包增春

（安徽云旗律師事務所，安徽 合肥 230001）

就業(yè)三方協議（亦稱就業(yè)協議書，以下稱三方協議），全稱為《全國普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協議書》，是為維護畢業(yè)生就業(yè)市場秩序，在畢業(yè)生和用人單位簽訂勞動合同前，以書面形式明確高校、畢業(yè)生和用人單位在畢業(yè)生就業(yè)工作中的就業(yè)意向、責權義務，經三方協商簽訂的協議，由教育部統一制定。三方協議中三方相互關聯但彼此獨立，三方協議在畢業(yè)生完成學業(yè)后到用人單位報到，用人單位正式接收并簽訂勞動合同后自行終止。

1 三方協議來源和簽訂過程

1.1 三方協議既是時代的產物也是現實的需要

三方協議因1989 年原國家教委頒布的政策性文件《高等學校畢業(yè)生分配制度等改革方案》以及1997 年頒布的《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》（以下稱“暫行規(guī)定”）而產生，“暫行規(guī)定”中明確要求高校、畢業(yè)生、用人單位必須在保障畢業(yè)生權益的前提下簽訂就業(yè)三方協議，自此，《高校畢業(yè)生就業(yè)協議書》走上歷史舞臺。為推動高校畢業(yè)生就業(yè)工作法制化、規(guī)范化建設，鼓勵各地因地制宜、因城施策、因勢而為促進高校畢業(yè)生就業(yè)，教育部發(fā)文（教學司［2009］28 號）對就業(yè)協議書的內容和形式進行了修訂和完善，使三方協議更適應時代和經濟的發(fā)展。

1.2 三方協議簽訂流程

三方協議，顧名思義，就是三方都要涉簽，簽署順序為：畢業(yè)生—用人單位—學校，順序不能打亂，否則會引起更多的法律風險。個人基本信息由畢業(yè)生如實填寫并確認；協議內容由畢業(yè)生、用人單位協商一致后填寫；畢業(yè)生將與用人單位共同簽署的協議書送回所在院系蓋章；畢業(yè)生提交協議書到學校畢業(yè)生就業(yè)指導中心審核、簽署意見并蓋章；學校畢業(yè)生就業(yè)指導中心將協議書返還畢業(yè)生和用人單位，并履行好就業(yè)監(jiān)督責任。

2 三方協議的法理分析

2.1 三方協議受《民法典》調整

三方協議雖然是一份三方意向性協議，不是勞動合同，但它具有法律效力，屬于具有中國特色的特殊的民事合同。從目前國家的法律來看，《民法典》《勞動合同法》等相關法律都沒有明確的條文予以規(guī)范，在法律實踐中，法院對此類糾紛一般適用《民法典》有關規(guī)定作出判決。

民事合同，從法理上講，適用民事法律，但不能替代勞動合同；從法律性質上講，三方協議是《民法典》合同篇上的“預約”，屬于《民法典》調整的范疇，原則上適用我國《民法典》。從一定意義上說，三方協議可以看作是雙方建立勞動關系之前簽訂的“預約”“勞動合同”或者“預約”“勞動協議”，全國人大常委會法制工作委員會對《勞動合同法》進行解讀時解釋為“對于先訂立勞動合同后建立勞動關系的，如果因勞動合同發(fā)生爭議，不適用勞動法律的規(guī)定”，從三方協議是“預約”的“勞動合同”這方面來說，本解釋有一定的參考意義，從現在來看就是說適用《民法典》的規(guī)定。但三方協議的內容和簽訂過程要遵守國家勞動法律、法規(guī)和相關就業(yè)政策，如果出現違約現象，違約方應根據《民法典》的有關精神，對其他簽約方進行賠償。

2.2 三方協議不受《勞動法》《勞動合同法》等勞動法律調整

三方協議和勞動合同有根本的不同。一是簽訂時間和主體不同。三方協議是畢業(yè)生在校期間由三方共同簽訂的，主體是三方，而勞動合同是在畢業(yè)生完成學業(yè)到用人單位正式報到后雙方共同簽訂的，主體是兩方；二是內容和目的不同。三方協議中，畢業(yè)生提供基本信息，了解用人單位性質，表達就業(yè)意愿，用人單位明確就業(yè)崗位，表明接收畢業(yè)生參與頂崗實習或就業(yè)意愿，學校對雙方提供信息進行審核、推薦并將所簽協議列入年度就業(yè)方案，作為高校統計就業(yè)率的重要依據，也作為將來雙方簽訂勞動合同的重要參考，而勞動合同中，明確了勞動者和用人單位的權利和義務，明確了如何在法律范疇內保障勞動者和用人單位的合法權益，是勞動關系確立的法律憑證。

