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)能夠使其跨領(lǐng)域的市場支配力發(fā)揮多少作用。如上文所述，互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)的核心商品多為社交、搜索等免費(fèi)服務(wù)，且影響其競爭力的主要要素如服務(wù)質(zhì)量、信息數(shù)據(jù)等均難以以貨幣價值計(jì)量，因此SSNIP測試法對商品價格的調(diào)整失去意義。除此之外，SSNIP測試法針對單一市場進(jìn)行測算，而社區(qū)團(tuán)購?fù)ǔＬ幱陔p邊甚至多邊市場當(dāng)中，不同市場的疊加影響也是該方法無法計(jì)算的。雖然有學(xué)者在之后提出定量分析法(SSNDQ測試法等)、定性分析法等方法界定互聯(lián)網(wǎng)平臺相關(guān)市場，但隨后面臨的市場支配地位的認(rèn)定同樣存在困難。我國《反壟斷法》第十九條將市場份額作為推定市場支配地位的標(biāo)準(zhǔn)，然而在社區(qū)團(tuán)購所處的多邊市場當(dāng)中，某一邊市場份額的多少取決于其涉及的所有相關(guān)市場競爭狀態(tài)的綜合作用，以單一邊市場份額無法判斷社區(qū)團(tuán)購平臺是否處于支配地位。除此之外，信息時代下技術(shù)革新頻繁，市場中商品不斷地推陳出新導(dǎo)致特定商品的市場份額長期處于動態(tài)變化當(dāng)中，即使在單一市場中也難以計(jì)算出穩(wěn)定的市場份額。因此，筆者選擇以 “反向推演法” 作為認(rèn)定市場支配地位的標(biāo)準(zhǔn)。

反向推演法是指認(rèn)定某一市場主體具有市場支配地位，其某一行為為濫用市場支配行為，假定該主體消失或沒有進(jìn)行特定行為來推演市場中其他競爭者的狀態(tài)。我國市場監(jiān)管總局在《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南(征求意見稿)》第四條第三款中已對反向推演法作出了規(guī)定，雖然在《指南》正式發(fā)布后刪除了這部分內(nèi)容，①《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南(征求意見稿)》第四條第三款: “在特定個案中，如果直接事實(shí)證據(jù)充足，只有依賴市場支配地位才能實(shí)施的行為持續(xù)了相當(dāng)長時間且損害效果明顯，準(zhǔn)確界定相關(guān)市場條件不足或非常困難，可以不界定相關(guān)市場，直接認(rèn)定平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者實(shí)施了壟斷行為。”但當(dāng)傳統(tǒng)測試方法無法界定相關(guān)市場時，反向推演法依舊可用于解決濫用市場支配地位行為的認(rèn)定困境。因此筆者根據(jù)我國《反壟斷法》第十八條有關(guān)認(rèn)定經(jīng)營者具有市場支配地位的規(guī)定以及《中華人民共和國反壟斷法》修訂草案(公開征求意見稿)第二十一條的其他規(guī)定將該條解釋為，在社區(qū)團(tuán)購市場當(dāng)中，若某一互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)頻繁并購其他社區(qū)團(tuán)購平臺，在獲得信息優(yōu)勢后拒絕信息共享以及通過其核心服務(wù)限制其他平臺的發(fā)展等，則假定該企業(yè)以及其旗下社區(qū)團(tuán)購平臺在競爭市場中消失，如果該市場中的獨(dú)立企業(yè)因此獲得更大的發(fā)展空間，該市場中的信息流通率抑或是其他平臺的可見度顯著提高等，則可以認(rèn)定該互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)及其旗下社區(qū)團(tuán)購平臺在該市場中具有市場支配地位。

(二)濫用市場支配行為的擴(kuò)張解釋

雖然我國《反壟斷法》第十七條規(guī)定了具有市場支配地位的經(jīng)營者濫用市場支配地位的具體情形，但僅針對同一競爭市場中經(jīng)營者行為的規(guī)制難以適用于社區(qū)團(tuán)購平臺所處的多邊競爭市場。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)將我國反壟斷法的濫用市場支配地位擴(kuò)張解釋為濫用市場支配地位以及濫用相對市場支配地位。首先，假定某一互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)旗下的社區(qū)團(tuán)購平臺在社區(qū)團(tuán)購競爭市場中尚不能具備市場支配地位，但利用其他社區(qū)團(tuán)購平臺對其核心服務(wù)的高度依賴，實(shí)施限制其他社區(qū)團(tuán)購平臺準(zhǔn)入或是限縮其他社區(qū)團(tuán)購平臺的可見度等差別對待行為，對于這類行為可以認(rèn)定為濫用相對市場支配地位行為。其次，結(jié)合我國《電子商務(wù)法》第三十五條以及我國商務(wù)部、發(fā)展改革委、公安部、稅務(wù)總局、工商總局等五部門聯(lián)合頒布的《零售商供應(yīng)商公平交易管理辦法》中有關(guān)濫用相關(guān)市場支配行為的規(guī)定，在我國《反壟斷法》中增設(shè)濫用相對市場支配地位的具體情形，如下:禁止具有相對市場支配地位的經(jīng)營者從事下列濫用市場支配地位的行為: “以不公平的高價或不公平的低價與平臺內(nèi)經(jīng)營者進(jìn)行交易或使得平臺內(nèi)經(jīng)營者之間的交易價格顯不公平；沒有正當(dāng)理由，拒絕與平臺內(nèi)經(jīng)營者的交易；沒有正當(dāng)理由，限制平臺內(nèi)經(jīng)營者與其他經(jīng)營者之間的交易；沒有正當(dāng)理由，對平臺內(nèi)其他經(jīng)營者之間的交易附加不合理?xiàng)l件；沒有正當(dāng)理由，對平臺內(nèi)經(jīng)營者收取不合理費(fèi)用等?！?/p>

