謝雨池 楊泳霞

員工手冊是用人單位為對勞動者進行勞動用工管理而制定的日常用工管理制度，是用人單位的內(nèi)部管理規(guī)范，是用人單位用工自主權(quán)的充分體現(xiàn)。勞動合同是用人單位與勞動者雙方約定的，體現(xiàn)雙方權(quán)利義務(wù)，明確勞動關(guān)系的書面協(xié)議。

勞動合同與員工手冊一樣，都具有約束雙方勞動關(guān)系的法律效力。部分用人單位為明確自己的管理權(quán)限，經(jīng)常把員工手冊的內(nèi)容作為約定條件寫入勞動合同之中，造成勞動合同中包含員工手冊的內(nèi)容或員工手冊附屬于勞動合同之中的問題。若員工手冊內(nèi)容更新，勢必會導(dǎo)致針對同一種情形，兩者內(nèi)容不一致的情況，從而產(chǎn)生了兩者效力的適用問題。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題意見的解釋（二）》第十六條規(guī)定，“用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內(nèi)容不一致，勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應(yīng)予以支持”。勞動合同效力高于規(guī)章制度是建立在勞動者請求優(yōu)先適用勞動合同基礎(chǔ)上的。實踐中，在勞動者沒有請求優(yōu)先適用勞動合同的情況下，勞動合同與規(guī)章制度內(nèi)容存在沖突時應(yīng)當(dāng)如何適用，仍是一個極具爭議的問題。

未經(jīng)民主討論與公示告知程序時的效力之爭

《勞動合同法》第四條規(guī)定：用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

由此可見，合法有效的員工手冊必須依法經(jīng)過民主討論和公示告知程序，未經(jīng)上述法定程序制定的員工手冊對勞動者不具有法律約束力，不能作為管理勞動者的合法依據(jù)。而勞動合同是用人單位和勞動者自愿簽訂的，體現(xiàn)了雙方的真實意思表示。勞動合同中約定的勞動紀(jì)律是用人單位對用工自主權(quán)的自由行使，勞動者簽署勞動合同后，應(yīng)當(dāng)知曉并遵守用人單位的勞動紀(jì)律。

筆者認(rèn)為，當(dāng)不具備法律約束力的員工手冊與勞動合同約定內(nèi)容發(fā)生沖突時，應(yīng)以體現(xiàn)雙方真實意思表示的勞動合同效力優(yōu)先為基本原則。

在一則真實判例中，二審法院認(rèn)為，雖然《公司員工崗位競聘和安置實施辦法》經(jīng)過甲公司職工代表大會表決，但晏某并未簽收該制度，不能作為管理勞動者晏某的法律依據(jù)，雙方的勞動崗位仍然應(yīng)當(dāng)依據(jù)勞動合同的約定為準(zhǔn)（詳見〔2018〕滬01民終7129號）。

在另一則判例中，針對勞動合同與員工手冊關(guān)于加班費的計算基數(shù)有不一致的規(guī)定。法院也認(rèn)為，對標(biāo)準(zhǔn)不一致的規(guī)范，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第十六條的規(guī)定，雙方簽訂的《勞動合同》對加班費計算標(biāo)準(zhǔn)的約定，與A公司提供的《職前/轉(zhuǎn)正培訓(xùn)人員管理規(guī)定》《員工考勤管理辦法》規(guī)定的加班費計算標(biāo)準(zhǔn)不一致，但A公司提供的相關(guān)制度規(guī)定并不合法有效，勞動者也不認(rèn)可相關(guān)規(guī)章制度的規(guī)定。故，關(guān)于加班費的計算基數(shù)應(yīng)當(dāng)以勞動合同的約定為準(zhǔn)（詳見〔2019〕津0114民初5749號）。

經(jīng)過民主討論與公示告知程序時的效力適用

當(dāng)員工手冊經(jīng)過了民主討論和公式告知程序，可以依法作為用人單位管理勞動者的制度依據(jù)時，勞動者未請求優(yōu)先適用勞動合同，合法有效的員工手冊和勞動合同內(nèi)容發(fā)生沖突，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用勞動合同約定還是員工手冊的規(guī)定？司法實踐中存在不同的觀點。