由于畢業(yè)生簽訂三方協議時仍然是在校生身份，不是法律上規(guī)定的勞動者，所以三方協議不受《勞動法》《勞動合同法》《勞動爭議調解仲裁法》《就業(yè)促進法》等勞動法律調整。不過，三方協議的法律效力在完成學業(yè)的畢業(yè)生到達用人單位報到后即告終止，此時，畢業(yè)生已經是勞動者身份，用人單位應當及時與畢業(yè)生簽訂書面勞動合同，雙方正式確定勞動關系。此后雙方將受以上法律的調整。

3 三方協議違約風險及規(guī)避措施

3.1 校方

關于高校在三方協議中的法律地位，“暫行規(guī)定”將高校與畢業(yè)生和用人單位并列為三方主體，實際上，由于協議的成立和生效都要以高等院校的同意為前提，因此其地位高于畢業(yè)生和用人單位?？梢?，高校是三方協議中的一方主體，并被賦予了較高的法律地位?！皶盒幸?guī)定”中的第九條“高等學校的主要職責：開展畢業(yè)生就業(yè)供需見面和雙向選擇活動，負責畢業(yè)生的推薦工作；開展畢業(yè)教育和就業(yè)指導工作；負責辦理畢業(yè)生的離校手續(xù)；開展與畢業(yè)生就業(yè)有關的調查研究工作”等明確了高校應該承擔的就業(yè)行政工作和法律責任，對高校畢業(yè)生的順利就業(yè)起著非常關鍵的作用，因此，學校違反三方協議的情況鮮有發(fā)生。

3.2 畢業(yè)生

就用人單位而言，用人單位往往為招聘、錄用畢業(yè)生都做了大量的前期工作，一旦畢業(yè)生違反三方協議，必然打亂用人單位的用工計劃，增加用人單位的招聘成本和工作量，包括考察、面試、測評、體檢、報到行程安排等。一旦畢業(yè)生因故違反三方協議，則使用人單位的錄用工作付之東流，用人單位若另覓人才，則在時機上造成倉促，從而給用人單位的工作造成被動。當然，畢業(yè)生違反三方協議大多也是由于三方協議的權利和義務規(guī)范不完整性決定的，與用人單位相比，國家還是更傾向于保護畢業(yè)生的就業(yè)自主權，因此，對于畢業(yè)生單方面撕毀三方協議持一定程度的容忍態(tài)度。

3.3 用人單位

從畢業(yè)生和用人單位這兩方來說，畢業(yè)生是弱勢群體，用人單位的責任擔當常常并不能使畢業(yè)生滿意，主要是因為一旦畢業(yè)生失去這次機會，帶來的損失可能是企業(yè)無法彌補的。用人單位一旦拒絕履行三方協議，不僅意味著畢業(yè)生失去了意愿工作崗位，還意味著畢業(yè)生很可能會因此錯過之前沒簽的用人單位，甚至失去當年參加招聘會的機會。在三方協議的簽訂程序上，只要是按照規(guī)范操作的話，用人單位往往是就業(yè)協議書簽署三方中的最遲者，且不存在用人單位返還就業(yè)協議書的時效機制，畢業(yè)生就無可奈何地成了最后的苦果吞食者。用人單位違反三方協議一般來說有以下幾種情況：一是畢業(yè)生到用人單位之后，用人單位以畢業(yè)生身體原因、面試和實操能力不足等為由，拒絕錄用；二是由于自身經營運作上的問題，如崗位變化、公司轉型、倒閉、轉讓或并購等，不能按原計劃接收畢業(yè)生等。如2017年5月，某大型手機企業(yè)因嚴重虧損，一次性單方面解約數百名已簽三方協議應屆生（賠償違約金）；2018年12 月，某上市醫(yī)療企業(yè)大規(guī)模單方面解約250余名已簽三方協議應屆生（因公司業(yè)務調整解除合約，回寄畢業(yè)生解約函和三方文件，并賠償違約金），該事件嚴重影響了畢業(yè)生的就業(yè)，也產生了極其惡劣的社會影響。