(三)調(diào)整經(jīng)營者集中的申報標(biāo)準(zhǔn)

我國《反壟斷法》以及國務(wù)院于2008年發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》選擇以高額的營業(yè)額度作為經(jīng)營者集中的申報標(biāo)準(zhǔn)，然而社區(qū)團(tuán)購平臺間經(jīng)營者集中行為多為預(yù)防性的并購行為，被并購的經(jīng)營者通常為營業(yè)額較小的創(chuàng)新型企業(yè)。文章認(rèn)為，不應(yīng)僅以營業(yè)額度作為經(jīng)營者集中申報的標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)增設(shè)是否限制創(chuàng)新的相關(guān)規(guī)定，如 “被并購一方是否為創(chuàng)新型企業(yè)” 等。我國《〈反壟斷法〉修訂草案(公開征求意見稿)》將鼓勵創(chuàng)新作為立法目標(biāo)之一，而預(yù)防性并購的頻發(fā)必然導(dǎo)致小型創(chuàng)新企業(yè)失去獨(dú)立發(fā)展地位，創(chuàng)新技術(shù)僅被少部分互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)掌握。且以理性經(jīng)濟(jì)人的視角看待此問題，互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)為了穩(wěn)定自身商品的市場份額，必將選擇打壓、限制創(chuàng)新。

其次，在我國《反壟斷法》第二十條有關(guān)經(jīng)營者集中的情形中增設(shè) “以數(shù)據(jù)傳輸?shù)姆绞綄ζ渌?jīng)營者實(shí)施決定性影響” 。在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)下社區(qū)團(tuán)購平臺所處的多邊市場中，用戶的信息數(shù)據(jù)成為決定社區(qū)團(tuán)購平臺市場競爭力的重要因素。假定某互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)尚未并購特定社區(qū)團(tuán)購平臺或是未通過股權(quán)、合同等方式取得對特定社區(qū)團(tuán)購平臺的控制權(quán)，但其通過與特定社區(qū)團(tuán)購平臺進(jìn)行高頻次的數(shù)據(jù)信息交換，使得該社區(qū)團(tuán)購平臺獲得顯著的信息優(yōu)勢，通過對使用數(shù)據(jù)的分析挖掘決定特定社區(qū)平臺的經(jīng)營策略，進(jìn)而通過平臺信息回流鞏固自身核心服務(wù)的市場支配地位等，文章認(rèn)為應(yīng)將上述行為納入經(jīng)營者集中的特定情形。除此之外，根據(jù)我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十九條以及國家市場監(jiān)督管理總局2021年3月頒布的《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法》①《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法》第十三條第三款:網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者及其工作人員應(yīng)當(dāng)對收集的個人信息嚴(yán)格保密，除依法配合監(jiān)管執(zhí)法活動外，未經(jīng)被收集者授權(quán)同意，不得向包括關(guān)聯(lián)方在內(nèi)的任何第三方提供。第十三條的規(guī)定，若企業(yè)間傳輸?shù)臄?shù)據(jù)包含生物特征、金融賬戶、個人行蹤等用戶個人信息，在沒有得到用戶本人的授權(quán)時，不僅涉嫌構(gòu)成經(jīng)營者集中，還應(yīng)受到以上兩法的規(guī)制。

五、結(jié)語

將社區(qū)團(tuán)購的商業(yè)模式應(yīng)用于下沉市場當(dāng)中，能夠迅速激活農(nóng)村市場，緩解因農(nóng)村地區(qū)交通不便利導(dǎo)致的商品品類匱乏、商品運(yùn)輸費(fèi)用昂貴等問題。在合理利用社區(qū)團(tuán)購競爭優(yōu)勢的同時，通過對我國《反壟斷法》中有關(guān)市場支配地位、濫用市場支配地位以及經(jīng)營者集中部分規(guī)則的調(diào)整增設(shè)，使其能夠有效規(guī)制社區(qū)團(tuán)購中可能發(fā)生的壟斷行為，最終使得社區(qū)團(tuán)購成為促進(jìn)我國鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略的積極力量。文章所得結(jié)論，僅是結(jié)合社區(qū)團(tuán)購發(fā)展的現(xiàn)狀對我國現(xiàn)行《反壟斷法》部分規(guī)則進(jìn)行調(diào)整增設(shè)，對于該結(jié)論是否能融入我國現(xiàn)行經(jīng)濟(jì)法體系，文章尚未涉及，期待以后的研究可以解決。