韓金池 劉寅

（成都錦城學(xué)院，四川 成都 611731）

工勤人員在高校從事輔助性工作，對服務(wù)保障起著重要作用和支持。近年來，隨著民辦高?？焖侔l(fā)展和我國人口老齡化加重，工勤人員用工機(jī)制也發(fā)生了變化。

一、民辦高校工勤人員隊(duì)伍現(xiàn)狀——以錦城學(xué)院為調(diào)研樣本

目前錦城學(xué)院工勤人員有171名，主要從事綠化、清潔、值班、水電、安全巡視等簡單體力或一般技術(shù)的崗位。主要具有以下特點(diǎn)：

（一）文化程度和技術(shù)等級偏低

根據(jù)錦城學(xué)院工勤人員結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀和學(xué)歷情況調(diào)查，他們主要來源于周邊失地農(nóng)民，城市下崗職工等；普遍文化水平、工作能力和技術(shù)水平不高。從表1中可看出：大專學(xué)歷占6%；大學(xué)本科占1%。中級工占1%，高級工占1%。40歲以上的，其學(xué)歷大部分集中在初中及同等學(xué)力之間，還有些是小學(xué)文化，甚至是文盲。

表1 錦城學(xué)院工勤人員結(jié)構(gòu)統(tǒng)計(jì)（單位：人）

（二）年齡偏大

由于全國招工難、用工荒的現(xiàn)象，高校工勤人員難以招到8090后的年輕人，而以40、50人員居多。以錦城學(xué)院為例，工勤人員女性平均年齡達(dá)44歲，其中41-49歲人員占73%；男性平均年齡達(dá)53歲，其中50-59歲人員占64%。意味著未來十年內(nèi)現(xiàn)有人員一半以上將到達(dá)國家現(xiàn)行法定退休年齡。從表2中也可看出：近五年來，錦城學(xué)院到達(dá)法定退休年齡的工勤人員人數(shù)逐年增加，老齡化現(xiàn)象將越來越突出。

表2 錦城學(xué)院工勤人員異動情況統(tǒng)計(jì)（單位：人）

（三）主人翁意識不強(qiáng)

高校對工勤人員不重視，缺乏有效的激勵(lì)手段。他們不能評職稱，不能任職務(wù)，技術(shù)等級工資差距不明顯，體力勞動強(qiáng)度大等，收入也遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于高校內(nèi)教師和管理干部，自身缺乏安全感，具有隨時(shí)都被解聘的危機(jī)心理和自卑感。高校對工勤技術(shù)人員在培訓(xùn)進(jìn)修、考核晉升方面缺乏鼓勵(lì)政策的支持，挫傷了他們工作的積極性和進(jìn)取精神。因此，他們的主人翁意識不強(qiáng)，對學(xué)校的發(fā)展不關(guān)心、不盡心、不熱心，很少思考如何能將工作做得更好。

隨著人口老齡化程度進(jìn)一步加深和《勞動法》《勞動合同法》的廣泛實(shí)施，以及勞動者法律維權(quán)意識不斷加強(qiáng)，高校也在盡可能規(guī)避用工風(fēng)險(xiǎn)、降低用工成本。其中返聘退休人員大多數(shù)不適用勞動合同法相關(guān)規(guī)定，不繳納社會保險(xiǎn)等優(yōu)點(diǎn)越來越受到高校青睞，加之退休返聘人員工作經(jīng)驗(yàn)豐富，工作技能和責(zé)任心較強(qiáng)，在一定程度上可以提高后勤服務(wù)質(zhì)量和服務(wù)水平。例如，在一些體能要求不高的值班、綠化、安全巡視崗位等較多傾向于返聘退休人員。如錦城學(xué)院工勤人員中共有退休返聘員工13人，占總?cè)藬?shù)8%。

然而據(jù)筆者觀察，在使用退休返聘人員過程中，很多民辦高校人力資源管理者在對勞動者與學(xué)校之間法律關(guān)系、權(quán)利義務(wù)、員工意外傷害等方面具體內(nèi)容不那么了解，也有一些錯(cuò)誤的認(rèn)識。這種因認(rèn)知偏差而導(dǎo)致管理漏洞為以后法律糾紛埋下了較大隱患。