3.4 三方違約責任探究

3.4.1 加強協議立法

畢業(yè)生與用人單位簽訂三方協議是具有法律效力的。根據“暫行規(guī)定”，某些省市對原來的三方協議進行了修訂，約定了三方一定的權利和義務，但很多在工作中容易出現的爭議問題沒有詳細列出，不具備可操作性，更沒有對三方的違約標準、違約金、違約責任做進一步的明確，出現用人單位違約糾紛時，學生即使向法庭舉證了三方協議和用人單位來校招聘時出具的《招聘單位承諾書》，也難以充分維護自己的合法權利。當然，從目前來看，違反三方協議的主體主要是畢業(yè)生，因為三方協議的不完善，也因為學生的弱勢和經濟狀況，用人單位經常對他們也無可奈何。與其說摒棄三方協議，不如進行立法對高校畢業(yè)生就業(yè)中出現的問題做出法律規(guī)定和法律解釋，比如三方協議定義為何性質，如何完善，三方協議受哪些法律的調整，如何明確違反三方協議的各方責任，如何立法確保違約方承擔違約責任等。

3.4.2 加強就業(yè)指導

畢業(yè)生盲目擇業(yè)，進入企業(yè)無所適從，出現問題到處抓瞎，都需要高校就業(yè)指導工作落到實處。高校是培養(yǎng)大學生的場所，針對就業(yè)中遭遇的勞動法律問題，應切實加強大學生就業(yè)指導工作以及相關法律法規(guī)教育工作，引導大學生加強自我修養(yǎng)，增加自我約束能力，樹立法律意識，提高法律素質，還可以開展一些法律知識講座、競賽、主題班會、“模擬法庭”活動等，讓大學生接受法制教育，真正把法律學習作為大學生就業(yè)工作中的必修課，真正讓法律教育和就業(yè)指導有機結合在一起，從而切實提高大學生的法律意識與法制觀念，進而影響著大學生在就業(yè)過程中對法律的判斷力，指引和規(guī)范他們的求職規(guī)劃和職業(yè)生涯歷程。

3.4.3 加強誠信教育

某社會調查中心進行的“應屆畢業(yè)生求職力”調研顯示，近年來，高校畢業(yè)生人數逐年增加，加之“慢就業(yè)”“不就業(yè)”人數逐年增多，就業(yè)形勢一年比一年嚴峻，畢業(yè)生擇業(yè)過程中違約率也逐年上升，部分高校已經達到10%。要求學校在開展就業(yè)指導工作時，一是要引導畢業(yè)生慎重簽約，遵守契約，告知違約可能承擔的違約責任；二是要適度控制違約率，過多違約會降低用人單位未來招聘和錄用該校學生的意向率，影響學校聲譽，而且還擠占其他學生就業(yè)空間；三是要強化誠信意識，培養(yǎng)良好的職業(yè)道德。

3.4.4 加強處罰力度

用人單位本身在校園招聘中就掌握主動權，處于優(yōu)勢方。即使違約，大不了賠償了事，但對畢業(yè)生來說，可能是千挑萬選才決定的，被拒就喪失了一次非常重要的就業(yè)機會，由此產生的經濟上、心理上的損失不是幾千元的違約金能補償的，因此，也不乏出現一些大企業(yè)一次性拒簽數百名學生引發(fā)社會爭議的情況。為了切實保障畢業(yè)生弱勢就業(yè)群體的利益，相關部門需要加強對招聘用人單位的監(jiān)督管理和處罰力度。

4 結語及思考

高校畢業(yè)生三方協議雖然是計劃經濟的產物，三方協議的法律性質、理論和實踐中還存在諸多不足，學術界也有“以勞動合同來代替三方協議”的呼聲，但在目前來看，三方協議仍然起著重要的就業(yè)協調作用，隨著時代和經濟的發(fā)展，國家有關部門、有關省市也及時對三方協議進行了補充和修訂，下一步希望能夠立法明確三方協議的性質，明確受哪些法律的調整，明確各方的權利和責任，明確如何確保違約方承擔違約責任等問題，三方協議在未來高校畢業(yè)生就業(yè)中的地位仍然不可替代。