●觀點一：勞動合同效力優(yōu)于員工手冊

大多數(shù)人認(rèn)為，員工手冊是用人單位對勞動者進行管理的統(tǒng)一性的規(guī)范，具有一般性和統(tǒng)一性的特點；但勞動合同是針對不同勞動者進行調(diào)整的特別性的約定。根據(jù)特殊優(yōu)于一般的原則，勞動合同的效力應(yīng)優(yōu)于員工手冊。且《最高人民法院審理勞動爭議案件若干疑難問題的解釋（二）》第十六條的立法目的是防止用人單位不正當(dāng)行使勞動用工管理權(quán)，借少數(shù)人的民主侵害多數(shù)職工依法享有的民主權(quán)利，從而倡導(dǎo)運用協(xié)商對話、集體談判的機制建立和諧勞動關(guān)系，維護和推行勞動合同和集體合同制，促進勞動力市場管理秩序的規(guī)范。因此，即使勞動者未明確提出優(yōu)先適用勞動合同，仍應(yīng)當(dāng)以勞動合同的效力優(yōu)先。

●觀點二：員工手冊效力優(yōu)于勞動合同

持該種觀點的人認(rèn)為，“由于企業(yè)規(guī)章制度是對個別勞動合同之共同內(nèi)容作出的適用于用人單位全體勞動者的規(guī)則，企業(yè)規(guī)章制度與勞動合同在法律效力上的關(guān)系，表現(xiàn)為企業(yè)規(guī)章制度的效力高于勞動合同所規(guī)定的勞動條件和勞動待遇，不得低于企業(yè)規(guī)章制度所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”?！耙婪ㄖ贫ǖ囊?guī)章制度對企業(yè)和勞動者都具有約束力，個別勞動合同不能與之相抵觸?！眴T工手冊作為用人單位的整體性規(guī)范性文件，適用于用人單位內(nèi)部的全部勞動者，其實踐中的應(yīng)用范圍和可參考性更強，相較于差別化的勞動合同，更易被所有勞動者知悉并進行行為指導(dǎo)，因此員工手冊的效力要優(yōu)于勞動合同。

●觀點三：有利于勞動者的規(guī)定效力更高

這種觀點主要是基于《勞動法》的立法目的考慮?！坝欣瓌t”作為《勞動法》的基本原則，其確立與適用實際上起到了彌補法律漏洞、填補法律“盲點”的作用?！秳趧臃ā繁旧砭蛯趧诱哂羞m當(dāng)?shù)膬A斜和保護，這樣選擇也可以最大化地保護勞動者的權(quán)益。

筆者傾向于認(rèn)可第一種和第三種兼顧的觀點，即當(dāng)勞動合同和員工手冊效力沖突時，兼顧勞動合同優(yōu)先原則和有利于勞動者的原則。理由如下：

第一，從法律條文上講，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第十六條賦予了勞動者在面臨公司內(nèi)部規(guī)章與勞動合同約定不一致的情況下優(yōu)先適用更能體現(xiàn)勞動者意志的勞動合同的請求權(quán)，以彰顯對勞動者權(quán)益的保護。當(dāng)勞動合同約定的內(nèi)容對勞動者更有利時，勞動者勢必會行使法律賦予自己的優(yōu)先選擇適用勞動合同的權(quán)利。但當(dāng)員工手冊的規(guī)定對勞動者更有利時，勞動者選擇適用員工手冊也就意味著放棄選擇勞動合同效力優(yōu)先的權(quán)利，此時優(yōu)先適用員工手冊的規(guī)定也并未違背相關(guān)的法律規(guī)定。

第二，從勞動立法目的來看，《勞動法》《勞動合同法》主要是維護勞動者的合法權(quán)益。勞動合同和員工手冊均體現(xiàn)了用人單位對勞動者的管理要求，當(dāng)員工手冊的規(guī)定和勞動合同約定發(fā)生沖突時，適用更有利于勞動者的規(guī)定符合立法本意，也不違背用人單位對勞動者的管理要求。