二、工勤人員退休返聘的認(rèn)識和風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）法律對于工勤人員退休年齡的規(guī)定

《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》（國發(fā)[1978]104號）第一條：全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和黨政機(jī)關(guān)、群眾團(tuán)體的工人,符合下列條件之一的,應(yīng)該退休。1.男年滿六十周歲,女年滿五十周歲,連續(xù)工齡滿十年的。2.從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動或者其他有害身體健康的工作,男年滿五十五周歲、女年滿四十五周歲,連續(xù)工齡滿十年的。本項(xiàng)規(guī)定也適用于工作條件與工人相同的基層干部。3.男年齡滿五十周歲,女年滿四十五周歲,連續(xù)工齡滿十年,由醫(yī)院證明,并經(jīng)勞動鑒定委員會確認(rèn),完全喪失勞動能力的。4、因工致殘,由醫(yī)院證明,并經(jīng)勞動鑒定委員會確認(rèn),完全喪失勞動能力的。

（二）用工關(guān)系

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》（2010）、《關(guān)于適用<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》（2008），判斷勞動者與用工單位是否存在勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的情況：

1.勞動者屬于已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的人員，其與用人單位形成的用工關(guān)系按勞務(wù)（或雇傭）關(guān)系處理。

2.勞動者雖然已經(jīng)到達(dá)退休年齡，但因各種原因未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金，是按勞動關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系處理？這種情形在實(shí)踐中爭議最大，各地的司法認(rèn)定也有諸多差異。不過大體上可以分成兩種觀點(diǎn)：（1）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為存在勞動關(guān)系或特殊勞動關(guān)系。持此觀點(diǎn)的省份有：江蘇、山東、福建、遼寧、陜西、河北、黑龍江、內(nèi)蒙古、西藏、新疆、寧夏等。（2）認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理：其主要理由：如確立為勞動關(guān)系，因達(dá)到退休年齡的人員無法繳納社會保險(xiǎn)，會加重用人單位責(zé)任，易激化社會矛盾；對已達(dá)到退休年齡后參加務(wù)工的情形，可通過合同法等一般民事法律進(jìn)行規(guī)范和保護(hù)。有利于實(shí)現(xiàn)雙方利益平衡。持此觀點(diǎn)的省份有：廣東、上海、北京、浙江、四川、安徽、廣西、云南、重慶、山西、湖北等。

3.如果勞動者尚未達(dá)到法定退休年齡，但與原用人單位保留勞動關(guān)系的內(nèi)退、待崗、停薪留職人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員與新的用人單位建立用工關(guān)系的，按勞動關(guān)系處理。其中，勞動者請求在新的用人單位享受《勞動法》《勞動合同法》規(guī)定的勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假等，應(yīng)予以支持；但勞動者請求新的用人單位與其簽訂無固定期限勞動合同、辦理社會保險(xiǎn)( 除工傷保險(xiǎn)外)，或勞動者以新的用人單位未為其繳納社會保險(xiǎn)為由提出解除勞動合同并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。

筆者所在的學(xué)校，以上三種情況均存在。

（三）退休返聘的各項(xiàng)待遇

1.退休返聘人員的待遇。當(dāng)前主流觀點(diǎn)認(rèn)為，退休返聘人員不屬于《勞動法》《勞動合同法》調(diào)整的對象，雙方之間的權(quán)利和義務(wù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民法》《合同法》等相關(guān)法律規(guī)定確定。也就是，基于勞動法規(guī)的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、各類有薪假期等規(guī)定不適用退休返聘人員。因而，用人單位可以與勞動者就各項(xiàng)待遇進(jìn)行約定。

2.工傷保險(xiǎn)待遇問題。人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問題的意見( 二) 規(guī)定，達(dá)到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇, 繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。用人單位招用已經(jīng)達(dá)到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項(xiàng)目參保等方式為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，應(yīng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋( 三)》的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動關(guān)系處理。