【案例】甲公司與王某簽訂了期限自2016年1月1日至2019年12月31日的書面勞動合同，該勞動合同第九條勞動合同的解除第（三）款約定：乙方有下列情況之一的，甲方可以隨時解除勞動合同，該款第（3）項為上班期間睡覺。第十五條其他約定條款第（四）款約定：甲方依法制定的規(guī)章制度及員工手冊等作為本合同附件，與本合同具有同等法律效力。甲公司《員工手冊》中明確規(guī)定：有下列行為之一為嚴(yán)重違紀(jì)，視情節(jié)扣減個人當(dāng)月績效評分30-100分，或做工資降檔（降薪）處理，或待崗處理。該條第四項規(guī)定上班期間禁止睡覺。（1）打瞌睡，扣30分/次；（2）躺下睡覺，取消當(dāng)月績效獎金。

本案例中，根據(jù)甲公司《員工手冊》的規(guī)定，上班期間禁止睡覺，打瞌睡的扣30分/次，躺下睡覺的取消當(dāng)月績效獎金。但并未規(guī)定上班期間睡覺可以解除勞動合同，而雙方簽訂的勞動合同則約定上班期間睡覺可以隨時解除勞動合同，兩者處罰標(biāo)準(zhǔn)不一致。法院認(rèn)為，雖然現(xiàn)行立法并未對規(guī)章制度、勞動合同的效力進行明確的位階設(shè)置，但實踐中應(yīng)根據(jù)何者對勞動者有利來決定兩者之效力位階。針對本案情形，選擇《員工手冊》規(guī)定較之選擇《勞動合同》約定王某行為進行處理，對王某更為有利，故甲公司根據(jù)雙方簽訂的勞動合同約定對王某進行處理，解除勞行為不當(dāng)，最終確認(rèn)甲公司屬于違法解除勞動關(guān)系。

因此，對勞動合同和員工手冊的效力關(guān)系，應(yīng)當(dāng)結(jié)合實際情況辯證分析，兼顧勞動合同優(yōu)先原則和有利于勞動者的原則。在一般情況下，當(dāng)勞動者選擇適用勞動合同時，勞動合同效力應(yīng)該高于員工手冊；若員工手冊的內(nèi)容對勞動者更加有利，則應(yīng)該選擇傾斜保護勞動者利益的有利原則，優(yōu)先適用員工手冊。

實務(wù)指引

如前所述，關(guān)于勞動合同與員工手冊內(nèi)容存在沖突時該如何適用的問題，在實踐中爭議較大。這意味著，在勞動合同和員工手冊制定、修改的過程中，用人單位應(yīng)謹(jǐn)慎處理兩者的關(guān)系，避免發(fā)生沖突，進而導(dǎo)致用人單位在仲裁、訴訟中處于不利地位。對此，筆者有以下兩點建議：

●將員工手冊規(guī)定的內(nèi)容與勞動合同的約定內(nèi)容區(qū)分開來，從根源上避免沖突

員工手冊主要解決一般性的管理問題，主要用來規(guī)范勞動者的行為，明確勞動紀(jì)律，如企業(yè)文化價值觀、考勤、休假、獎懲等內(nèi)容；勞動合同主要約定與勞動者的個性化問題，約定用人單位和個體勞動者之間的權(quán)利義務(wù)，如勞動合同期限、工作地點、工作崗位、工資福利等。

●在制定、修改員工手冊的過程中，應(yīng)盡量避免新修訂的員工手冊與以往簽訂的勞動合同之間存在內(nèi)容交叉、適用沖突的情況

建議不論在何種情況下，均明確當(dāng)員工手冊和勞動合同發(fā)生適用沖突時的具體適用，避免發(fā)生爭議。例如，在勞動合同或員工手冊中明確規(guī)定，當(dāng)員工手冊的內(nèi)容與勞動合同約定相沖突時，以員工手冊的規(guī)定為準(zhǔn)。

作者單位 江三角律師事務(wù)所成都分所