（四）退休返聘用工的風(fēng)險(xiǎn)及防范

1.存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。雖然聘用退休人員有效規(guī)避了《勞動法》《勞動合同法》限制，但由于退休再就業(yè)人員年齡總體偏大，其身體狀況、實(shí)操能力和反應(yīng)敏捷性等方面都與適齡勞動者存在較大的差距，他們所面臨的安全隱患及發(fā)生工傷事故的機(jī)率也無疑要高于適齡勞動者。一旦因工傷害或因工死亡，雖然用工單位無須承擔(dān)《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的法律責(zé)任，但依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條中“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，用工單位仍須承擔(dān)無過錯(cuò)的人身損害賠償責(zé)任，即民事賠償責(zé)任。與工傷賠償責(zé)任相比，雇主賠償責(zé)任在賠償主體、計(jì)算方法、賠償項(xiàng)目、能否過錯(cuò)相抵等方面都有較大差異。在實(shí)踐中，退休返聘人員發(fā)生因工意外傷害或死亡時(shí)，其人身損害賠償金額會高出勞動合同制人員的工傷賠償金額許多，用工單位返聘退休人員存在更大的經(jīng)濟(jì)賠償風(fēng)險(xiǎn)。

2.風(fēng)險(xiǎn)防范措施

（1）實(shí)行勞動合同動態(tài)跟蹤管理。用人單位在人力資源管理中要對勞動者，特別是即將達(dá)到退休年齡的勞動者實(shí)行動態(tài)跟蹤管理，對即將達(dá)到退休年齡的勞動者及時(shí)做出預(yù)警，為其辦理退休手續(xù)，享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。同時(shí)，通過該預(yù)警機(jī)制也可以使用人單位能夠提前或者及時(shí)通知?jiǎng)趧诱呓K止勞動合同。如果用人單位有繼續(xù)聘用勞動者的意愿，可以在終止勞動合同的同時(shí)和勞動者訂立勞務(wù)協(xié)議，通過協(xié)議的簽訂明確雙方的權(quán)利義務(wù)，從而降低用人單位的用工風(fēng)險(xiǎn)。

（2）完善退休返聘管理辦法。為了充分發(fā)揮返聘退休人員的特長和優(yōu)勢，不斷地完善相關(guān)的管理辦法，明確雙方的法律關(guān)系，定期組織健康體檢，及時(shí)掌握返聘者健康狀況，避免出現(xiàn)因退休人員身體原因?qū)е碌墓蛘咚劳鍪鹿实陌l(fā)生，以降低單位因?yàn)橘r償造成的損失。

（3）健全規(guī)章制度。為了保證返聘退休人員管理工作有章可循，應(yīng)明確返聘人員的基本條件和崗位要求、解除和終止協(xié)議的條件，規(guī)范日常管理實(shí)務(wù)和審批流程，不安排退休人員從事高危作業(yè)或到危險(xiǎn)崗位工作，雙方簽訂書面勞務(wù)協(xié)議，協(xié)議中明確約定聘用期限、工作內(nèi)容、勞務(wù)費(fèi)等內(nèi)容。盡可能做到有章可循、有章必循以及違章必究。

（4）購買商業(yè)保險(xiǎn)或雇主責(zé)任險(xiǎn)。為返聘退休人員購買人身意外傷害險(xiǎn)、雇主責(zé)任險(xiǎn)等，避免退休人員在工作過程中出現(xiàn)各種風(fēng)險(xiǎn)造成的損失?？稍趨f(xié)議中約定在履行崗位職責(zé)過程中發(fā)生人身傷害的，首先由商業(yè)保險(xiǎn)或者雇主責(zé)任險(xiǎn)進(jìn)行賠償，然后用人單位再按照過錯(cuò)原則承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。購買這些保險(xiǎn)，不僅拉近了學(xué)校與員工的距離，體現(xiàn)了以人為本的理念，也轉(zhuǎn)嫁了學(xué)校的部分雇主賠償責(zé)任。